1、专升本（民法）模拟试卷 59 及答案与解析一、单项选择题1 下列选项中，属于要约邀请的是 ( )（A）火车站出售火车票（B）悬赏广告（C）商家发布未附价格条款的广告（D）投标中的竞标2 公民的名誉权属于 ( )（A）身份权（B）人格权（C）荣誉权（D）对人权3 根据物权法的规定，按份共有人转让其共有财产时，其他共有人在同等条件下有 ( )（A）购买权（B）收益权（C）优先承租权（D）优先购买权4 根据有关法律的规定，居住用地的土地使用权出让最高年限为 ( )（A）40 年（B） 50 年（C） 60 年（D）70 年5 在下列选项中，属于继受取得财产所有权的方式的是 ( )（A）收取孳息（B）
2、国有化（C）生产（D）赠与6 下列选项中，属于他主占有的是 ( )（A）使用人的占有（B）小偷偷窃物品占为己有（C）捕获猎物（D）继承人把被继承人为第三人保管的物品视为遗产而继承的占有7 民事责任的目的在于 ( )（A）制裁侵权人（B）教育侵权人（C）恢复被损害的权利（D）防止侵权行为的发生8 下列选项中，属于法定担保物权的是 ( )（A）典权（B）抵押权（C）质押权（D）留置权9 陈兴夫妇在儿子陈华周岁生日时到红星照相馆给儿子拍照纪念，摄影师刘某拍了陈华的底片，后将其卖给个体户张某做挂历用。张某又将该底片卖给兰星香皂厂做婴儿香皂广告之用。在本案中，侵害陈华肖像权的侵权人是 ( )（A）刘某和
3、张某（B）张某和兰星香皂厂（C）刘某和兰星香皂厂（D）刘某、张某和兰星香皂厂10 下列选项中，可以作为保证人的是 ( )（A）国家机关（B）学校、医院等以公益为目的的事业单位（C）企业法人的分支机构或职能部门（D）具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民11 甲公司欠乙公司 30 万元，一直无力偿还。现丙公司欠甲公司 20 万元已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，下列表述中正确的是 ( )（A）乙公司可以行使代位权，要求丙偿还 20 万元（B）乙公司可以请求人民法院撤销甲放弃债权的行为（C）乙公司行使权利的必要费用不得向甲主张（D）乙公司应当在知道或应当知道甲放弃债权
4、2 年内行使权利12 法人解散而致财产所有权消灭，这一事由的原因是 ( )（A）所有权的转让（B）所有权的抛弃（C）所有权客体的灭失（D）所有权主体的消灭13 公民离开住所地最后连续居住满多长时间的地方，为经常居住地 ( )（A）半年以上（B） 1 年以上（C） 2 年以上（D）10 个月以上14 甲将所住宿宾馆内一烟灰缸拿走的行为是 ( )（A）违约行为（B）无因管理（C）侵权行为（D）提存行为15 甲委托乙购买一辆新汽车，而乙的妹夫正好有一辆旧车要出售。乙与其妹夫商议决定将旧车重新喷漆，冒充新车卖给甲，使甲的利益受到损害。此责任由 ( )（A）乙承担（B）甲承担（C）乙的妹夫承担（D）乙与
5、其妹夫承担连带责任16 甲、乙间订立赠与合同，甲将其房产一处赠与乙，并已做所有权移转登记。2个月后，乙与甲就该房产发生争执，将甲打伤致死。下列说法中正确的是 ( )（A）甲、乙之间的赠与合同已履行，不能撤销（B）甲的继承人可以随时撤销对乙的赠与，要求乙返还财产（C）甲的继承人无权请求返还财产（D）甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后 6 个月内行使撤销权17 2012 年韩玉笙因盖房挖地基，发现一个瓦罐，内有 500 块银元及一块棉布，上面写着“为防日寇，特埋此。王天民，1938 年 7 月 5 日” 。王天民为王大水的爷爷，1938 年 7 月 8 日被日寇杀害。王大水一家解放后定为中农。该
6、 500 块银元 ( )（A）应归韩玉笙所有，因为是他发现的（B）应归王大水所有（C）应由韩玉笙与王大水平分（D）属无主财产，应上缴国家18 下列选项中，表述正确的是 ( )（A）一物之上，只能有一个所有权，且不能有多个物权（B）特定物和种类物的区分不是绝对的，种类物经过选择、购买也可以特定化而成为特定物（C）物权的权利主体总是不特定的人（D）当事人申请进行不动产物权变动登记的，不得要求撤回登记19 普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定 16 岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列表述错误的是 ( )（A）李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额（B）如其他合伙人均同意，李明可以取得有限
7、合伙人资格（C）如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人（D）应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示20 杜某 8 岁的儿子在校上学期间，因与同学发生口角将潘某打伤，导致潘某花去医药费近万元。这一损失应由 ( )（A）杜某承担，如果学校有过错，学校应负连带责任（B）杜某承担，如果学校有过错，学校应当给予适当的赔偿（C）学校承担，如果杜某有过错，杜某应负连带责任（D）学校承担，如果杜某有过错，杜某应当给予适当的赔偿21 某甲立有书面遗嘱：在他死后，其遗产将由其独生子乙继承。乙先于甲死亡，留下幼儿丙，后甲死亡，丙继承甲的遗产适用 ( )（A）遗嘱继承（B）
