1、国家司法考试卷二（刑事诉讼法）模拟试卷 46 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑 1 年缓刑 2 年，判决宣告时叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询，认为自己不构成犯罪，于是又想提出上诉。下列哪项说法是正确的?( )（A）叶某已明确表示不上诉，因此，不能再提起上诉（B）须经法院同意，叶某才能上诉（C）在上诉期满前，叶某有权提出上诉（D）叶某可以在上诉期满前提出上诉，但因一审判决未生效，须对他重新收押2 某人民法院对被告人张某等共同抢劫一案作出一审判决。张某对犯罪事实供认不讳，仅以
2、量刑过重为由提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉。二审法院经审理认为张某构成犯罪，但张某在二审作出裁判前因病死亡。二审法院应当如何处理该案件?( )（A）裁定全案终止审理，原判决自行生效（B）裁定对上诉终止审理，维持一审判决（C）裁定撤销一审判决，发回原审法院重审（D）宣布对张某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定3 下列哪一说法是错误的?( )（A）被告人被判处死刑缓期两年执行，被告人以量刑过重为由提起上诉，因原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，二审法院决定开庭审理（B）被告人以原审法院违反公开审判为由提起上诉，二审法院不开庭审理（C）被告人以事实认定错误，量刑过重为由
3、提起上诉，二审法院审查后认为原判事实不清、证据不足，需要发回重审，遂决定对上诉进行不开庭审理（D）王某和赵某故意杀人一案，王某被判处死刑立即执行，赵某为从犯，被判处无期徒刑，赵某以量刑过重为由提出上诉，王某未上诉，二审法院不开庭审理4 在李某涉嫌颠覆国家政权一案中，一审判决李某有期徒刑 2 年，后只有李某提起了上诉，二审法院经审理查明，本案事实清楚、证据充分，但应当判处剥夺政治权利而没有判处，则二审法院应如何处理?( )（A）撤销第一审判决，直接改判有期徒刑 2 年，剥夺政治权利 2 年（B）撤销第一审判决，直接改判有期徒刑 1 年，剥夺政治权利 2 年（C）裁定驳回上诉，维持原判（D）以事实
4、不清为由发回原审人民法院重新审理5 就张某敲诈勒索汪某一案，某区人民法院在开庭审理之后，作出了一审判决。但是汪某对此判决不服，根据法律规定，汪某有权在收到第一审判决书后：( )（A）10 日内向上一级人民法院提出上诉（B） 5 日一内请求人民检察院提出抗诉（C） 5 日内向上一级人民检察院申请复议（D）10 日内向作出判决的人民法院申请复议6 某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑 3 年，一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉，县人民检察院未提出抗诉。市中级人民法院经审理，认为原判认定事实清楚，证据充分，但罪名认定不当，量刑过轻，高某的行为构成抢劫罪，应判处有期徒刑 6 年。市中级人民法院
5、应当作出何种处理?( )（A）将抢夺罪改判为抢劫罪，将原判刑期改为 6 年（B）在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为 6 年（C）在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪（D）维持原判7 某市中级人民法院对汪某(23 岁)被控强奸一案进行了公开审理，判处汪某死刑立即执行。汪某认为量刑过重，提出上诉。二审法院的下列哪种做法是正确的?( )（A）应当公开开庭审理（B）可以不开庭审理（C）应当裁定撤销原判、发回重审（D）应当提审8 控辩双方对第一审刑事判决未提出抗诉或者上诉，但被告人对第一审刑事附带民事诉讼判决中的附带民事部分不服，提起上诉，第二审法院审查后，认为第一审民事部分判决正确，但刑事部分有
6、错误。第二审法院应该如何处理?( )（A）指令下级法院按审判监督程序再审刑事部分（B）裁定将全案发回重审刑事部分（C）按审判监督程序再审刑事部分，同附带民事部分一并审理，依法判决（D）裁定将刑事部分发回重审9 李某(17 周岁) 以故意伤害罪依法被检察院提起公诉，被害人王某同时提出附带民事诉讼，要求李某赔偿自己的医药费 3 万元。一审判决李某有期徒刑 1 年。由于对赔偿数额争执不下，附带民事诉讼在刑事案件审判后单独审理，法院判决李某赔偿王某医药费 2 万元。则下列说法中错误的是：( )（A）对本案中的附带民事判决，王某可以独立提出上诉（B）本案中的民事判决部分，上诉期限适用民事诉讼法的规定（C
7、）人民法院可就附带民事诉讼部分进行调解（D）李某的父亲可以以口头方式向上一级法院提出上诉10 某法院判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑 4 年，犯盗窃罪处有期徒刑 9 年，合并执行有期徒刑 11 年。赵某提出上诉。中级人民法院经审理认为，判处刑罚不当，犯诈骗罪应处有期徒刑 5 年，犯盗窃罪应处有期徒刑 8 年。根据上诉不加刑原则，下列哪一做法是正确的?( )（A）以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理（B）直接改判两罪刑罚，分别为 5 年和 8 年，合并执行 12 年（C）直接改判两罪刑罚，分别为 5 年和 8 年，合并执行仍为 11 年（D）维持一审判决11 某县人民法院审理一起刑事自诉案件，
