1、专升本（民法）模拟试卷 27 及答案与解析一、单项选择题1 下列权利中不属于民事权利的是( )。（A）婚姻自由权（B）亲属抚养权（C）作品修改权（D）仲裁请求权2 陈兴夫妇在儿子陈华周岁生日时到红星照相馆为儿子拍照纪念，摄影师刘某擅自翻拍了陈华的底片。后将其卖给个体户张某做挂历用，张某又将该底片卖给兰星香皂厂作婴儿香皂广告之用。在本案中，侵害陈华肖像权的侵权人是( )。（A）刘某和张某，不包括兰星香皂厂（B）张某和兰星香皂厂，不包括刘某（C）刘某和兰星香皂厂，不包括张某（D）刘某、张某和兰星香皂厂3 依据我国合同法的规定，限制民事行为能力人签订的合同，在未经其法定代理人追认之前，则该合同( )
2、。（A）有效（B）无效（C）效力待定（D）部分有效4 某甲到银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给 1 万元。甲以这 1 万元做本钱经商，获利 5000 元，其中 2000 元为其劳务管理费用成本。1 个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的表述正确的是( )。（A）甲无须返还，因系银行自身失误所致（B）甲应返还银行多付的 1 万元（C）甲应返还银行多付的 1 万元，同时还应返还 1 个月的利息（D）甲应返还银行多付的 1 万元，同时还应返还 1 个月的利息及 3000 元利润5 甲捡到了一只母山羊并饲养起来，并在良种站花钱为母山羊配种，此后母山羊生了 2 只小山羊
3、，后失主乙找到甲要羊。则( )。（A）失主无权要回山羊（B）母山羊归还失主，小山羊归甲（C）大、小山羊全归还失主，失主付给甲饲养费和配种费（D）大、小山羊全归还失主，失主付给甲配种费但不付饲养费6 代理人在代理权限内，实施民事法律行为使用的名义属于( )。（A）被代理人（B）自己（C）被代理人或者自（D）行为人7 甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付 20 万公斤苹果，货款为 40万元，乙向甲支付定金 4 万元；如任何一方不履行合同，应支付违约金 6 万元。后甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的是( )。（A）请
4、求甲双倍返还定金 8 万元（B）请求甲双倍返还定金 8 万元，同时请求甲支付违约金 6 万元（C）请求甲支付违约金 6 万元，同时请求返还支付的定金 4 万元（D）请求甲支付违约金 6 万元8 不动产物权的权利变动，公示方法通常为( )。（A）交付（B）占有（C）登记（D）合意9 以财产作抵押，不须登记即可以生效的是( )。（A）民用航空器（B）林木（C）船舶（D）金银珠宝10 债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人致使债务人履行债务有困难的，债务人可以( ) 。（A）解除合同（B）向人民法院起诉（C）终止履行（D）将标的物提存11 李某与王某签订了一个买卖一头耕牛的合同，约定由买受人王某
5、在水田试用 3天。根据已知的条件，下列观点正确的是( )。（A）试用买卖合同的基本特征是附条件，而不是附期限（B）试用买卖合同的基本特征是附期限，而不是附条件（C）试用之后，王某拒绝购买，应当支付使用费（D）试用之后，王某决定购买，但应当支付使用费12 以团体、协会名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中成员资格标志的商标称为( )。（A）证明商标（B）联合商标（C）防御商标（D）集体商标13 下列担保方式中，不属于约定担保的是( )。（A）抵押（B）质押（C）定金（D）留置14 所有权人可以在所有物上设定抵押权，且抵押权一旦消灭，物上的所有权即自动恢复圆满状态。这体现了
6、所有权的( )。（A）归一性（B）整体性（C）全面性（D）排他性15 甲有肥羊一只，乙偷走后以市价卖给不知情的丙，后该羊离群走失，被丁发现并饲养 3 个月，现该羊的所有者为( )。（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁16 诉讼时效在性质上属于( )。（A）事实行为（B）可变期间（C）法定期间（D）适用于支配权的期间17 下列关于保证人权利义务的说法中，正确的是( )。（A）连带保证的保证人享有先诉抗辩权（B）保证人享有主债务人享有的不安抗辩权（C）一般保证人不享有债务人的抗辩权（D）一般保证人不享有先诉抗辩权18 下列类型的合同中，不属于效力待定合同的是( )。（A）无处分权人处分他人财产所订立的
