1、政法干警招录考试（民法学- 本科类）模拟试卷 28 及答案与解析一、单项选择题1 甲为避免邻居乙的西瓜被连日大雨浸泡而烂掉，在乙外出未归期间，将其西瓜以市场价格出售。甲的行为构成( )。（A）无权处分（B）无权代理（C）无因管理（D）不当得利2 甲公司分立为乙、丙两公司，并达成协议约定由乙公司继承甲公司的全部债权，丙公司承担甲公司的全部债务，下列关于该协议效力的说法正确的是( )。（A）该协议有效，甲公司的债权人只能要求丙公司偿还债务（B）该协议无效，应由乙、丙两公司对公司的债务承担责任（C）该协议仅对乙、丙两公司有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效（D）该协议效力待定，由甲公司的债权人在乙
2、丙两公司之间选择债务的承担者3 在下列各种事由中，不属于提存原因的是( )。（A）债权人下落不明（B）债务人提出抗辩（C）债务人无正当事南拒绝受领（D）债权人丧失民事行为能力而未确定监护人4 我国合同法中经常出现当事人另有约定的，按照其约定这一表述，它体现了民法基本原则中的( ) 。（A）平等原则（B）意思自治原则（C）诚实信用原则（D）禁止权利滥用原则5 甲将一台笔记本电脑送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回。其后甲向乙交付了该电脑。下列说法正确的是( )。（A）甲与乙之间的赠与合同无效，乙取得了电脑的所有权（B）甲与乙之间的赠与合同无效，乙不能取得电脑的所有权（C）甲与乙之间的
3、赠与合同有效，乙取得了电脑的所有权（D）甲与乙之间的赠与合同为附条件的合同，乙不能取得电脑的所有权6 小女孩甲(8 岁) 与小男孩乙(12 岁) 放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲：听说我们回家路线上的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家?乙答：不要怕!被狗咬了我负责。后甲和乙路经王家时同时被狗咬伤，然后住进了医院。该案赔偿责任应如何承担?( )（A）甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任（B）乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失（C）王家承担全部赔偿责任（D）甲、乙和王家均有过错，共同分担责任7 贾某夫妇欲从福利院收养一名孤儿，下列关于贾某夫妇应当满足的条件说法正确的是( )。（A
4、）该夫妇可以收养 14 岁以上的孤儿（B）该夫妇可以不受无子女的限制（C）该夫妇均应年满 40 周岁（D）该夫妇只能收养一名孤儿8 有关地役权的表述，不正确的是( )。（A）地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益（B）不动产包括土地和建筑物（C）地役权合同是要式合同（D）地役权设立采登记生效主义9 甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一项是正确的?( )（A）无效（B）有效（C）效力待定（D）可变更或撤销10 甲在首饰店购买钻石戒指两枚，标签标明该钻石为天然钻石，甲买回后即被人告知实为人造钻石
5、。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持?( )（A）不可以，因已超过行使撤销权的一年除斥期间（B）可以，因首饰店主观上存在欺诈故意（C）可以，因未过两年诉讼时效（D）可以，因双方系因重大误解订立合同11 甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务 500 元，期限 2 年。丙履行 5 个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?( )（A）判决乙承担违约责任（B）判决丙承担违约责任（C）判决乙、丙承担连带违约责任（D）判决乙、丙分担违约责任12 甲对乙享有 10 万元到
6、期债权，乙对丙也享有 10 万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪个说法是不正确的?( )（A）丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权（B）丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权（C）若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿（D）若乙对甲清偿，则构成代为清偿13 下列哪项合同的转让是合法的?( )（A）甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司（B）甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课（C）债权人李某与债务人杨某约定债务不得转让，某日李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以 1 万 5 千元
7、的价格转让给了柳某，若柳某不知道有约定，则可获得债权（D）丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行14 某商场在促销活动期间贴出醒目告示：本商场家电一律试用 20 天，满意者付款。王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后退回，商场要求其支付使用费 100 元。下列哪一种说法是正确的?( )（A）王某不应支付使用费，因为双方没有约定使用费（B）王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利（C）王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费（D）王某应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费15 甲乙互负债务，甲对乙所负债务为人民币 800 元，乙对甲所负债务为粮食 150斤，下列说