8、宣判认定了被告人张某故意伤害李某的犯罪行为，并判处张某 6 个月的拘役和赔偿李某 2000 元的处罚。法院宣判后，自诉人李某不服，认为县人民法院对张某的判罚过轻，于是在上诉期限内向市中级人民法院提起上诉。市中级人民法院受理该案后，依法对双方进行调解，但是双方在某些问题上未能达成一致，致使调解失败。咀是在人民法院决定要对该案进行开庭审理的前一天，双方经过努力达成和解，则应如何正确处理本案?( )（A）应当制作和解书，并撤销第一审判决（B）应当制作和解书，第一审判决视为自动撤销（C）裁定准许撤回自诉，第一审判决视为自动撤销（D）裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决12 不受刑期限制进行假释，须经(
9、)核准（A）最高人民法院（B）最高人民检察院（C）公安部（D）全国人大常委会13 有权决定对罪犯实行假释的机关是：( )（A）监狱的上级主管机关（B）省级以上的司法行政机关（C）监狱所在地的基层人民法院（D）中级以上人民法院14 下列说法正确的是：( )（A）死刑缓期执行的期间，从判决或者裁定核准死刑缓期 2 年执行的法律文书宣告或者送达之日起计算。判决或者裁定确定之前的羁押时间，计算在缓期 2 年的期限之内（B）死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算（C）某甲在死缓考验期期满后的第二天越狱逃跑，对某甲应当核准执行死刑（D）根据我国目前的法律规定，对死刑立即执行的执行方式
10、除了枪决、注射外，各地司法机关还可以选择腰斩、车裂等方式执行15 张某因故意杀人被某市检察院提起公诉，其经一审宣判后不服提起上诉，第二审人民法院依法审理认为原判事实清楚、证据确实充分而裁定驳回上诉维持原判。关于第二审人民法院做出的裁定，下列说法正确的是：( )（A）若是委托第一审人民法院代为宣判，第二审人民法院不能直接向同级人民检察院送达该裁定书（B）第一审人民法院应当在代为宣判后十五日内将宣判笔录送交第二审人民法院（C）根据刑事诉讼法及相关司法解释规定，第二审人民法院可以委托第一审人民法院代为宣判的法律文（D）第一审人民法院在代为宣判送达裁定书，应当在送达完毕后一个月内将送达回证送交第二审人
11、民法院二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。16 刑法关于撤销假释的规定，下列哪些理解是正确的：( )（A）只要被假释的犯罪分子在假释考验期内犯新罪，即使假释考验期满后才发现，也应当撤销假释（B）在假释考验期满后，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，不能撤销假释（C）被假释的犯罪分子，在假释考验期内犯新罪的，应当按先减后并的方法实行并罚，但“先减 ”是指减去假释前已经实际执行的刑期（D）在假释考验期内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，撤销假释后，按照先并后减的方
12、法实行并罚，假释经过的考验期，应当计算在新决定的刑期之内，因为假释视为执行刑罚17 假释是一种附条件提前释放的刑罚制度，该条件包括：( )（A）执行一定的刑期（B）确有悔改表现（C）有立功表现（D）没有再犯罪的危险18 依法有权对于犯罪分子减刑的法院有：( )（A）基层法院（B）县级法院（C）高级法院（D）中级以上人民法院19 被剥夺政治权利的犯罪分子，不得行使下列哪些权利?( )（A）选举权和被选举权（B）担任国家机关职务的权利（C）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体职务的权利（D）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利20 犯罪分子实施的下列行为中，属于重大立功的是：( )（A）
13、协助司法机关捕获其他犯罪嫌疑人的（B）提供重要线索，得以侦破其他重大案件的（C）阻止他人重大犯罪活动的（D）揭发他人犯罪，查证属实的21 下列关于假释的说法，哪些是错误的：( )（A）对于因杀人、绑架等暴力性犯罪被判处 10 年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假释；当他们被减刑后，如果剩余刑期低于 10 年有期徒刑，则可以假释（B）被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪的，应当撤销假释，按照先并后减的方法实行数罪并罚（C）被假释的犯罪分子，在假释考验期内，遵守了各种相关规定，没有再犯新罪，也没有发现以前还有其他罪没有判决的，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，剩余刑罚就不再执行（D）被判处
14、有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，如果符合假释条件的，可以假释，如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制22 甲杀人案，犯罪手段残忍，影响恶劣，第一审法院为防止被害人家属和旁听群众在法庭上过于激愤而影响顺利审判，决定将其作为特例不公开审理。经审理，第一审法院判处甲死刑立即执行，甲上诉。对于本案，第二审法院下列哪些做法是正确的?( )（A）组成合议庭（B）把案件作为第一审案件审理（C）审理后改判（D）撤销原判，发回重审23 朱某自诉陈某犯诽谤罪，法院审理后，陈某反诉朱某侮辱罪。法院审查认为，陈某的起诉符合反诉条件，合并审理此案，判处陈某有期徒刑 1 年，判处朱某
