1、在职法律硕士专业综合课（刑法学）模拟试卷 24 及答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 下列选项中，应当数罪并罚的是( )。（A）甲 2004 年 1 月盗窃他人财物 2000 元，2005 年 1 月盗窃他人财物 3000 元（B）乙伪造商务部的批文后，利用该伪造的批文骗取企业 5 万元（C）丙是司法工作人员，在刑事诉讼过程中将判处 4 年有期徒刑的犯罪分子适用缓刑后收受犯罪分子家属给的 1 万元（D）丁因为抢劫他人财物被判处有期徒刑 3 年，在刑罚执行期间发现其还有另外应当判处
2、4 年有期徒刑的漏罪没有判处2 把共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯的标准是( )。（A）按照共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用和分工（B）按照共同犯罪人行为的性质和犯罪分工（C）按照共同犯罪人在共同犯罪中的地位（D）按照共同犯罪人的社会危害性大小3 刑法第 94 条关于“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员” 的规定属于 ( )。（A）论理解释（B）司法解释（C）学理解释（D）立法解释4 下列犯罪构成要件中，属于犯罪构成必不可少的要件即必要要件的是( )。（A）犯罪目的（B）犯罪对象（C）危害行为（D）犯罪时间5 犯罪的本质特征是( ) 。（A）犯罪是应受刑罚
3、惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性（B）犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性（C）犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性（D）犯罪是触犯法律的行为，具有违法性6 根据我国刑法的有关规定，不能判处死刑的犯罪是( )。（A）分裂国家罪（B）煽动分裂国家罪（C）间谍罪（D）为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪7 李某系某国家机关处长，因对其下属高某检举其利用公款大吃大喝而心怀不满，便捏造高某在外嫖娼的匿名材料，广为散发，造成十分恶劣的影响。李某的行为构成( )。（A）诬告陷害罪（B）报复陷害罪（C）侮辱罪（D）诽谤罪8 盗窃正在使用的广播电视设施，数额特别巨大，造成严重后果的，应当(
4、 )。（A）按照盗窃罪定罪处罚（B）按照破坏广播电视设施罪定罪处罚（C）按照盗窃罪和破坏广播电视设施罪实行数罪并罚（D）按照盗窃罪定罪，按照破坏广播电视设施罪的法定刑处罚9 甲贪污公款 3 万元，后逃到外地，因害怕从重处罚，为了争取宽大处理，即向原居住地检察机关写了一封信，如实交代了自己的罪行和赃款隐藏地点，随后甲被公安机关逮捕。甲属于( ) 。（A）自首并有立功表现（B）自首（C）坦白（D）非自首情况10 郝某为泄私愤报复单位领导，将本单位仓库浇上汽油点燃后，逃离现场。适逢消防队路过，将火扑灭。郝某的行为属于( )。（A）犯罪预备（B）犯罪未遂（C）犯罪既遂（D）犯罪中止11 犯罪未遂中的“
5、 犯罪未得逞 ”是指( )。（A）犯罪结果没有发生（B）犯罪行为没有实施完毕（C）犯罪目的没有达到（D）行为没有具备某种犯罪构成的全部要件12 甲误以失效的农药投毒杀乙，未发生乙死亡的结果。甲的认识错误属于( )。（A）法律的认识错误（B）因果关系的认识错误（C）犯罪手段的认识错误（D）行为差误13 甲与乙有仇，欲置乙于死地。某日，甲见乙与丙被绳索悬吊于半空中一起洗擦楼房外墙玻璃，便用刀割断绳索，致乙、丙一起坠地死亡。对此，甲的主观罪过形式是( )。（A）对乙属直接故意，对丙属间接故意，具有两个罪过（B）对乙属直接故意，对丙属轻信过失，具有两个罪过（C）对乙属直接故意，对丙也是直接故意（D）对
6、乙属直接故意，对丙属意外事件，只具有一个罪过14 在下列犯罪中，犯罪主体为特殊主体的是( )。（A）重大责任事故罪（B）交通肇事罪（C）放火罪（D）报复陷害罪15 下列不属于强奸罪的加重构成的是( )。（A）强奸致人死亡的（B）强奸幼女的（C）轮奸的（D）强奸多人的16 对偷盗婴幼儿的行为以绑架罪论处，必须是行为人( )。（A）导致该婴幼儿死亡（B）出于出卖的目的（C）以勒索财物为目的（D）完成了该行为17 受益人故意造成被保险人死亡，骗取保险金，数额较大的，应定( )。（A）保险诈骗罪（B）故意杀人罪（C）诈骗罪（D）保险诈骗罪和故意杀人罪二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下