8、法正确的是( )。（A）这两项债务不可抵销（B）这两项债务可以抵销（C）这两项债务可以抵销，但须经双方协商（D）这两项债务经任何一方主张就可以抵销16 国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来，遂请作家王某执笔，其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说我的艺术人生。李某向王某支付了 5 万元，但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归( )所有。（A）归王某所有（B）归李某所有（C）归王某和张某共同所有（D）归王某、张某和李某三人共同所有17 下列各项中不属于合同担保权的是( )。（A）抵押权（B）质权（C）留置权（D）违约金18 甲在某网站上传播其自拍的生活照，乙公司擅自
9、下载这些生活照并配上文字说明后出版成书。丙书店购进该书销售。下列哪一说法是不正确的?( )（A）乙公司侵犯了甲的发表权（B）乙公司侵犯了甲的复制权（C）乙公司侵犯了甲的肖像权（D）丙书店应当承担侵权责任19 张某和李某分别出资 3000 元和 6000 元开设发廊，后因经营不善欠债 15000 元，张某和李某对该项债务应当承担( )。（A）无限连带责任（B）有限按份责任（C）无限责任（D）按份责任20 某演出公司与黑胡子四人演唱组合订立演出合同，约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲 23 首，每首酬金 2 万元。由此成立的债的关系属于( )。（A）特定之债（B）单一之债（C）选择之债（D）法定之
10、债21 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款清偿顺序错误的是( ) 。（A）抵押权都已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿（B）抵押权已登记的先于未登记的受偿（C）抵押权未登记的，按照债权比例清偿（D）抵押权未登记的，按照签订合同的先后顺序清偿22 关于抵押权与期间的关系，下列表述正确的是( )。（A）抵押权是物权，不受诉讼时效的限制（B）抵押权是物权，物权是永久权（C）抵押权不受合理期限的限制（D）抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护23 某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣
11、传海报大量用于玩具书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性?( )（A）侵犯了制片者的发表权（B）侵犯了该演员的表演者权（C）侵犯了该演员的肖像权（D）侵犯了该演员的复制权24 依照民法理论，物权的核心是( )。（A）占有权（B）使用权（C）收益权（D）处分权25 依据专利法的有关规定，下列可授予专利权的是( )。（A）甲发明了仿真伪钞机（B）乙发明了对糖尿病特有的治疗方法（C）丙发现了某植物新品种（D）丁发明了某植物新品种的生产方法26 关于合同的成立下列说法不正确的是( )。（A）只要承诺到达，合同一定成立（B）采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地
12、点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地（C）需要签订合同书或者确认书的，自合同书或者确认书签订之日合同成立（D）当事人约定以合同书形式签订合同，一方在合同书上按手印的认定与签字盖章具有同等的效力27 下列不属于民法调整的社会关系的是( )。（A）甲、乙两个公司之间发生的租赁合同纠纷（B）胡某与其弟之间因继承发生的纠纷（C）杨某与其供职的公司之间发生的知识产权纠纷（D）赵某与某行政机关因罚款数额发生的争议28 受理申请宣告公民失踪或死亡的机关是( )。（A）民政机关（B）司法行政机关（C）人民法院（D）公证机关29 甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将
13、电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪个选项是不正确的?( )（A）丙因善意取得而享有质权（B）因未经乙的同意丙不能取得质权（C）甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任（D）由于丙的原因导致电动车毁损、灭失的，乙可向丙索赔30 甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下列说法不正确的是( )。（A）乙对相机的占有属于无权占有（B）丙对相机的占有属于他主占有（C）丁对相机的占有属于自主占有（D）戊对相机的占有属于直接占有31 关于公信原则，下列说法正确的是( )。（A）其目的在于对真正权利人的保护（B）应当以健全完备的公
14、示制度为前提（C）在不动产物权变动的情况下均应适用（D）公示的物权与实际真实状态的物权不一致的时候，无论相对人为善意还是恶意都应适用32 甲公司向乙公司购买一批货物，交货期限没有明确约定。依合同法规定( )。（A）乙公司可以随时交货，甲公司不得拒绝（B）乙公司可以随时交货，但应给甲公司必要的准备时间（C）由甲公司决定交货时间（D）应当请求法院决定33 法人民事权利能力的特点是( )。（A）法人从成立时起即具有民事权利能力（B）各种类型的法人的民事权利能力具有平等性和一致性（C）法人拥有自然人所拥有的一切民事权利能力（D）法院有权限制法人的民事权利能力34 民事权利可以分为财产权与人身权，这一分