7、合同（B）因表见代理所订立的合同（C）因无权代理所订立的合同（D）限制行为能力人超出其行为能力的范围所订立的合同19 某合伙组织起字号为“顺畅商场” ，由甲、乙、丙合伙经营，其中甲出资 36%，乙、丙各出资 32%，甲被推选为负责人。在与丁的诉讼中，甲放弃“顺畅商场” 对丁的债权 8 万元。乙、丙知道后表示反对。则( )。（A）甲放弃债权的行为无效，因为未取得乙、丙的同意（B）甲放弃债权的行为部分无效，即对乙、丙的份额不发生法律效力（C）甲放弃债权的行为效力未定，即须取得乙、丙的同意方发生法律效力（D）甲放弃债权的行为有效20 甲、乙、丙三人各投资 20 万元依法成立丁贸易有限公司。现丁公司亏
8、损 16 万元，承担有限责任的主体是( )。（A）甲、乙、丙与丁（B）丁（C）甲、乙、丙（D）甲、乙、丙或丁21 小明随父母去某照相馆照全家福，照相馆保留了底片，随后将其翻拍并卖给甲公司制作挂历，后又将其卖给个体户乙制作餐具广告，则构成侵权的是( )。（A）照相馆、甲、乙侵犯了小明全家的肖像权（B）甲、乙侵犯了小明全家的肖像权（C）照相馆、甲侵犯了小明全家的肖像权（D）照相馆、甲、乙均未侵犯小明全家的肖像权22 既属于从物权，又属于动产物权的是( )。（A）地上权（B）典权（C）永佃权（D）质权23 在确定遗产范围时，下列不能作为遗产继承的财产是( )。（A）与被继承人的人身不可分离的人身权利
9、（B）公民的林木、牲畜和家禽（C）公民的房屋、储蓄和生活用品（D）公民的文物、图书资料24 当事人双方都有解除合同权利的合同是( )。（A）运输合同（B）加工承揽合同（C）技术合同（D）委托合同25 下列不是授予发明和实用新型专利权所要求的实质条件的是( )。（A）经济性（B）新颖性（C）创造性（D）实用性26 冯某借给李某 5000 元，则( )。（A）二人之间的借款合同为诺成性合同（B）二人之间的借款合同未约定利息，法院应支持冯某支付利息的请求（C）冯某起诉李某不还款，举证责任在冯某（D）李某的还款义务，可以定金、留置、抵押、质押、保证等方式担保27 甲、乙各牵一头牛在一独木桥相遇。甲对乙
10、说：“让我先过，我的牛性子暴。”乙说： “不怕。 ”继续牵牛过桥，甲也牵牛过桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌到桥下摔死。对乙的损失( )。（A）甲应负全部赔偿责任（B）乙负责赔偿（C）双方按照各自的过错程度承担（D）双方均无过错，按平等责任处理28 抵押权登记后，抵押权人在主张优先受偿权时，不能对抗( )。（A）普通债权人（B）善意第三人（C）质权人（D）留置权人29 从事高度危险作业给他人造成损害的应承担民事责任，下列说法正确的是( )。（A）如果证明损害是受害人故意造成的，加害人不承担民事责任（B）适用推定过错原则（C）如果证明损害是受害人过失造成的，加害人不承担民事责任（D）即使致害人本
11、身无过错，仍应承担适当的民事责任30 既属于主物权，又属于不动产物权的是( )。（A）地役权（B）所有权（C）质权（D）典权二、判断题31 人身权是与民事主体的人身不可分离，以特定的人格利益和身份利益为内容的权利。( )（A）正确（B）错误32 民法上的平等原则，在市场经济条件下表现为机会平等，而结果平等是人类社会的最终目标。( )（A）正确（B）错误33 赵某的所有权受到李某的侵害，请求法院判令李某停止侵害。赵某受到侵害的所有权是原权。( )（A）正确（B）错误34 甲公司为乙公司的利益，在没有法定义务和合同义务的情况下管理乙公司事务的行为，属于法律行为。( )（A）正确（B）错误35 公民
12、的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害时，要求赔偿损失的，人民法院可以根据侵权人的行为能力确定其赔偿责任的大小。( )（A）正确（B）错误36 某甲对一房屋有所有权，任何人就该房屋对甲负有保护其行使所有权的义务。( )（A）正确（B）错误37 负有连带义务的债务人，履行了义务的；有权要求其他义务人偿付他应当承担的份额。( )（A）正确（B）错误38 除依法律规定或依合同性质不得抵销的外，抵销是依据一方意思就可发生效力的，因此是单方法律行为。( )（A）正确（B）错误39 当事人对保证范围没有约定或者约定不明确的，保证人只对主债务承担责任。( )（A）正确（B）错误40 依我国著作权法的规定，
