1、国家司法考试卷二刑事诉讼法（第二审程序）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 舒某，男，16 岁，因涉嫌寻衅滋事罪被一审人民法院判处有期徒刑 6 个月。根据刑事诉讼法的规定，下列人员中，可以不经舒某同意而对案件提起上诉的是：（A）舒某的父母（B）舒某的班主任（C）舒某的辩护律师（D）舒某当律师的姐姐2 刑事附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，如对判决不服，是否可以提出上诉?（A）一对刑事部分或附带民事部分可提出上诉（B）只能对附带民事部分提出上诉（C）只能对刑事部分提出上诉（D）对刑事部分或附带民事部
2、分都不能提出上诉3 夏某于 4 月 3 日接到一审刑事判决书后，于 5 日提出上诉，9 日撤回上诉，又于12 日提出上诉，之后又于 18 日撤回上诉。对夏某撤回上诉的请求应当由哪个法院裁定是否准许?（A）二审法院（B）一审法院（C）一审法院同级检察院（D）二审法院同级检察院4 被告人许某在某日深夜，在荒野中抢劫妇女，由于手段残忍，情节恶劣，所在的市中级人民法院第一审判决判处许某无期徒刑。一审判决宣判后人民检察院以对许某量刑过轻为由，提出抗诉。所在的省高级人民法院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人、当事人、诉讼代理人的意见，认为事实清楚，进行书面审理后，裁定驳回抗诉，维持原判。下列
3、说法中，不正确的是：（A）省高级人民法院可以对案件进行书面审理，也可以根据具体情况对案件进行开庭审理（B）省高级人民法院对人民检察院抗诉的案件，应当组织合议庭进行评议（C）省高级人民法院对人民检察院抗诉的案件，可以裁定驳回抗诉，维持原判（D）对省高级人民法院进行书面审理的案件，人民检察院有权进行法律监督5 一审附带民事诉讼案件原告，也即被害人周大明在赵川伤害案的第二审程序中增加独立的民事赔偿请求，就此，第二审人民法院应当如何处理?（A）将案件返回原审人民法院重新处理（B）与刑事案件合并审理（C）经调解不成，告知周大明另行起诉（D）接受周大明的诉讼申请，并将案件移送第一审法院审理6 关于自诉案件
4、的审理，下列哪个做法是不正确的?（A）甲、乙系一起伤害案件的自诉人，案件审理中甲撤回起诉，法院继续案件审理（B）某伤害案，因检察院作出不起诉决定，被害人提起自诉，审理中自诉人与被告人和解而撤回自诉，法院经审查准许（C）某遗弃案，被告人在第二审程序中提出反诉，法院予以受理并与原自诉合并审理（D）某侵犯知识产权案，第二审中当事人和解，法院裁定准许撤回自诉并撤销一审判决7 在第二审案件的裁判中，下列哪些表述未违反上诉不加刑原则?（A）第一审刑事附带民事诉讼判决后，被告人的父亲经被告人同意提出上诉，被害人对附带民事部分也提出上诉，法院第二审判决对被告人加刑（B）被告人上诉的案件，第二审判决在不改变刑期
5、的情况下，将抢夺罪改为抢劫罪，并延长了缓刑的考验期（C）被告人上诉的案件，第二审法院审理后，认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误，但量刑偏轻，遂撤销原判，发回原审法院重审，原审法院重审后对被告人加刑（D）第一审判处被告人盗窃罪和故意伤害罪，被告人提出上诉，第二审法院认为第一审判决对盗窃罪量刑偏轻，而对故意伤害罪量刑偏重，故在数罪并罚执行刑期不变的情况下，维持了盗窃罪的刑期，减少故意伤害罪的刑期8 甲杀人案，犯罪手段残忍，影响恶劣，某市中级法院第一审时保证案件审判的质量，决定由刑庭庭长甲和审判员乙、丙、丁以及人民陪审员戊组成合议庭公开审理。经审理，法院判处甲死刑立即执行，甲上诉，检察院未
6、抗诉。对于本案，第二审法院下列哪一做法是正确的?（A）不开庭审理（B）裁定驳回上诉，维持原判（C）开庭审理后改判（D）裁定撤销原判，发回重审二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。9 关于上诉权的问题，以下说法不正确的是：（A）法院一审判决宁某犯盗窃罪判处有期徒刑 10 年，辩护人认为处刑畸重提出上诉，但被告人明确表示不上诉，且不同意辩护人提出上诉。则辩护人的上诉有效（B）法院一审判决未成年人何某犯故意伤害罪判处有期徒刑 3 年，何某要求上诉，但其法定代理人蒋某认为没有必要上诉，不同意上诉。则何某上诉无效（
7、C）刘某涉嫌走私罪一案委托有两名辩护人金某和云某，一审宣判后，金某和云某对是否上诉产生了争议，金某要上诉，云某表示上诉无必要，而刘某同意金某意见。则金某的上诉有效（D）在钱某伤害吴某案中，一审法院一并做出了刑事附带民事诉讼判决书，被害人吴某不服附带民事诉讼的判决部分，于判决生效后 13 日向上级人民法院提出上诉。该上诉当然阻却了刑事羯决部分的生效10 刑事诉讼法规定，地方各级人民检察院对同级人民法院的第一审判决、裁定认为有错误的，可以在法定期限内提起抗诉。关于人民检察院对第一审判决、裁定的抗诉，下列说法中正确的有：（A）必须以书面形式提出（B）必须通过原审人民法院提出（C）可以直接向上一级人民
8、法院提出（D）上级人民检察院可以向同级人融院撤回下级人民检察院的抗诉11 下列哪些第二审刑事案件依法应当开庭审理?（A）人民检察院抗诉的（B）第一审判处死刑立即执行的（C）第一审判处死刑缓期二年执行，事实清楚，没有提出新证据的（D）第一审判处无期徒刑的12 被告人李某，因犯故意杀人罪、间谍罪被中级人民法院一审判处死刑缓期二年执行。在上诉期间内，人民检察院认为人民法院的量刑不当，依法提起抗诉。二审法院不开庭审理后，认为一审法院认定事实没有错误，量刑过轻，依法撤销原判，改判为死刑立即执行，并核准执行死刑立即执行。该案哪些做法是违法的?（A）二审法院改判被告人死刑立即执行（B）二审法院核准执行死刑（