8、转继承（C）代位继承（D）第二顺序法继承22 甲、乙订立买卖合同，约定由买方乙自提货物。合同订立后，甲于 1 月 4 日通知乙 1 月 25 日前提货，但乙一直未去提货。1 月 30 日，标的物因不可抗力灭失，该损失由谁承担( )（A）卖方甲（B）买方乙（C）在价款支付的情况下由卖方甲（D）双方共同23 根据我国民法实践，下列属于最常见、最基本的债的消灭方式是 ( )（A）履行（B）提存（C）混同（D）抵消24 下列财产中，不属于遗产的是 ( )（A）公民的文物、图书资料（B）公民的房屋（C）公民的著作权、专利权中的财产权利（D）公民著作权中的人身权利25 张某有水蜜桃树十余棵，果实成熟时，他
9、生病住院。一天，气象预报显示将有暴风雨来临。邻人李某请人及时代为抢收，得水蜜桃(果)300 斤，运到集镇，售给小贩，得 210 元，支出抢收工资和运费 30 元。小贩卖出后，得 400 元。依照法律李某应该 ( )（A）归还张某 400 元（B）归还张某 210 元（C）归还张某 180 元（D）与张某平分得 90 元26 2010 年 7 月 1 日，王某与胡某结婚，2012 年 5 月 2 日王某父亲去世，2012 年9 月 10 日王某与胡某协议离婚，2012 年 10 月 8 日王某继承其父价值 10 万元的遗产，胡某知道后，要求分割。该财产 ( )（A）王某在婚姻存续中只享有期待权（
10、B）属于王某离婚后所得的财产（C）不是夫妻共同财产（D）属于夫妻共同财产27 下列选项中，属于一般侵权行为的有 ( )（A）某人剽窃他人作品的行为（B）公安人员违规使用枪械造成损害（C）某厂排出污水致人损害（D）一名 6 岁儿童打伤他人28 某大学生偷得手机一部，将其作为生日礼物送给不知情的表妹。其表妹对该手机的占有属于 ( )（A）合法占有（B）恶意占有（C）非法占有（D）所有人占有29 辞去代理的权利属于 ( )（A）请求权（B）形成权（C）支配权（D）抗辩权30 甲与乙的承包地相邻，甲地靠着排水沟，乙地排水需要流经甲地人沟。乙地的水稻因大雨需要排水，而甲地种的是棉花，乙提出从甲地挖一水渠
11、排水，并答应给甲一定的补偿，但甲怕乙的排水会伤害自己的棉花，拒不同意。于是乙诉至法院。法院应 ( )（A）支持甲，判决乙不得从甲地挖水渠排水（B）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，且不必给予甲任何补偿（C）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，但应给予甲一定的补偿（D）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，如果乙愿意，可以给予甲一定补偿31 根据我国收养法的规定，收养关系成立的必经程序是 ( )（A）办理收养公证（B）订立收养协议（C）订立收养协议并办理收养公证（D）办理收养登记32 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，能否对抗不知情的善意第三人 ( )（A）可以对抗
12、（B）不得对抗（C）如果合法，可以对抗（D）在执行人无过失时可以对抗33 甲公司在 2010 年至 2012 年间连续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同，并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物，但乙公司及其六个子公司迄今未支付货款。关于本案，下列哪一选项是正确的 ( )（A）甲公司只能要求乙公司付款，无权要求乙公司的六个子公司付款（B）甲公司只能要求乙公司的六个子公司付款，无权要求乙公司付款（C）甲公司有权要求乙公司及其六个子公司对所欠货款承担连带责任（D）甲公司只能选择乙公司付款，但可要求其六个子公司承担补充付款责任34 甲、乙外出游玩，向丙借相机一部，用毕甲将相机带回家。丁到甲家见
13、此相机，执意要以 3000 元买下，甲见此价高于市价，便隐瞒实情表示同意并将相机交付与丁。不久，丁因手头拮据又向乙以 2000 元兜售该相机。乙见此相机眼熟，便向丁询问，丁如实相告，乙遂将之买下。此时，谁拥有该相机的所有权 ( )（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁35 甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结账时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列选项正确的是 ( )（A）甲公司应当付款（B）甲公司应当付款，乙承担连带责任（C）甲公司有权拒绝付款（D）甲公司应当承担补充责任二、简答题36 简述无效民事行为的
14、种类及法律后果。37 简述法定合同解除的条件。38 简述违约定金的概念及效力。三、论述题39 试论表见代理。四、案例分析题39 华伦公司是由甲、乙、丙 3 人各出资 5 万元组成的合伙企业，合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担的办法：甲分配或分担 35，丙、乙各自分配或分担15；争议由合伙人通过协商或者调解解决，不允许向仲裁机构申请仲裁解决，也不允许通过诉讼解决。甲是该合伙企业的负责人，对外代表该合伙企业；合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为 2 年，名称叫大发汽车配件厂。问：40 乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?41 甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营配件