15、类所依据的标准是( )。（A）民事权利的客体所体现的利益（B）民事权利与权利人的联系（C）民事权利的效力所及相对人的范围（D）民事权利的效力特点35 下列哪一选项属于所有权的继受取得?( )（A）丁在垃圾站中拾得旧电视一台（B）乙的 5 万元存款得利息 1000 元（C）丙购来钢材后制成轮椅一辆（D）甲通过遗嘱继承其兄房屋一问二、简答题36 简述建设用地使用权的概念和特征。37 简述附条件民事法律行为的概念及其条件的法律特点。38 简述个体工商户和农村承包经营户的财产责任。三、论述题39 论共同侵权行为。四、案例分析题39 某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金 20
16、0万元，水泥厂每年支付给服装厂利润 20 万元，两年后归还服装厂的出资，并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达成后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。40 抵押权是否已成立? 为什么 ?41 如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任?41 付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸
17、碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以自家小孩调皮惹祸当然由自己负责为由拒绝赔偿。42 小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?43 镜子的损失最后应由谁来承担?为什么?政法干警招录考试（民法学- 本科类）模拟试卷 28 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 无因管理，是指没有法定或者约定义务，为避免他人利益遭受损失，主动管理他人事务或为他人提供服务的行为。本题中，甲出于邻居乙的利益考虑，为防止其西瓜被大雨浸泡而烂掉，以市场价格将其出售的行为，属于典型的无因管理。故本题正确答案为 C。2 【正确答案】
18、C【试题解析】 民法通则第 44 条第 2 款规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。据此规定，一般情形下，公司分立后，其债务应由分立后的公司承担连带责任。如果分立后的公司达成内部协议，则该协议对分立后的公司具有约束力，即对内有效，但该协议不能对抗债权人，除非债权人对上述协议知情且同意。故选项 C 说法正确。3 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 101 条规定。有下列情形之一，难以履行债务的,债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人，或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。据此
19、可知，本题的正确答案为 B。4 【正确答案】 B【试题解析】 平等原则是由民法调整的社会关系的平等性决定的，是指民事主体的法律地位平等及适用法律的平等和受到法律的平等保护。意思自治原则是指在民事活动中体现当事人的意志，排除他人强迫、欺诈及其他不当影响和压力，自己做主。诚实信用原则是指按照诚实不欺、信守诺言的道德准则平衡当事人之间及当事人与社会之间的利益的原则。禁止权利滥用原则是指民事主体在民事活动中应当尊重社会公德，不得损害国家利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。题干中的表述反映了法律尊重民事主体的意思表示，体现了意思自治原则。故本题答案为B。5 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第
20、190 条规定，赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。本题中，甲与乙之间的合同为附义务的赠与合同，而非附条件的赠与合同。该赠与合同自签订之日起生效，自交付之日：起电脑的所有权发生转移，乙取得所有权。故选项 C 说法正确。6 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法第 78 条规定，饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。故本题应选 C。7 【正确答案】 B【试题解析】 根据收养法第 7 条第 1 款的规定，只有收养三代以内同辈旁系血亲的子女才可以不受被收养人不满 14 周岁的限
21、制。A 项说法错误。根据该法第6 条第 4 项的规定，年满 30 周岁为收养人应当具备条件的条件之一。C 项说法错误。该法第 8 条第 2 款规定，收养孤儿、残疾儿童或者社会福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴和儿童，可以不受收养人无子女和收养一名的限制。D 项说法错误，B 项说法正确。8 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 156 条第 1 款规定：地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。因此，A 项说法正确。土地及附着于土地的建筑物、构筑物及其固定附属设备为不动产，B 项说法正确。该法第 157条第 1 款规定：设立地役权，当事人应当采取书面形式订立合同。因
