1、专升本民法模拟 159 及答案解析(总分:150.00,做题时间:90 分钟)一、选择题(总题数:35,分数:70.00)1.广义的民法是指_(分数:2.00)A.民法典B.商法典之外的民法典、民事法律法规C.所有关于民事的成文法和不成文法D.民法通则2.下列选项中,不属于民法的解释方法的是_(分数:2.00)A.文义解释B.类推适用C.体系解释D.历史解释3.根据民事权利的相互依赖关系,民事权利可以分为_(分数:2.00)A.支配权和请求权B.原权利和救济权C.主权利和从权利D.绝对权和相对权4.下列选项中,属于民事法律关系的是_(分数:2.00)A.甲向税务机关纳税B.政府向某灾区拨款C.
2、乙向某小学捐款D.违章司机丙被交警罚款5.在下列机构中,不具有法人资格的是_(分数:2.00)A.某机关人事处B.某乡政府C.某市教育局D.某大学法学院6.北京甲公司与上海乙公司签订了一书面合同,甲公司签字、盖章后寄给乙公司签字、盖章。该合同的成立时间为_(分数:2.00)A.甲乙公司达成合意时B.甲公司签字、盖章时C.乙公司收到甲公司的签字、盖章时D.乙公司签字、盖章时7.甲受诈欺与乙订立买卖合同,该合同原则上_(分数:2.00)A.无效B.可撤销C.效力待定D.可追认8.甲对乙为要约,下列哪种情况该要约可以撤销?_(分数:2.00)A.要约到达乙之前B.要约人确定了承诺期限C.乙对甲发出承
3、诺之前D.乙善意地信赖甲的要约是不可撤销的且为履行做好了准备9.甲与乙订立空调购销预约,甲支付 5 万元,并约定,甲若半年内不与乙签订正式的购销合同,甲即丧失5 万元。反之,若乙半年内不与甲签订正式购销合同,则应向甲双倍返还 5 万元。此时,甲所支付的 5 万元是_(分数:2.00)A.证约定金B.预付款C.违约定金D.解约定金10.甲欲购买乙所有的机器设备一台,双方就价款已达成一致。因乙已将该设备出租给丙,故双方约定待租期届满由丙负责交付。租期届满后,丙未为交付,对此甲应向谁请求给付?_(分数:2.00)A乙B丙C.乙或丙,二者承担连带责任D.甲不得向任何一方请求,因为该种合同无效11.甲是
4、债务人,乙是债权人,丙受甲之委托为甲提供抵押物担保债权的清偿。若丁与乙协议,由丁承担甲的债务,此时乙丙所设定的抵押权_(分数:2.00)A.仍担保乙债权的清偿B.不再担保乙债权的清偿C.除非丙有承认的表示以外,不再担保乙债权的清偿D.不因丁承担甲之债务而消灭12.甲与花店约定,于其友 6 月 1 日生日时,由花店将 99 朵玫瑰送至乙处。花店由于雇员的疏忽,于 6月 3 日才履行合同,甲乙拒收,并且拒付价款。此际_(分数:2.00)A.甲因没有催告,不得拒收B.花店迟延履行使合同目的不能实现,故甲可以拒收C.花店本身无过错,故花店未违约,甲不得拒收D.甲未给花店合理期限,故不得解除合同13.下
5、列物品中,不属于不动产的是_(分数:2.00)A.土地B.伐倒的树木C.田中的禾苗D.房屋的地板14.下列选项中,属于继受取得所有权的方式是_(分数:2.00)A.收取孳息B.生产C.善意取得D.接受赠与15.下列属于抵押权成立要件的是_(分数:2.00)A.须债权人合法占有债务人的财产B.债权的发生须与该财产有牵连关系C.债权已届清偿期D.债权人须与抵押人订立抵押合同16.债务人向债权人给付定金作为金钱债权的担保,除双方有特约的外_(分数:2.00)A.债务人履行债务时,债权人既可以用定金折抵价款,也可以将其返还债务人B.债务人履行债务时,债权人必须将定金返还债务人C.债务人履行债务时,债权