7、列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。18 刑法第 236 条第 2 款规定：奸淫不满 14 周岁的幼女，以强奸论，从重处罚。这一规定属于( ) 。（A）法定情节（B）酌定情节（C）应当从重情节（D）可以从重情节19 脱逃罪的主体有( ) 。（A）被刑事拘留的犯罪嫌疑人（B）被逮捕的被告人（C）被关押的罪犯（D）被劳动教养的人20 下列行为中可构成侵犯著作权罪的有( )。（A）以营利为目的，出版他人享有专有出版权的图书（B）以销售为目的，未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像（C）以营利为目的，制作、出售假冒他人署名的美术
8、作品（D）以销售为目的，未经表演者许可，对其表演制作录音录像出版21 下列情形中应当认定为自首的有( )。（A）犯罪嫌疑人向其所在单位投案，并如实供述自己罪行（B）已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的，但罪名与判决确定的罪名相同的罪行（C）甲犯罪后经亲友规劝，在亲友的陪同下投案，如实交代自己的罪名，但之后又翻供，并坚持到一审判决（D）犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己罪行后，为自己的行为在法律允许的范围内进行辩护22 关于危害行为的正确表述是( )。（A）危害行为是一切犯罪的必备条件（B）危害行为必须是表现人的犯罪心理态度的行为（C）危害行为必须具有社会危害性（D）在身体受到外力强制下形成的
9、对社会造成损害的行为，也属于危害行为，只是因为行为人不具有罪过而不构成犯罪23 挪用公款给他人使用的，使用人在下列何种情况下，构成挪用公款罪的共犯?( )（A）知道是挪用的公款仍然使用（B）指使挪用人挪用公款（C）应当知道其使用的是挪用款（D）参与策划取得挪用款24 甲唆使乙盗窃丙的财物，乙为抗拒抓捕而当场使用暴力致使丙死亡。对此，下列说法正确的是( ) 。（A）甲、乙构成抢劫罪的共犯（B）甲构成盗窃罪（C）乙构成抢劫罪（D）对甲而言，被教唆人没有犯被教唆罪25 对于教唆犯，应当( )。（A）一律从重处罚（B）按照其在犯罪中的作用予以处罚（C）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从
10、轻或者减轻处罚（D）教唆不满 18 周岁的人犯罪，可以从重处罚26 只能由国家工作人员构成的犯罪有( )。（A）刑讯逼供罪（B）徇私枉法罪（C）受贿罪（D）行贿罪三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 被告人丁甲，男，43 岁，农民；被告人丁乙，女，18 岁，待业青年；丁丙，男，15 岁，学生；姜某，男，19 岁，无业。2003 年 12 月 10 日，丁丙、姜某在家饮酒时产生抢劫歹意，遂蒙面伪装后，一起持猎枪闯入某公司经理张某家，对张某进行威胁，从张身上搜得仅有的 50 元钱。二犯仍不满足，随即以匕首撬开室内组合柜，将柜中人民币 1 万元以及一些
11、贵重物品洗劫一空。作案后二犯携带钱物逃至丁丙家，家中只有丁丙之姐姐丁乙。姜某当着丁乙的面将所抢得的钱物放在床上说：“这是我们抢来的。” 并提出把现金先藏在丁家。被告人丁乙不同意，提议放在丁丙奶奶家藏匿。被告人丁乙返回家后，即将此事告知其父被告人丁甲。次日，公安人员根据线索到丁家调查其子抢劫一案，丁甲谎称其子上班未归，并与丁乙一同竭力证明丁丙没有作案时间。其后，丁甲还指使丁乙将其子的衣服、皮鞋以及两张火车票送到奶奶家中，告知公安人员曾来家中调查一事。当丁丙得知自己已被公安机关列为怀疑对象时，即脱掉作案时穿的衣服、鞋交给丁乙，并换上丁乙带来的衣服和鞋，丁乙将丁丙作案时穿的衣服、鞋毁弃于屋后垃圾坑中
12、。丁丙与姜某一起携赃款赃物乘坐火车潜逃。丁乙回家后便将二犯潜逃一事告知其父丁甲。丁甲即对丁乙说：“此事千万不要说出去，否则要犯杀头罪的。”丁乙点头同意照办。当公安机关传讯二被告人询问丁丙去向时，二被告人均隐瞒了二犯潜逃的事实和其他情节。不久案发，公安机关依法拘留了丁甲、丁乙。问：27 丁丙和姜某应当如何定罪量刑?28 丁甲与丁乙构成何罪?29 如果丁甲是在被丁丙教唆后而为丁丙提供火车票帮助其逃跑的，对于丁丙的教唆行为又如何处理?30 蔡某，男，32 岁，原系国有企业的采购员。杜某，女，28 岁，某国有企业的工作人员。蔡某于 2000 年因受贿罪被判处有期徒刑 3 年，缓刑 4 年。2002 年