15、有期徒刑 1 年。两人不服，均以对方量刑过轻、己方量刑过重为由提出上诉。关于二审法院的判决，下列哪些选项是正确的?( )（A）如认为对两人量刑均过轻，可同时加重朱某和陈某的刑罚（B）如认为对某一人的量刑过轻，可加重该人的刑罚（C）即使认为对两人量刑均过轻，也不得同时加重朱某和陈某的刑罚（D）如认为一审量刑过轻，只能通过审判监督程序纠正24 下列关于赃款赃物的处理，不符合法律规定的有：( )（A）对于赃款赃物，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库，但孳息不包括在内（B）对于被扣押、冻结的债券、股票、基金份额等财产，在诉讼进行过程中不得进行处置（C）侦查机关冻结在金融机构
16、的赃款，判决后，由人民法院通知该侦查机构将赃款上缴国库（D）检察院以不宜移送为由，仅移送赃款赃物清单、照片或者其他证明文件的，人民法院有权拒绝受理案件25 下列关于发回重审制度的说法哪些是不合法的?( )（A）一审法院对 17 岁的王某故意伤害一案进行公开审理，二审法院将此案发回重审（B）二审法院认为一审法院认定事实不清，决定将案件发回重审，原审法院在查清事实后改判，被告人上诉到二审法院，二审法院认为原审法院仅由书记员对本案进行独任审判不合法，决定再次发回重审（C）被告人以量刑过重为由提起上诉，二审法院审查后发现原判决事实认定清楚，但法律适用错误，被告人实为抢劫罪而非抢夺罪，遂决定将该案发回重
17、审（D）被告人以量刑过重为由提起上诉，二审法院审查后发现原判决认定事实和适用法律正确，但由于其犯罪性质恶劣，量刑过轻，于是决定将案件发回重审25 甲、乙、丙三人共同抢劫案，一审判决后，甲对一审判决提出上诉后突然死亡，乙也提起了上诉，丙未提出上诉。二审法院开庭审理了此案。请根据本案回答下列问题：26 对于本案的处理，下列观点正确的是：( )（A）二审法院应当对本案进行全面的审查（B）二审法院应当对案件中乙、丙犯罪的部分进行全面的审查（C）甲如果不构成犯罪，应当宣告无罪（D）甲如果构成犯罪，应当宣布终止审理27 下列本案二审审理程序中的一些做法，符合法律规定的有：( )（A）原审法院只将甲、乙的上
18、诉状和有关甲、乙的案卷、证据移送上一级人民法院（B）法庭在二审审理过程中，曾要求乙、丙对案件某一关键性问题当面对质（C）公诉人直接宣读了未到庭被害人、证人的证言笔录（D）乙觉得甲的辩护人不错，决定聘请其作为自己的辩护人28 在二审中，关于乙、丙的诉讼权利，下列选项说法正确的有：( )（A）乙有权委托辩护人为其辩护（B）丙有权委托辩护人为其辩护（C）丙应当参加法庭调查（D）丙应当参加法庭辩论29 二审法院经审理后认为，对乙、丙的量刑均过轻，且应定抢劫罪，则下列选项说法正确的有：( )（A）二审法院不得加重乙的刑罚，但可以加重丙的刑罚（B）二审法院不得加重乙的刑罚，也不能加重丙的刑罚（C）二审法院
19、不得加重乙、丙的刑罚，但可以改变罪名（D）二审法院既不得加重乙、丙的刑罚，也不得改变罪名30 何某不服一审人民法院以故意伤害罪判处其 12 年有期徒刑的判决，但又因故耽误上诉期限。障碍消除后，何某申请继续进行应当在期满前完成的上诉活动，必须满足什么条件?( )（A）何某耽误期间是由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由（B）在障碍消除后 5 日内何某提出上诉（C）继续应当在期满以前提出上诉的申请，需要由辩护人为其提出（D）经人民法院查证属实，裁定允许31 一起共同抢劫案件，被告人张某被判处有期徒刑 5 年，被告人王某被判处有期徒刑 1 年。在一审宣判后，张某当即表示上诉，王某则表示不上诉，人民检察
20、院没有抗诉。关于本案被告人的上诉，下列哪些说法是正确的?( )（A）因王某已表示不上诉，因此，在第一审判决书送达后，人民法院即可将其交付执行（B）在上诉期限内，被告人王某仍然可以提起上诉（C）在上诉期限内，被告人张某有权撤回上诉（D）在上诉期满后，被告人张某便无权撤回其上诉32 法院对一起共同犯罪案件审理后分别判处甲死缓、乙无期徒刑。甲没有提出上诉，乙以量刑过重为由提出上诉，同时检察院针对甲的死缓判决以量刑不当为由提起抗诉。下列关于第二审程序的何种表述是错误的?( )（A）二审法院可以不开庭审理（B）二审法院应当开庭审理（C）因上诉和抗诉都不是针对原审事实认定的，二审法院对本案不能以事实不清为
21、由撤销原判，发回重审（D）因本案存在抗诉，二审法院不受上诉不加刑原则的限制33 下列哪些说法是错误的?( )（A）二审期间，被告人以故意伤害罪对自诉人提起反诉，人民法院决定将案件发回重审（B）二审自诉案件，二审法院进行调解并结案的，应当制作调解书，并裁定撤销原判（C）被告人对刑事部分提起上诉，附带民事诉讼部分在上诉期满后生效，二审法院在对刑事部分进行审理时，发现一审判决中的附带民事部分确有错误，应当依照审判监督程序对附带民事部分予以纠正（D）第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，发现第一审判决、裁定中的刑事部分确有错误的，应当依照审判监督程序对刑事部分进行再