6、人必须将其折抵价款D.债务人履行债务时,债务人只能要求返还定金17.一般保证人承担保证责任后_(分数:2.00)A.不得向债务人追偿B.任何情况下,都有权向债务人追偿C.保证人出于赠与而作保证的,不得向债务人追偿D.保证人出于赠与而作保证的,原债权人的债权不得移转于保证人18.应当先履行合同债务的当事人,可以行使不安抗辩权的情形是:有确切证据证明对方_(分数:2.00)A.经营状况恶化B.丧失商业信誉C.转移财产D.更换法定代表人19.人身损害赔偿请求权的诉讼时效期间为_(分数:2.00)A.半年B.一年C.二年D.四年20.可以依法转让自己的名称的是_(分数:2.00)A.机关法人B.事业单
7、位法人C.社会团体法人D.个体工商户21.下列情况中构成侵害肖像权的是_(分数:2.00)A.未经公民同意,教师将以纪实手法拍摄的路人的特写镜头作为电影教学之用B.为发泄心中不满,离婚的前夫将前妻的照片置于马桶下面C.以营利为目的,擅自将他人的肖像装饰商店的橱窗D.新闻记者将有影星参加的场面拍摄后,刊登于报刊22.侵害注册商标专用权的,被侵权人可以请求侵权人将其在侵权期间因侵权所获得的利润转归自己。此种请求权在性质上是_(分数:2.00)A.侵权损害赔偿请求权B.准合同上的请求权C.不当得利返还请求权D.缔约过失责任23.下列不得授予专利的是_(分数:2.00)A.发明B.实用新型C.科学发现
8、D.外观设计24.以著作权中的财产权设定质权的时候_(分数:2.00)A.因著作权之取得无须登记,故设定质权亦无须登记B.著作权虽无须登记,但其质权的设定却须登记C.书面质押合同于订立时生效,登记仅为对抗要件D.只要有口头质押合同并向其管理部门办理出质登记即可25.继承人不丧失继承权的情形是_(分数:2.00)A.继承人虐待被继承人情节严重的,但以后确有悔改表现的B.继承人遗弃被继承人,如以后确有悔改表现,且被继承人生前予以宽恕的C.故意杀害被继承人未遂,被继承人在其生前又表示宽恕的D.伪造遗嘱情节严重,以后又有悔改表现的26.被继承人被宣告死亡时,其继承从_(分数:2.00)A.法院判决之日
9、开始B.不论判决书有无确定的日期均以法院宣判之日开始C.以法院判决所确定的日期,没有确定日期的要以宣判之日开始D.法院发出寻找失踪人的公告期间届满之日开始27.下列选项中,不能作为遗产被继承的是_(分数:2.00)A.文物B.股票C.荣誉称号D.稿酬28.2000 年,李英与刘宏结婚,育有一子刘晓。2005 年刘宏因病去世,此后,李英一直在侍奉公婆。2006年,李英与王强结婚,仍赡养公婆。2009 年刘宏的父亲去世,留下其个人所有的私房一幢,该房屋应由_(分数:2.00)A.李英与刘晓各得一半B.刘晓与刘宏之母各得二分之一C.李英、刘跷及刘宏母各三分之一D.李英、王强与刘晓各三分之一29.甲因
10、出差将家中的一台电脑交由邻居乙保管。在甲出差期间,乙将电脑卖给丙,丙以为电脑为乙所有,便以合理价款购得。对此,甲_(分数:2.00)A.可向丙请求返还电脑B.可要求丙返还电脑C.可要求乙与丙共同承担赔偿责任D.可要求丙赔偿损失30.下列事实中,能发生不当得利的是_(分数:2.00)A.债务人清偿未到期的债务B.给付因赌博所欠的钱C.养子女给其生父母的赡养费D.顾客多付售货员的货款31.遗赠的标的为_(分数:2.00)A.遗赠的财产权利B.遗赠的财产权利和财产义务C.遗赠的财产义务D.遗赠的财产32.依照我国法律规定,宅基地的所有权属于_(分数:2.00)A.集体所有B.国家所有C.村委会所有D
11、.宅基地使用人所有33.公民离开住所地最后连续居住满多长时间的地方,为经常居住地_(分数:2.00)A.半年以上B.10 个月以上C.1 年以上D.2 年以上34.下列选项中,属于财团法人的是_(分数:2.00)A.某科学技术协会B.某供销合作社C.某见义勇为基金会D.某股份有限公司35.以民事责任的内容是否财产为标准,民事责任可以分为_(分数:2.00)A.合同责任与非合同责任B.双方责任与单方责任C.共同责任与单独责任D.财产责任与非财产责任二、简答题(总题数:3,分数:30.00)36.简述留置权的成立条件。 (分数:10.00)_37.简述代理行为的法律特征。 (分数:10.00)_3