22、此，C 项说法正确。该法第 158 条的规定：地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。因此，地役权应为登记对抗主义，而非登记生效主义。因此，D 项说法错误。9 【正确答案】 C【试题解析】 效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合合同生效条件的规定，合同尚处于未生效状态，其生效与否取决于所有权人是否表示承认。无处分权人处分他人财产，在未经过权利人追认时，效力尚处于不确定状态，所以属于效力待定。因此，本题的正确答案是 C 选项。10 【正确答案】 A【试题解析】 除斥期间是指法律规定某种权利预定存在的期间。权利人在此期
23、间不行使权利，预定期间届满，即发生该项实体权利消灭的法律后果。该期间是不可变期间，不适用中止、中断、延长的情况。依据合同法第 55 条的规定：有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。甲的行为已历时一年零一个月,已经超过一年除斥期间。因此，本题的正确答案是 A 选项。11 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 65 条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故应当由乙承担责任。因
24、此，本题的正确答案是 A 选项。12 【正确答案】 C【试题解析】 本题中，乙退出债权债务关系既有债权让与，又有债务承担，因此两种抗辩都是成立的。A 项是债权让与的情形，即债务人丙对于原来债权人乙的抗辩可以向新的债权人甲主张，故 A 项正确；B 项是债务承担的情形，即原来债务人乙对于债权人甲的抗辩，新的债务人丙可以向甲主张，故 B 项正确；当三方协议达成时，乙不再是债权债务关系的当事人，因此，C 项说法错误，D 项说法正确。13 【正确答案】 C【试题解析】 A 项涉及到了债权债务中关于义务转让应当经过债权人同意，因此，A 项错误；B 项是属于人身信任性质的债务，不得转让； C 项尽管约定不得
25、转让，但受让人不知道有该约定，因此可以获得债权，转让是合法的；D 项抵押权是从权利，只有在当事人明确约定或者法律有明确规定的前提下才可以单独转让，因此抵押权转让不合法。14 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 171 条规定：试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。而对于使用费法律既没有规定，当事人也没有约定，故王某可以不支付。因此，本题的正确答案是 A 选项。15 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 100 条规定：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。货币和粮食属于不同种类的
26、标的物，故需要双方协商一致才能抵消。C 项正确。注意，同种类的债务或者标的物不需要经过协商，只需一方的意思表示即可。因此，本题的正确答案是 C 选项。16 【正确答案】 B【试题解析】 最高人民法院关于审理著作权纠纷民事案件适用法律若干问题的解释第 14 条规定：当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归特定人物享有，执笔人或整理人对作品的完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。故著作权归李某所有。因此，本题的正确答案是 B 选项。17 【正确答案】 D【试题解析】 抵押权、质权和留置权均属担保权的范畴，违约金是对违约者进
27、行处罚的一种方式，不具有担保的性质。因此，本题的正确答案是 D 选项。18 【正确答案】 A【试题解析】 自拍的生活照属于美术艺术作品，著作权人对创作出的作品享有各项权利。甲在网站上传播了自己的照片属于行使发表权。发表权是一次性权利，一经行使即告消失。故乙公司没有侵犯甲的发表权。乙公司已经出版发行，复制是必须的过程，因此同时也侵犯了复制权。以甲为题材拍摄，也侵犯了甲的肖像权。丙未经合法授权亦构成侵权。因此，本题的正确答案是 A 选项。19 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则第 35 条规定：合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向
28、其他合伙人追偿。A 项正确。注意，连带责任是指依照法律规定或者当事人的约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。比如本题，债权人可以要求张某承担全部责任,也可以要求李某承担全部责任，还可以要求张某和李某共同承担责任。因此，本题的正确答案是 A 选项。20 【正确答案】 B【试题解析】 特定之债与种类之债是对于财物之债的再分类，本题为劳务之债，因此没有特定与种类之分，A 项错误；公司为一方，黑胡子演唱组合作为一个整体为另一方。故为单一之债，B 项正确；标的只有一个，即唱歌，故为简单之债，C项错误；本题是合同约定不是法定之债，D 项错误。
29、21 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 199 条规定：同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：(一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿；(三)抵押权未登记的，按照债权比例清偿。因此，D 项为应选答案。22 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 202 条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。而最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法若干问题的解释第 12 条第 2 款规定：担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后