13、作者对作品的修改权的保护期不受限制。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述缔约过失责任的概念和构成要件。42 简述赠与与遗赠的区别。43 简述承诺的概念与构成要件。四、论述题44 试论违约损害赔偿的特征。五、案例分析题45 张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着 10 岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币 500 元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的 500 元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时，狗的主
14、人刘卓从报上得知了狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理 ?理由是什么?46 甲为电视销售商，因临时出国，将尚未出售的一批电视委托好友乙暂时保管。乙因为经商急需而向丙借钱，丙要求提供担保。乙遂将甲的电视出质给丙。丙将该电视委托丁保管，费用为 100 元。后甲发现此事，遂引发纠纷。问：(1)丙对该电视是否享有质权? 为什么?(2)保管费 100 元由谁负担? 为什么?专升本（民法）模拟试卷 27 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D2 【正确答案】 D3
15、【正确答案】 D4 【正确答案】 C5 【正确答案】 C6 【正确答案】 A7 【正确答案】 C8 【正确答案】 C9 【正确答案】 D10 【正确答案】 D11 【正确答案】 A12 【正确答案】 D13 【正确答案】 D14 【正确答案】 A15 【正确答案】 C16 【正确答案】 C17 【正确答案】 B18 【正确答案】 B19 【正确答案】 A20 【正确答案】 C21 【正确答案】 A22 【正确答案】 D23 【正确答案】 A24 【正确答案】 D25 【正确答案】 A26 【正确答案】 C27 【正确答案】 C28 【正确答案】 D29 【正确答案】 A30 【正确答案】 D二
16、、判断题31 【正确答案】 A【试题解析】 人身权的内容是人身利益，且与主体人身不可分离。32 【正确答案】 A【试题解析】 现阶段的法律原则，只能保障机会平等。33 【正确答案】 A【试题解析】 权利受到侵害之后，受到侵害的权利需要救济权救济，受害之权是原权。34 【正确答案】 B【试题解析】 甲公司是无因管理，无因管理是事实行为，不是法律行为。35 【正确答案】 B【试题解析】 有无行为能力是确定应否承担民事责任的条件，与承担责任大小无关。36 【正确答案】 B【试题解析】 所有权关系的义务人只有不作为的义务。37 【正确答案】 A【试题解析】 连带义务的连带关系人，依法有内部求偿权。38
17、 【正确答案】 A【试题解析】 依我国合同法第 99、100 条之规定可知。39 【正确答案】 B【试题解析】 不符合担保法有关规定，应是保证人对全部债务负责。40 【正确答案】 A【试题解析】 修改权不应受时间限制。三、简答题41 【正确答案】 缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，并致另一方信赖利益受损，而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失，即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失，即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一