12、8.简述我国合同法对格式条款的法律规制。 (分数:10.00)_三、论述题(总题数:1,分数:20.00)39.试论违约责任。 (分数:20.00)_四、案例分析题(总题数:2,分数:30.00)A 地的甲厂与 B 地的乙商店于 2012 年 6 月订立洗衣粉买卖合同,约定 7 月 25 日由甲厂在 B 地的火车站交货。7 月 14 日由于洪水冲垮两地间的铁路,交通中断,A 地与 B 地之间又无飞机通航,甲厂未将此情势通知乙商店,乙商店亦未查询。8 月 1 日交通恢复后,甲厂立即装运,8 月 9 日运抵 B 地火车站,甲厂押运人通知乙商店取货。乙商店拒不受领,在与甲厂押运人的谈判中,要求压低价
13、格,甲厂不能接受。甲厂押运人只好租用民房一间暂为保管,同时继续与乙商店交涉。8 月 15 日,由于 B 地大雨,山洪暴发,冲垮民房,洗衣粉灭失三分之一,另外三分之二也因浸水而只能降价处理。 问:(分数:15.00)(1).甲乙间的合同关系是否解除?为什么?(分数:3.75)_(2).甲厂未将交通中断的事实通知乙商店,若乙商店因此受有损害,甲厂是否应该负责赔偿?(分数:3.75)_(3).乙商店不受领是否构成违反买卖合同?为什么?(分数:3.75)_(4).甲厂因部分洗衣粉灭失以及降价而遭受的损失,可否要求乙商店予以赔偿?为什么?(分数:3.75)_某体育报社记者接到张某的电话,张某在电话中透露
14、说:足球裁判于某在 A 队与 B 队的比赛过程中,偏向B 队,吹“黑哨”。记者将该事实请示报社领导后,经与张某核实并经领导过目,在该报上刊登了“于某吹黑哨”的消息。 于某见报后,将该报社告上了法庭,使之为其恢复名誉,赔礼道歉并赔偿损失。经查明,报社的报道严重失实,但报社声称:报社对消息已尽了形式审查的注意义务,此次报道失实完全是张某故意提供虚假事实所致,报社并无过错,故报社不应承担民事责任,原告应向张某请求赔偿。 问:(分数:15.00)(1).某体育报社的报道是否构成了对于某的名誉损害?于某可否要求该报社停止侵害,登报为其恢复名誉?(分数:5.00)_(2).若于某起诉张某,张某是否应承担民
15、事责任?承担什么责任?为什么?(分数:5.00)_(3).报社与张某是否构成共同侵权?为什么?(分数:5.00)_专升本民法模拟 159 答案解析(总分:150.00,做题时间:90 分钟)一、选择题(总题数:35,分数:70.00)1.广义的民法是指_(分数:2.00)A.民法典B.商法典之外的民法典、民事法律法规C.所有关于民事的成文法和不成文法 D.民法通则解析:2.下列选项中,不属于民法的解释方法的是_(分数:2.00)A.文义解释B.类推适用 C.体系解释D.历史解释解析:3.根据民事权利的相互依赖关系,民事权利可以分为_(分数:2.00)A.支配权和请求权B.原权利和救济权C.主权
16、利和从权利 D.绝对权和相对权解析:4.下列选项中,属于民事法律关系的是_(分数:2.00)A.甲向税务机关纳税B.政府向某灾区拨款C.乙向某小学捐款 D.违章司机丙被交警罚款解析:5.在下列机构中,不具有法人资格的是_(分数:2.00)A.某机关人事处B.某乡政府C.某市教育局D.某大学法学院 解析:6.北京甲公司与上海乙公司签订了一书面合同,甲公司签字、盖章后寄给乙公司签字、盖章。该合同的成立时间为_(分数:2.00)A.甲乙公司达成合意时B.甲公司签字、盖章时C.乙公司收到甲公司的签字、盖章时D.乙公司签字、盖章时 解析:7.甲受诈欺与乙订立买卖合同,该合同原则上_(分数:2.00)A.