13、 10 月，蔡某又起意强奸厂里的同龄女青年平某，并同自己的姘妇杜某商量，由杜某以请平某帮助修理缝纫机为名，将平某诱至杜某家中。晚饭时，蔡、杜二人设法用酒将平某灌醉，杜某故意离家去别处睡觉。蔡某正欲行奸时，平某惊醒，大喊救命。蔡某唯恐被邻居发觉，用手扣住平某的嘴，被平某狠咬一口。蔡某又生恶念，用手猛扼平某的颈部，致平某窒息死亡。杜某次日回家，发现平某已死，当晚，蔡、杜二人将平某的尸体装入麻袋运送到郊外，投进了江里。问：本案应当如何处理?31 林某，男，35 岁，工人。2000 年 3 月林某窜人某百货公司，窃得自行车两辆、收音机一台及烟、酒等物价值 3000 余元，2000 年 4 月被公安机关
14、拘留。林某在被拘留期间，出于悔罪，除如实交代上述盗窃行为外，还交代了其他的犯罪事实：首先，2000 年 2 月 12 日在富裕小区的一家住户内盗窃的犯罪事实：在该户的保险柜中看到白粉(海洛因) 就顺手带上，回家称重后发现竟有 100 克；拿走保险柜里一张信用卡，并用这张信用卡支取了 5000 元钱。其次，1999 年 7 月 10 日夜间，伙同王某到某厂职工宿舍抢劫财物并杀死一人。在林某的协助下，司法机关依法将同案犯王某逮捕归案。问：对以上案件事实应当如何评价和处理?32 成某(男，19 岁) 与张某(男，17 岁) 原系初中同学。成、张二人初中毕业后，一直待在家里，没有上班。成、张二人具有赌
15、博、盗窃等恶习。2005 年 5 月 16 日夜晚，成、张二人打起了初中时本班校花林某(16 岁)的主意，预谋强奸林某。于是，成某、张某当晚约林某出来，谎称是初中同学聚会，将林某骗至成某家中。成某先提出与林某发生性关系，遭林某拒绝后强行将林某按倒在地，使用暴力将林某强奸。林某被强奸后大声哭喊。成某与张某害怕被人发现，遂用毛巾将林某的嘴堵住。之后，张某又强奸了林某，林某再次被奸后，仍然啼哭不止。于是，成某与张某密谋将林某杀掉以灭口。成某即狠勒林某的颈部，将林某勒昏。尔后，张某提议将林某放到附近的铁轨上，让列车将其轧死，制造林某卧轧自杀的假象。随后，成、张二人拿走林某身上的手表及人民币若干，用布袋
16、将昏迷中的林某移至附近的铁轨上。不久，林某被运行的列车撞击挤压，造成心脏破裂内出血死亡。成某、张某二人作案后逃离现场，不久被抓获归案。问：本案应当如何处理?33 甲系某县民政局干部，负责防汛款的管理分配工作。2004 年 5 月，其友乙(某有限责任公司负责人)因经营不善，向甲提出能否由甲将手中的防汛款 30 万元暂时借用周转一下，以解燃眉之急。甲要求乙务必在 3 个月内归还，同时利用职权将30 万元防汛款转到乙的公司账户上，双方签订了还款协议。乙给了甲 1 万元“好处费”。乙借款后 3 日，即携款潜逃，不予归还。后乙被抓获归案。问：本案应当如何处理?在职法律硕士专业综合课（刑法学）模拟试卷 2
17、4 答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 A 项中，甲犯的是同种数罪，根据我国司法实践，对于同种数罪不并罚。B 项中，乙的两个行为分别触犯了伪造国家机关公文罪和诈骗罪，但是两个罪之间存在牵连关系，根据刑法理论通说，对于牵连犯应当从一重处断。C 项中，丙的行为分别构成徇私枉法罪和受贿罪，刑法规定，贪赃枉法的，应当从一重处断。D 项中，丁的两个犯罪虽然是同种数罪，但是后罪是在刑罚执行过程中发现的，属于发现同种漏罪，对于漏罪，要数罪并罚。故选 D 项。【知识模
18、块】 刑法学2 【正确答案】 A【试题解析】 在刑法理论上，对共同犯罪人按照不同的标准可以做不同的分类。根据共同犯罪人在共同犯罪中的作用不同，可以分为主犯、从犯和胁从犯。根据共同犯罪人在共同犯罪中的分工不同，可以分为实行犯、组织犯、教唆犯和帮助犯。我国刑法既采用了分工分类法，也采用了作用分类法。故选 A 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 D【试题解析】 我国刑法理论认为，立法解释通常有以下三种情况：(1)在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释。(2)在刑法的起草说明或修订说明中所作的解释。(3)在刑法施行中如发生歧义所作出的解释。刑法第 94 条的规定是立法解释的第一种情形。故选 D
19、项。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 C【试题解析】 犯罪构成是由一系列主客观要件组成的，其中有些构成要件是一切犯罪成立都必须具备的，称其为必要要件，有些构成要件则只是某些犯罪成立所必须具备的，称其为选择要件。必要要件有犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主观方面这四个要件。在这四个要件下面，还包含下一层次的各要素。如犯罪客观方面包括危害行为，危害结果，因果关系，行为的时间、地点、方式、对象等，其中只有危害行为是一切犯罪成立不可缺少的要件，因此是必要要件，而危害结果、行为对象等只是某些犯罪成立时要求具备的条件；犯罪主观方面的故意和过失，是必要要件，而犯罪目的、动机是选择要件；犯罪主体