22、审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理国家司法考试卷二（刑事诉讼法）模拟试卷 46 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查上诉的主体以及上诉抗诉的期限。参见刑事诉讼法第216 条、第 219 条的规定。【知识模块】 第二审程序2 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查二审全面审查的问题。第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审
23、人民法院应当对全案进行审查，一并处理。共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告其无罪；二审法院审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。所以，本题答案为 D。【知识模块】 第二审程序3 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查二审开庭审理的案件范围。刑诉解释第 317 条规定：“下列案件，根据刑事诉讼法第二百二十三条第一款的规定，应当开庭审理：(一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(二) 被告人被判处死刑立即
24、执行的上诉案件；(三)人民检察院抗诉的案件；(四) 应当开庭审理的其他案件。被判处死刑立即执行的被告人没有上诉，同案的其他被告人上诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。被告人被判处死刑缓期执行的上诉案件，虽不属于第一款第一项规定的情形，有条件的，也应当开庭审理。”刑诉解释第 318 条规定：“对上诉、抗诉案件，第二审人民法院经审查，认为原判事实不清、证据不足，或者具有刑事诉讼法第二百二十七条规定的违反法定诉讼程序情形，需要发回重新审判的，可以不开庭审理。”所以 D 错。【知识模块】 第二审程序4 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查二审的审判结果。根据刑诉解释第 325 条第 1 款第 7项
25、的规定，原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。【知识模块】 第二审程序5 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查公诉案件被害人请求抗诉的问题。刑事诉讼法第 218条。【知识模块】 第二审程序6 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查上诉不加刑原则。审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。根据刑诉解释第 325 条第 l款第 2 项的规定，原判事实清楚，证据确实
26、、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚。因此，正确答案为 C。【知识模块】 第二审程序7 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查应当发回重审的情形。根据刑事诉讼法第 227 条的规定，第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(1)违反本法有关公开审判的规定的；(2)违反回避制度的；(3) 剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；(4)审判组织的组成不合法的；(5)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。本题中，强奸案件属于有关个人隐私的案件，应该不公开审理，但是一审法
27、院却公开审理了该案，违反了法定程序，二审法院应该根据第 227 条的规定裁定撤销原判、发回原审人民法院重审。因此，本题正确答案是 C。【知识模块】 第二审程序8 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查二审的审判结果。刑诉解释第 331 条。【知识模块】 第二审程序9 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查上诉的主体。刑事诉讼法第 216 条第 1 款、第 2 款规定，被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第
28、一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。所以，A、D 均正确。刑事诉讼法第 101 条规定：人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。所以 C 正确。刑诉解释第 30l 条第 2 款规定：对附带民事判决、裁定的上诉、抗诉期限，应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定。附带民事部分另行审判的，上诉期限也应当按照刑事诉讼法规定的期限确定。本案中附带民事诉讼部分另行审理，所以 B 错误。【知识模块】 第二审程序10 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查上诉不加刑原则及其例外。选项 A 错误。刑诉解释第 325 条第 1 款第 7 项规定，对事实清楚、证据充