17、无效B.可撤销 C.效力待定D.可追认解析:8.甲对乙为要约,下列哪种情况该要约可以撤销?_(分数:2.00)A.要约到达乙之前B.要约人确定了承诺期限 C.乙对甲发出承诺之前D.乙善意地信赖甲的要约是不可撤销的且为履行做好了准备解析:9.甲与乙订立空调购销预约,甲支付 5 万元,并约定,甲若半年内不与乙签订正式的购销合同,甲即丧失5 万元。反之,若乙半年内不与甲签订正式购销合同,则应向甲双倍返还 5 万元。此时,甲所支付的 5 万元是_(分数:2.00)A.证约定金B.预付款C.违约定金 D.解约定金解析:10.甲欲购买乙所有的机器设备一台,双方就价款已达成一致。因乙已将该设备出租给丙,故双
18、方约定待租期届满由丙负责交付。租期届满后,丙未为交付,对此甲应向谁请求给付?_(分数:2.00)A乙B丙C.乙或丙,二者承担连带责任 D.甲不得向任何一方请求,因为该种合同无效解析:11.甲是债务人,乙是债权人,丙受甲之委托为甲提供抵押物担保债权的清偿。若丁与乙协议,由丁承担甲的债务,此时乙丙所设定的抵押权_(分数:2.00)A.仍担保乙债权的清偿 B.不再担保乙债权的清偿C.除非丙有承认的表示以外,不再担保乙债权的清偿D.不因丁承担甲之债务而消灭解析:12.甲与花店约定,于其友 6 月 1 日生日时,由花店将 99 朵玫瑰送至乙处。花店由于雇员的疏忽,于 6月 3 日才履行合同,甲乙拒收,并
19、且拒付价款。此际_(分数:2.00)A.甲因没有催告,不得拒收B.花店迟延履行使合同目的不能实现,故甲可以拒收C.花店本身无过错,故花店未违约,甲不得拒收 D.甲未给花店合理期限,故不得解除合同解析:13.下列物品中,不属于不动产的是_(分数:2.00)A.土地B.伐倒的树木 C.田中的禾苗D.房屋的地板解析:14.下列选项中,属于继受取得所有权的方式是_(分数:2.00)A.收取孳息B.生产C.善意取得D.接受赠与 解析:15.下列属于抵押权成立要件的是_(分数:2.00)A.须债权人合法占有债务人的财产B.债权的发生须与该财产有牵连关系C.债权已届清偿期D.债权人须与抵押人订立抵押合同 解
20、析:16.债务人向债权人给付定金作为金钱债权的担保,除双方有特约的外_(分数:2.00)A.债务人履行债务时,债权人既可以用定金折抵价款,也可以将其返还债务人 B.债务人履行债务时,债权人必须将定金返还债务人C.债务人履行债务时,债权人必须将其折抵价款D.债务人履行债务时,债务人只能要求返还定金解析:17.一般保证人承担保证责任后_(分数:2.00)A.不得向债务人追偿B.任何情况下,都有权向债务人追偿 C.保证人出于赠与而作保证的,不得向债务人追偿D.保证人出于赠与而作保证的,原债权人的债权不得移转于保证人解析:18.应当先履行合同债务的当事人,可以行使不安抗辩权的情形是:有确切证据证明对方
21、_(分数:2.00)A.经营状况恶化B.丧失商业信誉 C.转移财产D.更换法定代表人解析:19.人身损害赔偿请求权的诉讼时效期间为_(分数:2.00)A.半年B.一年 C.二年D.四年解析:20.可以依法转让自己的名称的是_(分数:2.00)A.机关法人B.事业单位法人C.社会团体法人D.个体工商户 解析:21.下列情况中构成侵害肖像权的是_(分数:2.00)A.未经公民同意,教师将以纪实手法拍摄的路人的特写镜头作为电影教学之用B.为发泄心中不满,离婚的前夫将前妻的照片置于马桶下面C.以营利为目的,擅自将他人的肖像装饰商店的橱窗 D.新闻记者将有影星参加的场面拍摄后,刊登于报刊解析:22.侵害