9、C）二审法院没有发回重审（D）二审法院不开庭审理本案13 张某因与李某有隙，将李某打成重伤。在公安机关对此故意伤害案侦查终结之后，人民检察院向同级人民法院提起公诉；同时，李某也提起附带民事诉讼。案件判决之后，李某认为赔偿数额太少，就民事部分提出上诉。检察院未提出抗诉，被告人也未提出上诉。请问，下列对该案件的处理方法的表述，正确的有：（A）二审案件只需审查附带民事诉讼（B）在上诉期满后，第一审刑事部分判决生效（C）如果第一审附带民事部分事实清楚，适用法律正确，刑事部分亦无不当，则应以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉（D）第一审刑事判决需要等二审判决或裁定作出之后，才能确定其效力14 下列哪些选
10、项不违反上诉不加刑原则?（A）一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑 3 年，马某上诉，检察院没有抗诉，二审法院认为一审判决认定事实不清，发回原审法院重新审判（B）一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑 5 年，赵某上诉，检察院没有抗诉，二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪。（C）一审法院以盗窃罪判处金某有期徒刑 2 年、王某有期徒刑 1 年，金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉，检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉，二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻，但仅对金某改判为 5 年（D）一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行，犯抢劫罪判处无期徒刑，数罪并罚决定执行死刑立即执行。石某
11、上诉后，二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪，遂撤销一审对杀人罪的认定，以抢劫罪封处死刑立即执行15 我国刑事诉讼法规定了“上诉不加刑” 的原则，即第二审人民法院在审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件时，不得加重对被告人的刑罚。请判断人民法院对下列案件的处理中违反了“上诉不加刑” 原则的有：（A）被告人甲和乙因拐卖妇女、儿童罪(共犯)被人民法院一审分别判处 7 年和 5年有期徒刑，人民检察院对乙的判决提出抗诉，二审人民法院经审理分别改判甲和乙为 10 年和 8 年有期徒刑（B）被告人丙因犯盗窃罪和抢劫罪被人民法院一审分别判处 2 年和 5 年有期徒刑，决定执行的
12、刑期为 6 年，判决宣告后，丙不服提出上诉，二审人民法院经审理将盗窃罪和抢劫罪的刑期分别改判为 3 年和 4 年，决定执行的刑期仍为 6 年（C）被告人丁因抢夺罪被人民法院一审判处有期徒刑 5 年判决宣告后，丁不服向上级人民法院上诉，二审人民法院经审理维持原判判处的 5 年有期徒刑，但将抢夺罪改判为抢劫罪（D）人民法院一审以故意伤害罪判处自诉案件的被告人戊有期徒刑 2 年，缓期 3年执行。判决宣告后，戊和自诉人均提起上诉，二审人民法院经审理撤销了原判的缓刑，仍以故意伤害罪判处被告人戊有期徒刑 2 年16 第二审人民法院对上诉、抗诉案件审理后，按照不同情形应当如何作出处理?（A）原判决认定事实没
13、有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当，应当改判（B）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判（C）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判（D）第一审人民法院的审理违反法律规定的诉讼程序，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判17 公安机关、人民检察院、人民法院对于查封、扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查。对此，下列哪些说法是正确的?（A）对作为证据使用的实物应当随案移送（B）对被害人的合法财产，应当及时返还（C）对违禁品应当依照有关规定处理（D）对不宜移送的实物应当移送其清单、照片或者其他证明文件18 根据现
14、行法律的规定，有权按照第二审程序提起抗诉的是：（A）第一审人民法院的同级人民检察院（B）第一审人民法院的上一级人民检察院（C）各级人民检察院（D）第一审地方各级人民法院的同级人民检察院19 汪某为一起敲诈勒索的被害人，对于此案，某区人民法院在开庭审理之后，作出了一审判决。但是被害人汪某对此判决并不满意，根据法律规定，汪某有权在接到第一审判决书后：（A）10 日内向上一级人民法院提出上诉（B） 5 日内请人民检察院抗诉（C） 5 日内向上一级人民检察院申请复议（D）10 日内向作出判决的人民法院申请复议20 陈某，25 岁，家住 A 市 B 区。陈某在 A 市 C 区的一条道路上实施抢夺，被当地