20、的刑事责任年龄、刑事责任能力是必要要件，而犯罪主体的身份是选择要件。故选 C 项。【知识模块】 刑法学5 【正确答案】 C【试题解析】 犯罪的基本特征有三个：一是犯罪的本质特征，即犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性；二是犯罪的法律特征，即犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性；三是犯罪的法律后果，即犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性。故选 C 项。【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 B【试题解析】 煽动分裂国家罪的最高法定刑为 15 年有期徒刑，所以煽动分裂国家罪无论情节多么严重都不可能判处死刑。故选 B 项。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 D【试题解析】 诬告陷害
21、罪，是指捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的行为。诬告陷害罪的目的是为了追究被害人的刑事责任，而李某显然不具备这样的目的，排除 A 项。报复陷害罪，是指国家机关工作人员滥用职权、假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的行为。报复陷害罪要求行为人利用职权进行犯罪，排除 B 项。侮辱罪，是指使用暴力或者其他方法，公然贬低他人人格，败坏他人名誉，情节严重的行为。侮辱罪要求公然地贬低他人人格，这与李某的行为不一致。排除 C 项。诽谤罪，是指捏造并散布虚构的事实，损害他人人格与名誉，情节严重的行为。李某的行为符合诽谤罪的构成要件，成立诽谤罪。故选 D 项。【知识模块】
22、刑法学8 【正确答案】 A【试题解析】 想象竞合犯是指行为人实施了一个行为而触犯两个以上不同罪名的犯罪形态。盗窃正在使用的广播电视设施的，既符合盗窃罪的构成要件，也符合破坏广播电视设施罪的构成要件，构成想象竞合犯。想象竞合犯的处罚原则是从一重罪处罚。破坏广播电视设施罪的法定最高刑是 15 年有期徒刑，而盗窃数额特别巨大的法定最高刑是无期徒刑，此时盗窃罪是重罪。故选 A 项。【知识模块】 刑法学9 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，犯罪分子犯罪后自动投案如实供述自己罪行的，是自首。为了鼓励犯罪分子自首，我国司法实践对于自首的自动投案作了扩张解释。甲向检察机关写了一封信，如实交代了
23、自己的罪行和赃款隐藏地点，符合自首的法定条件。所以，甲构成自首。故选 B 项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 C【试题解析】 放火罪是危险犯，认定放火罪既遂的标准是独立燃烧说。所以郝某将汽油点燃即为既遂。故选 C 项。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 D【知识模块】 刑法学12 【正确答案】 C【试题解析】 农药是甲杀害乙的工具，但甲未认识到农药是失效的农药，因此这属于犯罪手段的认识错误。故选 C 项。【知识模块】 刑法学13 【正确答案】 C【试题解析】 罪过由意识因素和意志因素组成，这两个因素之间相互影响。如果行为人认识到自己的行为必然会造成危害结果的发生，而仍然实施的，那么
24、其罪过只能是直接故意，而不可能是间接故意。由于甲对乙和丙死亡结果的发生是明知的，且认识到是必然发生的，所以只能是直接故意，而没有间接故意成立的可能性。故选 C 项。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 D【试题解析】 特殊主体是指具有我国刑法分则规定的某种犯罪所要求的特定身份的犯罪主体。身份是指行为人在实施犯罪时所必须具有的特定职务、资格，如受贿罪的主体必须是国家工作人员，国家工作人员即是一种特定身份。从上述各罪看，放火罪、交通肇事罪只要具备法定的刑事责任年龄，达到刑事责任能力，任何人都可以构成犯罪。重大责任事故罪的主体本来是特殊主体，即必须是工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位