22、注册商标专用权的,被侵权人可以请求侵权人将其在侵权期间因侵权所获得的利润转归自己。此种请求权在性质上是_(分数:2.00)A.侵权损害赔偿请求权 B.准合同上的请求权C.不当得利返还请求权D.缔约过失责任解析:23.下列不得授予专利的是_(分数:2.00)A.发明B.实用新型C.科学发现 D.外观设计解析:24.以著作权中的财产权设定质权的时候_(分数:2.00)A.因著作权之取得无须登记,故设定质权亦无须登记B.著作权虽无须登记,但其质权的设定却须登记C.书面质押合同于订立时生效,登记仅为对抗要件 D.只要有口头质押合同并向其管理部门办理出质登记即可解析:25.继承人不丧失继承权的情形是_(
23、分数:2.00)A.继承人虐待被继承人情节严重的,但以后确有悔改表现的B.继承人遗弃被继承人,如以后确有悔改表现,且被继承人生前予以宽恕的 C.故意杀害被继承人未遂,被继承人在其生前又表示宽恕的D.伪造遗嘱情节严重,以后又有悔改表现的解析:26.被继承人被宣告死亡时,其继承从_(分数:2.00)A.法院判决之日开始B.不论判决书有无确定的日期均以法院宣判之日开始C.以法院判决所确定的日期,没有确定日期的要以宣判之日开始 D.法院发出寻找失踪人的公告期间届满之日开始解析:27.下列选项中,不能作为遗产被继承的是_(分数:2.00)A.文物B.股票C.荣誉称号 D.稿酬解析:28.2000 年,李
24、英与刘宏结婚,育有一子刘晓。2005 年刘宏因病去世,此后,李英一直在侍奉公婆。2006年,李英与王强结婚,仍赡养公婆。2009 年刘宏的父亲去世,留下其个人所有的私房一幢,该房屋应由_(分数:2.00)A.李英与刘晓各得一半B.刘晓与刘宏之母各得二分之一C.李英、刘跷及刘宏母各三分之一 D.李英、王强与刘晓各三分之一解析:29.甲因出差将家中的一台电脑交由邻居乙保管。在甲出差期间,乙将电脑卖给丙,丙以为电脑为乙所有,便以合理价款购得。对此,甲_(分数:2.00)A.可向丙请求返还电脑 B.可要求丙返还电脑C.可要求乙与丙共同承担赔偿责任D.可要求丙赔偿损失解析:30.下列事实中,能发生不当得
25、利的是_(分数:2.00)A.债务人清偿未到期的债务B.给付因赌博所欠的钱C.养子女给其生父母的赡养费D.顾客多付售货员的货款 解析:31.遗赠的标的为_(分数:2.00)A.遗赠的财产权利 B.遗赠的财产权利和财产义务C.遗赠的财产义务D.遗赠的财产解析:32.依照我国法律规定,宅基地的所有权属于_(分数:2.00)A.集体所有 B.国家所有C.村委会所有D.宅基地使用人所有解析:33.公民离开住所地最后连续居住满多长时间的地方,为经常居住地_(分数:2.00)A.半年以上B.10 个月以上C.1 年以上 D.2 年以上解析:34.下列选项中,属于财团法人的是_(分数:2.00)A.某科学技
26、术协会B.某供销合作社C.某见义勇为基金会 D.某股份有限公司解析:35.以民事责任的内容是否财产为标准,民事责任可以分为_(分数:2.00)A.合同责任与非合同责任B.双方责任与单方责任C.共同责任与单独责任D.财产责任与非财产责任 解析:二、简答题(总题数:3,分数:30.00)36.简述留置权的成立条件。 (分数:10.00)_正确答案:()解析:答案要点 (1)留置权是指,依照合同的约定占有债务人财产的债权人,于债务人逾期不履行债务时,可以扣留其占有的财产,并以其担保债权得以实现的权力。 (2)留置权的成立要件: 第一,一方按照合同已经占有了对方的财产。 第二,对方没有依约给付应付的款
27、项。 第三,对方没有履行给付义务超过了约定期限。37.简述代理行为的法律特征。 (分数:10.00)_正确答案:()解析:答案要点 (1)所谓代理是指,代理人在代理的授权范围之内,以被代理人的名义,为被代理人的利益所实施的,该代理行为的后果要由被代理人来承担的法律行为。 (2)代理的法律特征: 第一,代理人须在代理的权限范围内实施民事法律行为。 第二,代理人以被代理人的名义来实施民事法律行为。 第三,代理人所实施的民事法律行为的后果要由被代理人来承担。38.简述我国合同法对格式条款的法律规制。 (分数:10.00)_正确答案:()解析:答案要点 (1)所谓格式条款是指,当事人为了重复使用而预先