29、分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足为由发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。本题中，对赵某诈骗罪的量刑并非畸轻，二审法院更不能以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理。选项 B、C 错误。刑诉解释第 325 条第 1 款第 3 项规定，对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚。选项 D 正确。本案中，对赵某的诈骗罪量刑稍微轻了一些，对盗窃罪的量刑稍微
30、重了一些，合并执行时并没有多大影响，且只有赵某提出上诉，根据上诉不加刑原则，法院不能直接改判，那最好的方式就是维持判决。【知识模块】 第二审程序11 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是自诉案件的二审程序问题。根据刑诉解释第 333条的规定，对第二审自诉案件，必要时可以调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤销；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决、裁定。本案的情况属于后者规定的情形，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决。所以，选项 D 正确，选项 A、B、C错误。【知识模块】 第二审程序12 【正确答案】 A【知识模块】
31、刑罚执行13 【正确答案】 D【知识模块】 刑罚执行14 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对我国死刑制度的理解。死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算，现行羁押的时间不进行折抵。在死刑缓期执行期间故意犯罪的，由最高人民法院核准，执行死刑。根据法理，执行死刑不能使用比枪击、注射更为残忍的方式。【知识模块】 刑罚执行15 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查二审的审判结果。刑诉解释第 335 条规定：“第二审人民法院可以委托第一审人民法院代为宣判，并向当事人送达第二审判决书、裁定书。第一审人民法院应当在代为宣判后五日内将宣判笔录送交第二审人民法院，并在送达完毕后及时将送达回证送交第二审人
32、民法院。委托宣判的，第二审人民法院应当直接向同级人民检察院送达第二审判决书、裁定书。”所以，ABD 错，C 正确。【知识模块】 第二审程序二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。16 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 刑法第 86 条第 1 款和第 2 款规定：“被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。”刑法第 70 条规定：“
33、判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。”第 71 条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。”被判处管制的犯罪分子，依法实施社区矫正。刑法第 43 条规定：被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。刑法第 46 条规定：被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行
34、场所执行。据此，只有 A、B、C 选项正确。【知识模块】 刑罚执行17 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 刑法第 8l 条第 1 款规定：“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。”【知识模块】 刑罚执行18 【正确答案】 C,D【试题解析】 刑法第 79 条规定：“对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以
35、减刑。非经法定程序不得减刑。”【知识模块】 刑罚执行19 【正确答案】 A,B,D【知识模块】 刑罚执行20 【正确答案】 B,C【试题解析】 刑法第 68 条规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”1998 年最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第 7 条规定：根据刑法第 68 条第1 款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括