25、的职工，如一线直接从事生产、作业的工人、技术人员，指挥生产、作业的管理人员等，但是刑法修正案(六)对重大责任事故罪的主体作了修改，由原来的特殊主体变为一般主体。报复陷害罪的犯罪主体是国家机关工作人员。故选 D 项。【知识模块】 刑法学15 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(1)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(2)强奸妇女、奸淫幼女多人的；(3)在公共场所当众强奸妇女的；(4)二人以上轮奸的；(5)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。强奸幼女的，不是强奸罪的加重构成之一。故选 B 项。【知
26、识模块】 刑法学16 【正确答案】 C【试题解析】 如果以出卖为目的偷盗婴幼儿，则构成拐卖儿童罪；以勒索财物为目的实施该行为的，则构成绑架罪。可见，两罪区别的关键在于行为人的主观目的不同。故选 C 项。【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国刑法的规定，受益人故意造成被保险人死亡，骗取保险金，应当按照保险诈骗罪与故意杀人罪实行数罪并罚。这是我国刑法对牵连犯的处罚原则作出的特别规定。故选 D 项。【知识模块】 刑法学二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。18
27、【正确答案】 A,C【试题解析】 量刑情节根据刑法是否明文加以规定可以分为法定情节和酌定情节，根据是否给司法人员自由裁量权，可以分为应当情节和可以情节。故应当选 A、C项。【知识模块】 刑法学19 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据刑法的规定，脱逃罪，是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱司法机关的羁押和监管的行为。劳动教养在性质上属于行政处罚，被劳动教养的人不能成为脱逃罪的犯罪主体。故选 A、 B、C 项。【知识模块】 刑法学20 【正确答案】 A,C【试题解析】 根据我国刑法第 217 条的规定，侵犯著作权罪的主观方面必须以营利为目的，客观行为表现为：(1)未经著作权人许可，
28、复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；(2)出版他人享有专有出版权的图书的；(3)未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；(4)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。故排除 B、D 项。【知识模块】 刑法学21 【正确答案】 A,D【试题解析】 自首的投案对象没有严格的限制，既可以向公安机关投案，也可以向犯罪嫌疑人所在单位投案，甚至还可以向特定的个人投案。故选 A 项。对于特别自首而言，如实供述的罪行的罪名有限制，即必须是与前罪不同的罪名。故排除B 项。根据有关司法解释，犯罪嫌疑人如实交代自己的罪名，但之后又翻供，如果在一审宣判前又如实供述的，认定为
29、自首。故排除 C 项。犯罪嫌疑人在刑事诉讼中有辩护的权利，不能因为犯罪嫌疑人行使了辩护的权利而不认定为自首。故选D 项。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 刑法理论中的危害行为与一般的行为不同，它是指表现人的犯罪心理态度，为刑法所禁止的危害社会的行为。危害社会的行为具有以下特征：(1)必须是对我国社会主义社会有危害性的，为刑法所禁止的行为。(2)必须是表现人的犯罪心理态度的行为。在身体受到外力强制下形成的对社会造成损害的行为并不能表现行为人的心理态度，不是刑法理论中的危害行为。犯罪是行为，一切犯罪都必须以危害行为为基础，没有危害行为而只有思想的，是不可能构成犯罪的。
30、故应当选 A、B、C 项。【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 B,D【试题解析】 成立挪用公款共同犯罪的前提条件是行为人之间要有挪用公款的共同犯罪的故意。只有在指使和参与策划的情况下，使用人才可能与挪用人具有挪用公款的共同故意。故选 B、D 项。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 B,C【试题解析】 甲和乙有共同盗窃的故意，乙也实施了盗窃的行为，所以甲与乙是盗窃罪的共同犯罪。乙在实施盗窃的过程中，为了抗拒抓捕而当场使用暴力，转化为抢劫罪。但是甲无抢劫的故意，所以甲的行为没有转化为抢劫。由于乙已经实施甲教唆的盗窃行为，所以不属于被教唆人没有犯教唆之罪的情形。故选 B、C 项。【知识模块】