28、拟定好合同当事人权利义务内容的条款,并在订立合同时一般不与对方协商合同条款,而仅就订立或者不订立合同达成意思表示一致的合同。 (2)合同法对格式条款的法律规制: 第一,提供格式合同的一方应当遵循公平原则来确定当事人之间的权利和义务。 第二,提供格式合同的一方应采取合理的方式提请对方注意免除和限制其责任的条款,按照对方的要求就该条款做出说明。 第三,格式条款的无效:违反合同法有关合同的生效要件的格式条款,以及提供条款的一方通过格式条款免除自己的责任,加重对方的责任,排除对方主要权利的格式条款均无效。 第四,对格式条款的理解发生争议的时候,应当按照通常的理解予以解释;对格式条款可以作两种以上的解释
29、的时候,应当做出不利于提供格式合同的一方的解释;格式合同和非格式合同条款不一致的时候,应当以非格式合同为准。三、论述题(总题数:1,分数:20.00)39.试论违约责任。 (分数:20.00)_正确答案:()解析:答案要点 (1)违约责任的概念。所谓违约责任,是指当事人违反合同义务依法所要承担的民事法律后果。 (2)违约责任的法律特征: 违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为条件的。如果当事人违反的不是合同义务,而是法律规定的其他义务,则应负其他责任。 违约责任具有相对性。合同关系具有相对性,也就决定了违约责任具有相对性,即违约责任只能在合同关系的当事人之间发生,合同关系以外的人不承担违
30、约责任,合同当事人也不对其承担违约责任。 违约责任主要具有补偿性。违约责任旨在弥补因违约行为造成的损害后果,从而使双方的利益状况达到平衡。 违约责任可以由当事人约定。违约责任具有一定的任意性,即当事人可以在法律规定的范围内,对违约责任事先做出安排。 违约责任是民事责任的一种形式。民事责任有多种形式,违约责任是其中的一种。违约责任不仅是合同法的核心内容,也是我国民事责任制度的组成部分。 (3)违约责任的成立要件 必须有违约行为。 A违约行为具有以下特点: 第一,违约行为的主体是合同关系中的当事人。 第二,违约行为是以有效合同关系的存在为前提的。 第三,违约行为在性质上都违反了合同义务。 第四,违
31、约行为在后果上都导致对合同债权的侵害。 B违约行为的类型:违约行为包括预期违约和实际违约。 不存在法定或约定的免责事由。法定免责事由主要是指不可抗力,约定免责事由主要是指免责条款。 上述两个要件是违约责任的一般成立要件。有些具体的违约责任,如损害赔偿责任,除须具备上述两个要件外,还要具有损害事实等特殊要件。 (4)承担违约责任的方式。主要包括: 继续履行,是指在一方违反合同时,另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。 损害赔偿,是指违约方因违反合同义务致使对方受到损害时,应赔偿受害方所受的损失。 违约金,是指一方违约时依约定或法律规定,向对方支付的一定数额的金钱。 定金,是指合同当事人约定的,
32、为确保合同的履行,由一方当事人预先支付给另一方的一定款项。给付定金的一方不履行债务的,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务的,应当双倍返还定金。四、案例分析题(总题数:2,分数:30.00)A 地的甲厂与 B 地的乙商店于 2012 年 6 月订立洗衣粉买卖合同,约定 7 月 25 日由甲厂在 B 地的火车站交货。7 月 14 日由于洪水冲垮两地间的铁路,交通中断,A 地与 B 地之间又无飞机通航,甲厂未将此情势通知乙商店,乙商店亦未查询。8 月 1 日交通恢复后,甲厂立即装运,8 月 9 日运抵 B 地火车站,甲厂押运人通知乙商店取货。乙商店拒不受领,在与甲厂押运人的谈判中,要求压低价