36、同案犯)；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。因此，要注意区分立功和重大立功的不同情形。【知识模块】 刑罚执行21 【正确答案】 A,B,C【知识模块】 刑罚执行22 【正确答案】 A,D【试题解析】 本题考查二审开庭审理的范围，二审裁判结果，公开审判的案件范围，应当发回重审的情形。根据刑事诉讼法第 223 条，第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(1)被告人、自诉人及其法定代
37、理人对第一审判决认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(2)被告人被判处死刑的上诉案件；(3)人民检察院抗诉的案件；(4)其他应当开庭审理的案件。本案中，一审法院判处甲死刑，因此二审法院应组成合议庭审理，A 正确，当选。上诉案件，第二审法院应当按照第二审程序审理案件，故 B 的说法错误，不当选。刑事诉讼法第 183 条规定，人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。根据刑诉解释第 186 条，审判案件应当公开进行。案件涉及国家秘密或者个人隐私的，不公开审理；涉及商业秘密，当事人提出申请的，法庭可以决定不公开审理。由此，本题中的案件不属于
38、不公开审理的案件，一审法院的程序错误。根据刑事诉讼法第 225 条，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(1)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。(2)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。(3)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第 3 项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定。根据第 227 条，第二审人民法院
39、发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(1)违反本法有关公开审判的规定的；(2)违反回避制度的；(3)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；(4)审判组织的组成不合法的；(5)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。由此，本题中不存在可以改判的情形，故 C 不当选。但是一审不公开审理，程序错误，二审法院应当裁定撤销原判，发回重审。故 D 是正确的，当选。因此，本题正确答案是 A、D。【知识模块】 第二审程序23 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考查上诉不加刑原则及其例外。刑事诉讼法第 226
40、 条规定，第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。本题中，自诉人和反诉人均提出了上诉，且不仅对自己的量刑提出了上诉，同时针对对方的量刑提出了上诉。因此，法院在二审审理中不受上诉不加刑的限制，对二人都可以加重刑罚。【知识模块】 第二审程序24 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查查封、扣押、冻结财物的处理。根据刑事诉讼法第234 条及六机关规定第 36
41、 条的规定，对于赃款赃物，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。对于被扣押、冻结的债券、股票、基金份额等财产，不损害国家利益、被害人利益，不影响诉讼正常进行的，在扣押、冻结期间可以由权利人申请出售。关于赃款赃物的处理，应当按照刑事诉讼法第 234 条的规定执行，并应当根据不同情况作以下处理：(1)对作为证据使用的实物，应当依法随案移送。对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送，不得以未移送赃款、赃物为由，拒绝受理案件。(2)侦查机关冻结在金融机构的赃款，应当向人民法院随案移送该金融机构出具的证明文件，待人民法院作出
42、生效判决后，由人民法院通知该金融机构上缴国库，该金融机构应当向人民法院送交执行回单。(3)对查封、扣押的赃款赃物，依法不移送的，应当随案移送证据清单、照片或者其他证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单。【知识模块】 第二审程序25 【正确答案】 C,D【试题解析】 本题考查二审裁判结果。刑事诉讼法第 225 条规定：“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二) 原判决认定事实没有错误，但
43、适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三) 原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。”程序违法案件应发回重审，所以 A 正确。对事实认定不清的案件，二审法院仅能发回重审一次，但是对程序违法的发回重审次数则没有次数限制，所以B 正确。若原审法院适用法律错误，二审法院应直接改判，所以 C 错误。不得以加重处罚为目的发回重审，所以 D 错误。【知识模块】 第二审