15、群众当场抓获并扭送到 A 市 C 区公安机关，公安机关依法立案侦查，并在侦查终结后移送人民检察院审查起诉。A 市 C 区人民法院受理人民检察院的起诉后依法对该案进行一审，并以抢夺罪判处被告人陈某 6 个月的拘役。判决宣告后，人民检察院认为一审法院对被告人陈某的判罚过轻，于是在抗诉期内向市中级人民法院提出抗诉，则市中级人民法院的下列做法中正确的是：（A）市中级人民法院应当开庭审理（B）市中级人民法院经审查可以决定不开庭审理（C）市中级人民法院审理该案，可以到 A 市 B 区人民法院所在地进行（D）市中级人民法院审理该案，可以到 A 市 C 区人民法院所在地进行21 依据刑事诉讼法，下列选项错误的
16、有：（A）在第二审案件附带民事部分审理中，原审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以就反诉进行调解（B）在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院可以进行调解（C）在第二审附带民事部分审理中，原审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院应当直接告知其另行起诉（D）在第二审案件附带民事部分审理中，原审原告人增加独立的诉讼请求的第二审人民法院应当直接告知其另行起诉22 甲和乙因涉嫌故意杀人罪(共犯)被公安机关依法立案侦查，侦查终结后移送人民检察院审查起诉。人民检察院经过审查向市中级人民法院提起公诉，要求依法追究甲和乙的刑事责任。人民法院受理后对本案依法公开开庭审理，并以故意杀人罪判处
17、甲有期徒刑 10 年，判处乙有期徒刑 5 年。判决宣告后，人民检察院没有抗诉，甲也没有提出上诉，乙单独向省高级人民法院提出上诉。高级人民法院受理乙的上诉后，乙因突发心脏病死亡，经审查发现被告人乙根本就不构成犯罪。则高级人民法院对该案的下列处理中正确的是：（A）应当宣布中止审理（B）高级人民法院应当对全案进行审查（C）应当对被告人甲进行审理并作出判决或者裁定（D）应当对被告人乙宣告无罪23 第一审人民法院的审理有下列哪些情况，第二审人民法院应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判?（A）公开审判了强奸案件（B）未向当事人告知申请回避的权利（C）陪审员是本案唯一的目击证人（D）没有通知被害人的委
18、托代理人到庭23 某一审法院审理一起贪污案件，该贪污犯罪由被告人张某、刘某、胡某、廖某共同实施。一审法院以贪污罪分别判处四名被告人有期徒刑或者其他轻刑。一审宣判后，被告人张某认为一审量刑过重提起上诉。24 二审法院对几名被告人的刑罚的确定，哪项是正确的?（A）二审法院在对全案进行审查的过程中，发现一审法院对刘某的量刑过轻，将其刑期由 5 年改判为 7 年（B）二审法院经过审理认为，一审法院对张某的量刑适当，应当维持原判，但是认为胡某的原判刑罚(缓刑)有误，将其缓刑考验期限由 5 年改判为 3 年（C）二审法院将张某的刑罚由 10 年有期徒刑改判为 7 年有期徒刑，但是增加了原审判决中没有的没收
19、财产（D）二审法院认为一审法院对廖某判处的刑罚过轻，鉴于其并没有提出上诉，二审法院以事实不清为由将廖某的案件发回原审法院重新审理25 如果被告人张某认为一审量刑过重，提起上诉，与此同时，检察机关认为一审法院对胡某量刑畸轻，提出抗诉。此时二审法院对本案中数个被告人的刑罚应当如何处理?（A）张某不是被检察机关抗诉的对象，因此其仍然享有上诉不加刑的待遇（B）胡某一方面是上诉人张某的同案被告人，依法同样享有上诉不加刑的待遇，但是同时也是检察机关抗诉的对象，两相抵销，必须维持对胡某的一审判决（C）检察机关的抗诉优先于上诉不加刑原则适用，因此二审法院可以加重对胡某的刑罚（D）本案中只有张某提出上诉，因此二
20、审法院可以根据检察机关的抗诉对刘某、胡某、廖某加重刑罚国家司法考试卷二刑事诉讼法（第二审程序）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 高法解释第 304 条规定：“上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。”故选项 A 错误。第 312 条规定，共同犯罪案件，上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应对全案进行审查。故选项 B 错误。第 325 条第 7 项规定：“原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重
21、刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。”故选项 D 错误。根据高法解释第 317 条的规定，该案可以不开庭审理，选项 C 正确。故本题正确答案为 C。【知识模块】 第二审程序2 【正确答案】 B【试题解析】 高法解释第 333 条规定：“对第二审自诉案件，必要时可以调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤销；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决、裁定。”第 334 条规定：“第二审期间，自诉案件的当事人提出反诉的，应当告知其