33、格,甲厂不能接受。甲厂押运人只好租用民房一间暂为保管,同时继续与乙商店交涉。8 月 15 日,由于 B 地大雨,山洪暴发,冲垮民房,洗衣粉灭失三分之一,另外三分之二也因浸水而只能降价处理。 问:(分数:15.00)(1).甲乙间的合同关系是否解除?为什么?(分数:3.75)_正确答案:()解析:答案要点 虽然不可抗力是法定的免责条款,但鉴于甲乙之间既没有解除合同的协议,也不符合法定的解除合同的情形,鉴于解除权的行使要以通知为要件,故该合同没有解除。(2).甲厂未将交通中断的事实通知乙商店,若乙商店因此受有损害,甲厂是否应该负责赔偿?(分数:3.75)_正确答案:()解析:答案要点 洪水是不可抗
34、力,因洪水引起的交通中断所造成的履行不能带来的损失,甲方不承担赔偿责任;但发生不可抗力以后,甲方负有通知的义务,由于其未尽通知义务而造成的损失,则要承担赔偿责任。(3).乙商店不受领是否构成违反买卖合同?为什么?(分数:3.75)_正确答案:()解析:答案要点 乙商店拒不受领违反买卖合同的义务。因为合同双方约定的履行期限虽然已过,但本案的履行期限在合同的内容上并不特别重要,故即使债务人在合同约定的履行期届满后才履行,原则上也不允许债权人立即解除合同。因此无正当理由其不得拒绝受领。(4).甲厂因部分洗衣粉灭失以及降价而遭受的损失,可否要求乙商店予以赔偿?为什么?(分数:3.75)_正确答案:()
35、解析:答案要点 甲厂因部分洗衣粉灭失及降价所受的损失虽然同样是由于不可抗力而引起的,但既然合同没有解除,依合同约定运到 B 地火车站即算交付,故可以要求乙商店予以赔偿。 但甲厂在迟延履行后发货时,并未通知对方,对损失的形成也有一定责任,故依据公平责任也应分担一定的损失。故不论乙商店是否拒绝受领,鉴于货物业已交付,所以因此而遭受的损失,即使是不可抗力亦要由乙商店承担主要责任。某体育报社记者接到张某的电话,张某在电话中透露说:足球裁判于某在 A 队与 B 队的比赛过程中,偏向B 队,吹“黑哨”。记者将该事实请示报社领导后,经与张某核实并经领导过目,在该报上刊登了“于某吹黑哨”的消息。 于某见报后,
36、将该报社告上了法庭,使之为其恢复名誉,赔礼道歉并赔偿损失。经查明,报社的报道严重失实,但报社声称:报社对消息已尽了形式审查的注意义务,此次报道失实完全是张某故意提供虚假事实所致,报社并无过错,故报社不应承担民事责任,原告应向张某请求赔偿。 问:(分数:15.00)(1).某体育报社的报道是否构成了对于某的名誉损害?于某可否要求该报社停止侵害,登报为其恢复名誉?(分数:5.00)_正确答案:()解析:答案要点 报社的报道符合侵权行为的构成要件,故于某可以请求报社停止侵害,登报为其恢复名誉。(2).若于某起诉张某,张某是否应承担民事责任?承担什么责任?为什么?(分数:5.00)_正确答案:()解析:答案要点 若于某起诉张某,张某自然应承担民事责任。因为张某提供虚假信息,并有意扩散给媒体,符合侵害名誉权的构成要件,故应承担损害他人名誉权的民事责任。(3).报社与张某是否构成共同侵权?为什么?(分数:5.00)_正确答案:()解析:答案要点 根据目前我国有关法律规定,报社由于其报道主要事实失实而要承担侵害于某名誉权的民事责任。 本案中记者的行为是履行职务且事先已经请示过领导,故应由新闻单位承担全部责任。简单地说,法人的工作人员在其执行职务的过程中所实施的侵权行为,要由法人承担损害赔偿的责任,此谓“雇主的转承责任”。故报社与信息提供者张某构成共同侵权,要承担连带责任。