31、 刑法学25 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据我国刑法的规定，对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。这是对教唆犯处罚的一般原则。所以，对于教唆犯没有必要一律从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。这种情况，在刑法理论上称为“教唆未遂”。教唆不满 18 周岁的人犯罪的，应当从重处罚。而 D 项中将“应当”改为“可以”是错误的。故选 B、C 项。【知识模块】 刑法学26 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据刑法的规定，受贿罪的犯罪主体是国家工作人员。徇私枉法罪和刑讯逼供罪的犯罪主体都是司法工作人员，司法工作人员是国家工作人员的一种。行贿罪的
32、犯罪主体是一般主体。故选 A、B、C 项。【知识模块】 刑法学三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 刑法学27 【正确答案】 根据刑法的规定，以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为是抢劫罪。本案中被告人丁丙和姜某合谋，共同实施暴力行为并劫取他人财物，符合抢劫罪的构成要件，成立抢劫罪的共同犯罪。根据刑法的规定，入户抢劫、持枪抢劫和抢劫数额巨大是抢劫罪的加重构成的组成部分。所以本案中对被告人丁丙和姜某应当按照抢劫罪的加重构成处罚。同时，根据刑法的规定，未成年人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。本案中被告人丁丙犯罪时不
33、满 18 周岁，所以应当从轻或者减轻处罚。【知识模块】 刑法学28 【正确答案】 根据刑法的规定，窝藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的行为。本案中，被告人丁甲和丁乙明知被告人丁丙是犯罪人，还为其作没有犯罪的假证明，符合包庇罪的构成要件，成立包庇罪的共同犯罪。同时，被告人丁甲和丁乙明知被告人丁丙和姜某是犯罪人，还为其逃跑提供便利条件，符合窝藏罪的构成要件，成立窝藏罪的共同犯罪。【知识模块】 刑法学29 【正确答案】 如果丁甲是在被丁丙教唆后而为丁丙提供火车票帮助其逃跑的，丁丙也不是窝藏罪的教唆犯。因为我国刑法理论中通常认为，被窝藏、包庇的犯罪人教
34、唆他人对自己予以窝藏、包庇时，不构成窝藏、包庇罪。这就如同自杀不是犯罪，教唆他人对自己实施杀害行为也不是犯罪一样。【知识模块】 刑法学30 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，强奸罪是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与其发生性交的行为。本案中，被告人蔡某与杜某合谋后，通过灌酒的方法来实现奸淫的目的，符合强奸罪的构成要件，是强奸罪的共同犯罪。(2)根据刑法的规定，犯罪未遂，是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。本案中，被告人蔡某已经着手实施奸淫行为，但是由于被害人反抗而没有得逞，是强奸罪的犯罪未遂。根据刑法的规定，对于犯
35、罪未遂的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。(3)在强奸罪的共同犯罪中，蔡某是主犯，杜某是从犯，根据刑法的规定，对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。(4)根据刑法的规定，故意剥夺他人生命的构成故意杀人罪。本案中，被告人蔡某临时起意故意杀人，将被害人平某掐死，符合故意杀人罪的构成要件，成立故意杀人罪。但是其杀人的故意超出与杜某形成的强奸的共同故意，所以杜某不承担故意杀人罪的责任。(5)根据我国刑法的规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，与新罪实行数罪并罚。本案中，被告人蔡某在缓刑考验期内又犯强奸罪与故意杀人罪，所以，对于蔡某应当撤销缓刑，将受贿罪、强奸罪、故意杀人罪实行数罪并罚。【知识模块
36、】 刑法学31 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人林某在百货公司里秘密窃取价值 3000 余元的财物，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪。(2)根据有关司法解释，违禁物品也是盗窃罪的犯罪对象。本案中，被告人林某将海洛因 100 克盗走，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪。由于盗窃的是违禁品海洛因，在量刑时不计数额，而根据犯罪情节决定量刑的轻重。(3)根据刑法的规定，盗窃信用卡并使用的，按照盗窃罪定罪处罚。本案中，被告人林某盗窃信用卡并支取了 5000 元钱，构成盗窃罪。(4)对于上述盗窃行为构成同种数罪，不