22、另行起诉。”故本题正确答案为 B。【知识模块】 第二审程序3 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑事诉讼法第 221 条规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院，所以 A 项错误、B 项正确。根据 高法解释第 307条规定，人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人，所以 CD 项错误。【知识模块】 第二审程序4 【正确答案】 A【试题解析】 高法解释第 331 条规定，
23、第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，发现第一审判决、裁定中的刑事部分确有错误的，应当依照审判监督程序对刑事部分进行再审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理。故本题正确答案为 A。【知识模块】 第二审程序5 【正确答案】 C【试题解析】 高法解释第 313 条规定：“刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。”高法解释第 314
24、条第 1 款规定：“刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人提出上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。”由此可见，只有 C 的说法错误，人民法院应当以刑事附带民事裁定的形式维持原判。A、 B、D 的说法都正确。综上，本题答案为 C。【知识模块】 第二审程序6 【正确答案】 C【试题解析】 刑事诉讼法第 216 条规定，被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。由此可见，被告人的近亲属享有有限的上诉权。但高法解释第 300 条第 2 款规定，上诉状内容应当包括：第一审判决书、裁定书的文号和上诉人收到的时间，第一审人民法院的名称，上诉的请求和理由，提出
25、上诉的时间。被告人的辩护人、近亲属经被告人同意提出上诉的，还应当写明其与被告人的关系，并应当以被告人作为上诉人。由此可见，李某某提起上诉需以李某作为上诉人。综上，A、B、D 的表述都不准确，本题选 C。【知识模块】 第二审程序7 【正确答案】 C【试题解析】 刑事诉讼法第 216 条第 1 款规定；“被告人、自诉人和他们的法定代理人。不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见，被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权，任何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此 C 正确。【知识模块】 第二审程序8
26、【正确答案】 C【试题解析】 高法解释第 333 条规定：“对第二审自诉案件，必要时可以调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤销；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决、裁定。”由此可见，人民法院应裁定准许撤回自诉，并撤销一审判决。故 C 正确。【知识模块】 第二审程序9 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑事诉讼法第 225 条第 1 款第 2 项的规定，第二审人民法院对被告人不服一审判决提出上诉的案件经过审理后，认为原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。第 226 条规定，第二审人民法院审判被告人或
27、者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。本案中只有被告人上诉，应遵循上诉不加刑原则。综上，本题正确答案为 C。【知识模块】 第二审程序10 【正确答案】 C【试题解析】 高法解释第 334 条规定：“第二审期间，自诉案件的当事人提出反诉的，应当告知其另行起诉。”由此可见，C 正确。【知识模块】 第二审程序11 【正确答案】 A【试题解析】 高法解释第 304 条规定：“上诉人在上诉期限
28、内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。”由此可见，只要尚在上诉期限内，上诉人可以任意要求撤回上诉。本案上诉期限应从接到判决书之日第二日起算，也就是从 10 月 14 日起算。因此在 10 月 24 日，案件上诉期限尚未届满，朱某有权撤回上诉。市人民法院可以待一审判决生效后启动审判监督程序，对案件中的问题予以纠正。故 A 正确。【知识模块】 第二审程序12 【正确答案】 D【试题解析】 依据刑事诉讼法第 223 条第 1 款的规定：“二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(二)被告人被判处
29、死刑的上诉案件；(三) 人民检察院抗诉的案件；(四)其他应当开庭审理的案件。”高法解释第 317 条进一步明确：“下列案件，根据刑事诉讼法第二百二十三条第一款的规定，应当开庭审理：(一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(二)被告人被判处死刑立即执行的上诉案件；(三)人民检察院抗诉的案件；(四)应当开庭审理的其他案件。被判处死刑立即执行的被告人没有上诉，同案的其他被告人上诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。被告人被判处死刑缓期执行的上诉案件，虽不属于第一款第一项规定的情形，有条件的，也应当开庭审理。”选项 A、B 没有上述情形，故可以不