18、方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。42 【正确答案】 (1)两者都是把自己的财产赠给他人所有的法律行为。赠与是赠与人把自己的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。遗赠是遗赠人用遗嘱的方式把财产无偿地赠给国家、集体或法定继承人以外的人，并于立遗嘱人死亡后开始生效的民事法律行为。(2)两者的区别是：第一，赠与是生前行为，遗嘱是死后行为；第二，赠与是双方法律行为，遗嘱是单方法律行为；第三，赠与是不要式行为，遗嘱是要式法律行为；第四，赠与适用合同法，遗赠适用继承法。43 【正确答案】 (1)概念：承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言之，承诺是指受要约人同意接受要约
19、的条件以缔结合同的意思表示。(2)承诺的构成要件如下：承诺须由受要约人或其代理人作出；承诺须向要约人或其代理人作出；承诺须在要约有效期内作出；承诺内容应当与要约的实质内容相一致。四、论述题44 【正确答案】 违约损害赔偿具有以下特征：(1)损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。虽然在合同不成立、无效或者被撤销的场合都有可能发生损害赔偿责任，但是违约损害赔偿与这些缔约之际所生的损害赔偿是根本不同的。违约损害赔偿以合法有效的合同关系的存在为前提，是债务人不履行其依合同所应当承担的义务的法律后果，而缔约过失损害赔偿责任则是缔约主体在合同关系尚未合法建立以前所承担的责任，由于此时合同关系还没有
20、依法成立、合同债务尚未发生，因此该责任的适用不以合同债务的不履行为前提。(2)损害赔偿责任原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。损害赔偿的主要目的在于弥补或者填补债权人因违约行为所遭受的损失，因此具有补偿性。损害赔偿的这一特性是符合等价交换的交易原则的，因为任何民事主体一旦造成他人财产损害，都必须以等量的财产予以补偿，损害与补偿之间具有等价性。不过，我国合同法也例外地承认损害赔偿的惩罚性。合同法第一百一十三条第二款所确立的损害赔偿属于惩罚性损害赔偿。所谓惩罚性损害赔偿，是指由法院判令加害人支付给受害人的超过其财产损害范围的一种金钱赔偿。惩罚性赔偿主要适用于侵权行为纠纷，其目的在于惩罚不法行为人，制
21、止不法行为的发生，慰藉受害人心理上的痛苦。我国合同法的上述规定仅针对经营者销售中的欺诈行为。旨在保护消费者的权益。不过，需要注意的是，虽然惩罚性赔偿在侵权行为法中有很大的适用空间，但在合同法中却不宜过多地采用，因为这一方式不但不符合等价交换的原则，而且将会给合同当事人带来极大的不确定的风险，不符合交易的要求。(3)损害赔偿具有一定程度的任意性。当事人在订约时可以在合同中预先约定一方当事人在违约时应向对方当事人支付一定数额的金钱，也可以约定损害赔偿额的计算方法。同时，当事人还可以在法律规定的范围内事先约定免责条款以限制或者免除未来可能要承担的包括损害赔偿责任在内的违约责任。这都使得损害赔偿责任具
22、有一定程度的任意性。(4)损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损失为原则。一方当事人违反合同以后，另一方当事人不仅可能会遭受现有财产的损失，而且也可能会遭受可得利益损失，对于这些损失，违约方当事人都应当赔偿。只有赔偿了守约方的全部损失，才能使守约方的利益处于犹如合同得到正常履行后的状况，由此才能有效地督促债务人履行合同债务。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间的无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据民法通则的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事
23、责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的，方可免责。46 【正确答案】 (1)享有。因为出质人虽是无权处分人，但是质权人不知道出质人为无权处分人时，只要出质人与质权人达成合意，且将质物移交质权人占有，质权人即因善意取得而取得质权。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定，无约定的由出质人承担。