37、实行数罪并罚，将盗窃数额累计计算。同时在量刑时考虑盗窃海洛因的情节。(5)根据刑法的规定，以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为是抢劫罪。本案中，被告人林某伙同王某使用暴力手段抢劫财物，构成抢劫罪的共同犯罪。同时，由于存在入户抢劫、抢劫致人死亡两个加重的量刑情节，应当按照抢劫罪的加重构成定罪处罚。因此，对于林某应当按照盗窃罪与抢劫罪实行数罪并罚。(6)根据刑法的规定，特别自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。本案中，被告人林某因为盗窃被司法机关采取了强制措施之后，交代 2000 年 2 月 12
38、日的盗窃行为，其交代的犯罪事实与司法机关所掌握的犯罪事实是同种类的犯罪事实，不认定为自首，但是可以酌情从轻处罚。被告人林某交代的抢劫行为，符合特别自首的成立条件，成立自首。(7)根据有关司法解释，协助司法机关抓捕同案犯的构成立功。本案中被告人林某协助司法机关抓获同案犯王某，且王某应当按照抢劫罪的加重构成定罪处罚，可能被判处无期徒刑以上的刑罚，故林某的行为属于重大立功。根据刑法的规定，既有自首又有重大立功的，应当减轻或者免除处罚，所以对于林某应当减轻或者免除处罚。【知识模块】 刑法学32 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，强奸罪是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与其发生性交的行为
39、。本案中，被告人成某与张某违背被害人的意志，强行与之发生性关系，符合强奸罪的构成要件，成立强奸罪的共同犯罪。成某与张某在共同犯罪中，作用相当，都是主犯。由于成某与张某二人是轮奸，应当按照强奸罪的加重构成定罪处罚。(2)根据刑法的规定，故意非法剥夺他人生命的，是故意杀人罪。本案中，被告人成某与张某合谋后将被害人放置于铁轨上，导致被害人被火车撞死，符合故意杀人罪的构成要件，成立故意杀人罪的共同犯罪。在共同犯罪中，被告人成某与被告人张某作用相当，都是主犯。(3)根据刑法的规定，以非法占有为目的，秘密地多次窃取或窃取公私财物数额较大的，是盗窃罪。本案中，被告人成某与张某在实施暴力行为之后，利用被害人处
40、于昏迷的状态，取走被害人的财物，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪的共同犯罪。在共同犯罪中，成某与张某的作用相当，都是主犯。(4)由于被告人成某与张某都是一人犯强奸罪、故意杀人罪和盗窃罪三罪，所以应当数罪并罚。(5)根据刑法的规定，对于未成年人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。本案中，被告人张某犯罪时不满 18 周岁，系未成年人，所以对于张某应当从轻或者减轻处罚。【知识模块】 刑法学33 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。本案中被告
41、人甲利用负责防汛款的管理分配的职务的便利，将公款挪给他人使用，符合挪用公款罪的构成要件，成立挪用公款罪。根据刑法的规定，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。所以，本案中应当对甲从重处罚。(2)根据刑法的规定，受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。本案中，被告人甲利用职务上的便利，将防汛款挪给他人使用，为他人谋取利益，而收受他人的财物，符合受贿罪的构成要件，成立受贿罪。(3)根据有关司法解释，在挪用公款的过程中又收受贿赂的，应当按照挪用公款罪与受贿罪实行数罪并罚。所以本案中，应当对甲按照受贿罪与挪用公款罪实行数罪并罚。(4)根据刑法的规定，行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。本案中，被告人乙为了获取 30 万元的防汛资金使用权，而向国家工作人员甲行贿 1 万元，符合行贿罪的构成要件，成立行贿罪。(5)根据刑法的规定，侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大拒不退还或者拒不交出的行为。本案中，乙携带已经占有的防汛款潜逃，其非法占有的目的明显，符合侵占罪的构成要件，成立侵占罪。(6)由于乙犯数罪，所以对于乙应当按照行贿罪与侵占罪实行数罪并罚。【知识模块】 刑法学