30、开庭审理。对于死刑缓期执行的上诉案件，高法解释只是规定有条件的，也应当开庭审理。选项 C 未表明是否具备开庭审理的条件，故不选。综上，本题答案为 D。【知识模块】 第二审程序13 【正确答案】 D【试题解析】 高法解释第 338 条规定：“对在法定刑以下判处刑罚的案件，最高人民法院予以核准的，应当作出核准裁定书；不予核准的，应当作出不核准裁定书，并撤销原判决、裁定，发回原审人民法院重新审判或者指定其他下级人民法院重新审判。”故本题正确答案为 D。【知识模块】 第二审程序14 【正确答案】 B【试题解析】 高法解释第 325 条第 1 款规定：“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉
31、的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：(一 )同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；(二)原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；(三)原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；(四)原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期；(五)原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限；(六)原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；(七)原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附
32、加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。”据此，本题中 A 项因被告人的近亲属提出了上诉，故不得对被告人加刑，故本题 A项不正确。C 项违反该条第 7 项，故不正确。D 项违反该条第 3 项，故不正确。B项符合该条第 2 项，故为本题正确答案。【知识模块】 第二审程序二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。15 【正确答案】 A，D【试题解析】 刑事诉讼法第 178 条第
33、 4 款规定：“人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员三人至五人组成合议庭进行。”故 A 正确。我国实行二审终审制，法律规定有独立的第二审程序，二审法院审理案件不应将其作为第一审案件审理，故 B 不正确。刑事诉讼法第 183 条规定：“人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理；涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由。”以及第 274 条规定，审判的时候被告人不满 18 周岁的案件，不公开审理。据此，公开审理是原则，不公开是例外。刑事诉讼法第 227 条规定：“第二审人民法院发现第一审法院
34、的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(一)违反本法有关公开审判的规定的；”。本题中，一审法院为防止被害人家属和旁听群众在法庭上过于激愤影响顺利审判，决定作为特例不公开审理的做法违背了公开审判的要求，应根据第 227 条的规定裁定撤销原判，发回重审，故 C 不正确，D 正确。本题正确答案是 AD。【知识模块】 第二审程序16 【正确答案】 A，B【试题解析】 根据刑事诉讼法第 216 条第 1 款规定，被告人、自诉人和他们的法定代理人不服地方各级人民法院第一审判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告
35、同意，可以提出上诉。即C、D 选项所列近亲属和辩护人不具有独立上诉权。【知识模块】 第二审程序17 【正确答案】 A，B【试题解析】 根据高法解释第 307 条规定：“人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。”因此 A、B 项正确。【知识模块】 第二审程序18 【正确答案】 B，D【试题解析】 刑事诉讼法第 225 条第 1 款第 2 项规定，原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。因此，选项 C 中二审法院的做法符合法律规
36、定。高法解释第 389 条第 1 款规定：“(三)原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； (四) 依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。”其中，对于第二审人民法院直接改判死刑的案件，还应当报请最高人民法院核准。因此，选项 B 应选。刑事诉讼法第 223 条第 1 款第 3 项规定，第二审人民法院对于人民检察院抗诉的案件，应当组成合议庭，开庭审理。因此，该案有人民检察院抗诉，故第二审人民法院应当开庭审理，选项 D 违反了法律规定，为应选项。【知识模块