30、的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。对比可知，关于抵押权行使期间的规定，物权法的规定不同于担保法解释，根据法律的位阶和新法优于旧法的规则，担保法解释的规定被废止。实践中应当适用物权法的规定。因此，抵押权的行使是有期限限制的。另外需注意的是，抵押权虽为物权但并非完全物权，而是担保主债务履行的担保物权，它不可能永久存在。也必然会受诉讼时效的限制。一般而言，非受诉讼时效限制的请求权为物上请求权。故本题的正确答案为 D 选项。23 【正确答案】 C【试题解析】 公民的肖像权是指公民对于自己的照片、画像、录像、塑像等具有物质载体的视感影像依法享有的不受侵犯的权利。所以，肖像权对身体的部位并无具
31、体指定，只要能够让人从视觉形象上感知此为具体的某个人即有肖像权意义。本题是典型的侵犯肖像权的情形，A、B、D 项不符合题意。因此，本题的正确答案是 C 选项。24 【正确答案】 D【试题解析】 物权的核心在于处分权。只有处分权仅归所有人享有，而占有权、使用权和收益权除所有人可以享有外，其他人也可以基于其他法律行为而享有。因此,本题的正确答案是 D 选项。25 【正确答案】 D【试题解析】 专利法第 5 条规定：对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。本题选项 A 属于此种情形。依据该法第 25 条第1 款的规定，对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动
32、的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4) 动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质。选项 B、C 分别属于(3)、(4)规定的情形。依据该条第 2 款的规定,对动物和植物品种的生产方法，可以依照专利法规定授予专利权。故选项 D 中丁发明了某植物新品种的生产方法应当授予专利权。因此，本题的正确答案是 D 选项。26 【正确答案】 A【试题解析】 当需要签合同书或者确认书的时候，承诺到达合同还不能成立，必须签订了合同书或者确认书才能成立，故 A 选项说法错误， C 选项说法正确；根据关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)第 1 条、第 5 条的规定,B、 D 项说法正
33、确。27 【正确答案】 D【试题解析】 民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关乏和人身关系。D 项赵某与行政机关之间不是平等主体，因此不属于民法调整的范围，而是行政法律关系，由行政法加以调整。因此，本题的正确答案是 D 选项。28 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 20 条和第 23 条的规定可知，人民法院是受理申请宣告公民失踪或死亡的机关。因此，本题的正确答案是 C 选项。29 【正确答案】 B【试题解析】 没有经过出质人同意转质的，是无权处分，第三人可以依善意取得制度取得质权，故 A 选项说法正确。B 选项说法错误。造成质物损毁灭失的，质权人要进行赔偿，由
34、于第三人的原因造成质物损毁的构成侵权，可以直接向第三人索赔，C、D 项说法正确。30 【正确答案】 B【试题解析】 乙拾得相机，属于无权占有，A 项说法正确；丙偷走相机，有据为己有之意,为自主占有，B 项说法错误；丁购得相机，有永久据为已有的意思，故是自主占有，C 项说法正确；出质需要转移标的物的占有，故戊属于直接占有， D项说法正确。31 【正确答案】 B【试题解析】 物权的变动以登记或交付为公示方法，当事人如果信赖这种公示而为一定的行为(如买卖、赠与等)，那么，即使登记或交付所表现的物权状态与真实的物权状态不相符合，也不影响物权变动的效力。公信原则包括两方面的内容：其一，记载于不动产登记簿
35、的人推定为该不动产的权利人，动产的占有人推定为该动产的权利人；除非有相反的证据证明。其二，凡善意信赖公示的表象而为一定的行为，在法律上应当受到保护，保护的方式就是承认发生物权变动的效力。公信原则其目的在于对善意的交易相对人而非真正权利人的保护，仅适用于因法律行为而进行不动产物权变动的情况。因此，本题选择 B 选项。32 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 62 条规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。因此，本题选择B 选项。33 【正确答案】 A【试题解析】 法人的民事权利能力和自然人的民事权利能力是有区别的。民法通则第 36 条
36、第 2 款规定：法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。各种类型法人的民事权利能力不具有平等性和一致性。法人不能享有一些专属于自然人的民事权利能力，法院等任何组织和个人均无权限制法人的民事权利能力。因此，本题选择 A 选项。34 【正确答案】 A【试题解析】 依据不同标准，民事权利可以分为不同类型：(1)财产权与人身权，这是依民事权利的客体所体现的利益为标准而作的划分；(2)支配权、请求双、形成权、抗辩权，这是依民事权利的效力特点为标准而作的划分；(3)绝对权与相对权，这是依民事权利的效力所及相对人的范围为标准而作的划分；(4)主权利与从权利、原权利与救济权,这是