44、程序【知识模块】 第二审程序26 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考查二审全面审查原则以及上诉不加刑原则及其例外。刑事诉讼法第 222 条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。刑诉解释第 312 条规定，共同犯罪案件，上诉的被告人死亡，其他被告人未上诉的，第二审人民法院仍应对全案进行审查。经审查，死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；构成犯罪的，应当终止审理。对其他同案被告人仍应作出判决、裁定。注意在本案中除了死亡的上诉人甲以外，还有其他被告人提出上诉，故即便在
45、审查后查明甲构成犯罪，仍不能终止审理，因为乙也是上诉人之一。【知识模块】 第二审程序27 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查全面审查原则，讯问被告人的程序，辩护人的权利义务。根据刑事诉讼法第 221 条和刑诉解释第 309 条第 1 款第 4 项的规定，共同犯罪的案件，无论是否全体被告人提起上诉，均应当报送全案的诉讼案卷和证据，故 A 项错误。刑诉解释第 199 条规定，讯问同案审理的被告人，应当分别进行。必要时，可以传唤同案被告人等到庭对质。故 B 项正确。根据高检规则第 434 条的相关规定，公诉人可以宣读未到庭的被害人、证人、鉴定人和勘验、检查笔录制作人的书面陈述、证言、鉴定结论
46、及勘验、检查笔录。故 C 项正确。根据刑诉解释第 38 条的相关规定，在共同犯罪的案件中，1 名辩护人不得为 2名以上的同案被告人辩护。故 D 项错误。【知识模块】 第二审程序28 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考查辩护以及被告人出庭的问题。刑诉解释第 316 条规定，第二审期间，被告人除自行辩护外，还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。刑诉解释第 323 条第 1 款第 3 项规定：对同案审理案件中未上诉的被告人，
47、未被申请出庭或者人民法院认为没有必要到庭的，可以不再传唤到庭。刑诉解释第 323 条第 2 款规定：同案审理的案件，未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的，应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。所以 C、D 均错。【知识模块】 第二审程序29 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查上诉不加刑原则及其例外。根据刑诉解释第 325 条的规定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚。对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名。【知识模块】 第二审程序30
48、 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题考查的是期间的耽误。刑事诉讼法第 104 条明确规定，当事人由于不能抗拒的原因或者其他正当理由而耽误期限的，在障碍消除后 5 日以内，可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。前款申请是否准许，由人民法院裁定。所以，本题正确答案为 A、B、D。【知识模块】 第二审程序31 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查上诉的问题。刑诉解释第 299 条第 2 款规定：“被告人、自诉人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人是否提出上诉，以其在上诉期满前最后一次的意思表示为准。”因此，虽然一审宣判后王某表示不上诉，但其仍然有权在上诉期满前提起上诉，人民法院不
49、能在第一审判决书送达后即将其交付执行。第 304 条规定：“上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。”第305 条第 1 款规定上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。”故选 B、C。【知识模块】 第二审程序32 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考查二审开庭审理的范围，全面审查原则，上诉不加刑原则及其例外。根据刑事诉讼法第 223 条第 1 款的规定，第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(1)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审判决认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(2)被告人被判处死刑的上诉案件；(3)人民检察院抗诉的案件；(4) 其他应当开庭审理的案件。故选项 A 不正确，B 正确。另根据刑诉解释 第 310 条的规定，第二审人民法院审理上诉、抗诉案件，应当就第一审判决、裁定认定的