37、】 第二审程序19 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 高法解释第 312 条规定，共同犯罪案件，上诉的被告人死亡，其他被告人未上诉的，第二审人民法院仍应对全案进行审查。经审查，死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；构成犯罪的，应当终止审理。对其他同案被告人仍应作出判决、裁定。据此，本题正确答案为 ABC。【知识模块】 第二审程序20 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 高法解释第 326 条规定：“人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉的，第二审人民法院不得对其他同案被告人加重刑罚。”本题属于共同犯罪案件，人民检察院未对共同犯罪人甲提出抗诉，
38、根据上述规定，人民法院在第二审中，不得加重甲的刑罚。故本题A 项正确。 高法解释第 316 条第 2 款规定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。故本题 B 项正确。高法解释第 323 条第 2 款规定，同案审理的案件，未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的，应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。故本题 CD 项正确。据此，本题应全选。【知识模块】 第二审程序21 【正确答案】 B，D【试题解析】 刑事诉讼法第 178 条第 4 款规定：“人
39、民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员三人至五人组成合议庭进行。“由此可见，A 正确，D 错误。刑事诉讼法第 217 条规定：“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。”最高人民法院第一审的案件是一审终审，不能抗诉。据此，有权对第一审判决提出抗诉的只能是第一审地方各级人民法院的同级人民检察院，B 错误。刑事诉讼法第 224 条规定，人民检察院提出抗诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出庭。C 正确。【知识模块】 第二审程序22 【正确答案】 A，D【试题解析】 根据高法解释第 301 条第 2 款规定，原审
40、附带民事部分是另行审判的，上诉期限也应当按照刑事诉讼法规定的期限执行。又据第 301 条第 1款规定，不服判决的上诉、抗诉的期限为 10 日，故选项 A 正确，选项 B 错误。根据高法解释第 158 条规定，传唤无需两次，故 C 选项错误。根据高法解释第 159 条规定，同一审判组织的成员确实不能继续参与审判的，可以更换。故 D选项正确。本题正确答案为 AD 两项。【知识模块】 第二审程序23 【正确答案】 C，D【试题解析】 刑事诉讼法第 222 条规定：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全
41、案进行审查，一并处理。”可见，A 错误。依据刑事诉讼法第 223 条和高法解释第 317 条的规定，对于一审判处死刑立即执行案件的上诉和抗诉，二审法院一律开庭审理，因此，B 错误。刑事诉讼法第 225 条第 1 款规定：“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；”刑事诉讼法第 226 条第1 款规定，第二审人民法院审判被告人或他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。可见，C、D 正确。因此，本题选 C、D。【知识模块】 第二审程序24 【正确答案】 A
42、，B，D【试题解析】 高法解释第 333 条规定：“对第二审自诉案件，必要时可以进行调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤销；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决、裁定。”由此可见，A 和 B 正确，C 是错误的。因为第一审判决会因调解书的生效而视为撤销。高法解释第 273 条规定，裁定准许撤诉或者当事人自行和解的自诉案件，被告人被采取强制措施的，人民法院应当立即解除。由此可见 D 正确。据此，本题正确答案为 ABD。【知识模块】 第二审程序25 【正确答案】 B，C ，D【试题解析】 二审法院以适用法律不当为由将案件发回重审，违
43、反刑事诉讼法第 225 条第 1 款第 2 项的规定，“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”。所以，应当依法直接改判。因此，B 项违法。一审法院仅将胡某移送中级人民法院进行二审不合法，根据刑事诉讼法第 222 条第2 款的规定，共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。所以一审法院应该将崔某和凌某也移送市中级人民法院进行二审。因此，C项违法。一审法院在判决书送达三被告的次日，就将凌某、崔某交付执行不合法。根据刑事诉讼法第 216 条和第 219 条的规定，虽然凌某、崔某在宣判后表示不上诉，但在判决送达之日起 10 日内，仍享有上诉的权利，