37、在相互关联的民事权利中，依各权利的地位而作的划分；(5)专属权与非专属权，这是按民事权利与权利人的联系而作的划分；(6)既得权与期待权，这是按权利是否现实取得而作的划分。因此，本题选择 A 选项。35 【正确答案】 D【试题解析】 所有权的取得方式包括原始取得和继受取得。如果是基于原所有权人的意志而取得称为继受取得，继受取得通常包括买卖、赠与、互易、遗嘱继承、遗赠、遗赠抚养协议等。如果不是基于原所有权人的意志而是基于法律的规定取得则属于原始取得，通常包括孽息、事实行为、先占、罚款、没收、税收、劳动所得等。本题 A 选项属于先占，B 选项属于孳息取得， C 选项属于事实行为，因此选择 D 选项。
38、二、简答题36 【正确答案】 (1)建设用地使用权是因建筑物或其他工作物而使用国家所有的土地的权利。(2)建设用地使用权的特征：建设用地使用权是存在于国家所有的土地之上的物权。建设用地使用权的标的仅以土地为限；而且由于我国城市土地属于国家所有，农村和城郊土地，除法律规定属于国家所有以外，属于集体所有。建设用地使用权是以保存建筑物或其他构筑物为目的的权利。这里的建筑物或其他构筑物是指在土地上下建筑的房屋及其他设施，如桥梁、沟渠、铜像、纪念碑、地窑，建设用地使用权即以保存此等建筑物或构筑物为目的。建设用地使用权是使用国家所有的土地的权利。建设用地使用权虽以保存建筑物或其他构筑物为目的，但其主要内容
39、在于使用国家所有的土地。因此，上述建筑物或其他构筑物的有无与建设用地使用权的存续无关。37 【正确答案】 附条件的民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中设立一定的事由作为条件，以条件的成就与否(是否发生)作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。(2)条件的法律特点：条件应当是将来发生的事实，具有未来性；条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实，具有或然性；条件应当是当事人选定(商定) 的事实，具有非法定性； 条件应当是合法的事实、具有合法性。38 【正确答案】 个体工商户和农村承包经营户可以在法律允许的范围内以自己的名义独立从事民事活动，取得民事权利，承担民事义务。在对外承
40、担债务时，它们是以户的财产来负民事责任的。根据我国民法通则和相关司法解释的规定，个体工商户和农村承包经营户在对外承担财产责任时，必须遵循如下法律要求：(1)公民个人出资，独立经营，收益归己的个体工商户和农村承包经营户，其对外所欠债务应以该公民的个人财产承担偿还责任；(2)以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭财产共同投资，或者收益的主要部分供家庭成员享有的，其债务由家庭共有财产清偿；(3)个体工商户和农村承包经营户系由部分家庭成员出资经营和收益的，对外所欠债务由这部分家庭成员对外负连带清偿责任；(4)在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或承包经营的，除双方特别约定
41、的，其收入为夫妻共同财产，对外所欠债务应以夫妻共同财产清偿；(5)全体家庭成员共同出资、共同经营、共同收益的个体工商户和农村承包经营户，对外所欠债务由家庭共有财产承担清偿责任。三、论述题39 【正确答案】 (1)共同侵权行为就是二人或二人以上共同实施的侵权行为。共同侵权行为分为共同加害行为和共同危险行为。(2)与单独侵权行为相比，共同侵权行为具有以下特征：主体的复合性，即有两个以上的加害人存在；行为的共同性，即数人的行为相互联系，构成一个统一的造成损害的原因；结果的单一性，即共同的加害行为造成了一个统一的不可分割的结果。(3)共同侵权造成他人损害的，共同侵权人承担连带责任，即每个共同侵权行为人
42、都有义务向债权人清偿全部债务。但是,在共同侵权人内部，可以确定每一个共同行为人应承担的份额，共同行为人在偿还了全部债务后，有权向其他行为人追索。四、案例分析题40 【正确答案】 抵押权并未成立。担保法第 5 条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷合同。根据我国法律规定，企业之间借贷是非法的，属无效行为，因此主合同实际上是无效合同，抵押合同作为从合同自然也无效，抵押权不成立。41 【正确答案】 化肥厂应承担过错赔偿责任。担保法第 5 条规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担
43、相应的民事责任。如果化肥厂明知主合同有问题仍提供担保，应认定其主观上有过错。并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。42 【正确答案】 小强平时造成的他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有7 岁，根据民法是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。侵权责任法第 32 条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。付某作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。43 【正确答案】 镜子的损失最后应由萧某来承担。侵权责任法第 9 条第 2 款规定：教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致，所以萧某是侵权人，损失应由萧某承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。