44、人民检察院也可能在此期间提起抗诉，这时的一审判决还是没有确定和未生效的判决，不得交付执行，因此，D 项违法。至于二审程序的审理方式根据刑事诉讼法 第 223 条第 1 款第 1项的规定，第二审人民法院对于被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。因此 A 项正确，不当选。【知识模块】 第二审程序26 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 依据刑事诉讼法第 227 条第 4 项规定和高法解释第 290 条的规定，A 选项中“辩护人作无罪辩护的”，适用简易程序，是错误的，相应的审判组织也不合法。故应当撤销原判，发回原审法院重
45、新审判。A 选项正确。 高法解释第 293 条规定，适用简易程序审理的案件，被告人有辩护人的，应当通知其出庭。故 B 选项属于程序违法，当选。依据刑事诉讼法第 225 条第 1 款第 3项的规定，原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。故 C 选项不当选。 刑事诉讼法第213 条规定，适用简易程序审理案件，不受本章第一节关于送达期限、讯问被告人、询问证人、鉴定人、出示证据、法庭辩论程序规定的限制。但在判决宣告前应当听取被告人的最后陈述意见。故 D 选项系程序违法，剥夺了被告人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的，二审人民法院应当撤销原判
46、，发回原审法院重新审判。故D 选项当选。【知识模块】 第二审程序27 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 高法解释第 324 条规定：“第二审案件依法不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。合议庭全体成员应当阅卷，必要时应当提交书面阅卷意见。”可见，A 项正确。刑事诉讼法第219 条规定：“不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。”高法解释第 301 条第 2 款规定：“对附带民事判决或者裁定的上诉、抗诉期限，应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定。附带民事部分另行审判的，上诉期限也应当按照刑事诉讼法
47、规定的期限执行。”据第 301 条第 1 款规定，不服判决的上诉、抗诉的期限为 10 日，故乙4 月 17 日接到判决书，29 日提出上诉，乙的上诉超出期限，法院不应受理，B 项正确。高法解释第 314 条第 2 款规定：“应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件审结前，可以暂缓送监执行。”一审刑事部分判决虽已生效，但甲可以暂缓送监执行，C 项错误；高法解释第 331 条规定：“第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，发现第一审判决、裁定中的刑事部分确有错误，应当依照审判监督程序对刑事部分进行再审，并将附带民事部分与
48、刑事部分一并审理。”可见，D 项正确。【知识模块】 第二审程序28 【正确答案】 A，C【试题解析】 刑事诉讼法第 228 条第 1 款规定：“原审人民法院对于发回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。”第 245 条第 l款规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。据此，本题正确答案为 AC。【知识模块】 第二审程序29 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 据高法解释第 299 条第 2 款规定，被告人是否上诉以上诉期间内最后一次意思表示为准，所以上诉期间没有届满的情形下，判决书不能生效，所以选项 A 不正确。高法解释
49、第 323 条第 2 款规定，同案审理的案件，未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的，应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。注意是“可以”而非“应当”，所以选项 B 错误。刑事诉讼法第 222 条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。依此，C 项正确。高法解释第 326 条也规定，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉的，第二审人民法院不得对其他同案被告人加重刑罚。所以选项 D 不正确。【知识模块】 第二审程序30 【正确答案】 A【试题解析】 根据刑事诉讼法第 225 条第 2 款的规定，第二审人民法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的，只能发回重审一次。而刑事诉讼法对于因违反法律规定的诉讼程序而发回重审的案件没有次数限制。选项 A 说法错误，当选。最高人民关于规范法院上下级人民