15、的门市部，将门市部的货卖给大发汽车配件厂?42 假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额 10 万元以上的合同，后来甲与某机械公司签订了 12 万元的合同，此合同是否有效?42 甲于 2011 年 5 月将自己的 2 间临街房屋出租给乙公司使用，双方签订了房屋租赁合同，约定租期 3 年，年租金为 5 万元。合同签订后次日乙公司即搬入该房，并支付了第一年的租金。同年 10 月，甲为担保其与丙签订的借款合同，将已出租的该 2 间房屋抵押给丙，双方签订了书面抵押合同并办理了登记；但甲未将房屋抵押的情况告诉乙公司。2012 年 4 月，因甲逾期未还借款，丙遂向甲主张抵押权，要求变卖抵押房屋
16、以实现债权。问：43 甲与丙签订的抵押合同是否有效?为什么?44 乙公司作为承租人，在丙主张抵押权时享有什么权利?本案应如何处理?专升本（民法）模拟试卷 59 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 15 条，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等是要约邀请。C 项符合要约邀请要件。A、B、D 三项属于要约。2 【正确答案】 B【试题解析】 公民的人身权以其客体是人格利益还是身份利益可分为人格权和身份权。其中，人格权包括身体权、姓名权、名誉权等，身份权包括荣誉权、亲权、配偶权等。故应选 B 项。D 项
17、，对人权是请求权，与名誉权性质不相符。3 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 78 条，按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。A、B、C 三项于法无据。4 【正确答案】 D【试题解析】 根据土地管理法和城市房地产管理法，居住用地的土地使用权出让最高年限为 70 年。5 【正确答案】 D【试题解析】 继受取得表现为所有权在时间上的继承关系，即后手权利直接来源于前手权利的转让。故选 D 项。6 【正确答案】 A【试题解析】 他主占有又称非所有人占有。非所有人占有指所有权以外的人占有所有人的财产。这种占有以他人所有权存
18、在为前提，如果非所有人的占有没有合法的根据，则不能形成合法的占有权。A 项符合题意。 B、D 两项不是合法占有，所以不属于所有人占有。C 项，属于先占，取得所有权。7 【正确答案】 C【试题解析】 民事责任是民事主体违反民事义务而依法应承担的民事法律后果，以补偿受害人的损害为目的。这种补偿性特点，不仅反映在侵权责任，也反映在合同责任上。A 项，民事责任并不绝对排斥民事责任的惩罚性质，但不是主要目的。B、D 两项，都不是主要目的。8 【正确答案】 D【试题解析】 通常认为典权是一种用益物权，故 A 项可排除；B 、C、D 三项中，抵押权是依抵押合同设定，而质押权是通过质押合同设定，均为约定担保物
19、权，只有留置权是法定担保物权。故 D 项正确。9 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 100 条，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。本题中，刘某、张某、兰星香皂厂未经陈兴夫妇同意，以营利为目的使用未成年人陈华的肖像，构成共同侵权人，所以选 D 项。10 【正确答案】 D【试题解析】 根据担保法第 7 条，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。所以选 D 项。又根据 担保法第 8、9、10 条，国家机关、以公益为目的的事业单位、法人的分支机构或职能部门不能作保证人，排除A、B、C 三项。11 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第
20、74 条，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题符合撤销权行使要求，不是代位权。所以选 B 项，排除 A 项。C 项，应为“必要费用由债务人负担”。D 项，撤销权应在知道或应当知道债务人放弃债权 1 年内行使。12 【正确答案】 D【试题解析】 法人解散，法人财产权的所有权主体消灭，从而导致法人财产权的消灭。13 【正确答案】 B【试题解析】 根据民通意见第 9 条，公民离开住所地最后连续居住 1 年以上的地方，为经常居住地，但住医院治疗的除外。14 【正确答案】 C【试题解析】 烟灰缸的所有权归宾馆，甲将烟灰缸拿去，侵犯了宾馆
21、的所有权，属于侵权行为。A 项，甲的行为没有违约。B 项，不符合无因管理的要件。 D 项，提存是债务清偿的一种方式，本题不适用提存规定。15 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 58 条，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，属无效民事行为。本题中，代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益，所以乙与其妹夫应承担连带责任。16 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 193 条，受赠人的违法行为致使赠与人死亡的，赠与人的继承人可以撤销赠与，但应自知道或者应当知道撤销原因之日起 6 个月内行使撤销权，据此，只有 D 项正确。17 【正确答案】 B【试题解析】 根据民通意见第 9
22、3 条，公民、法人对于挖掘、发现的埋藏物、隐藏物，如果能够证明属其所有，而且根据现行的法律、政策又可以归其所有的，应当予以保护。本题中，有证据证明该埋藏物归王大水所有，对于韩玉笙来说，发现并不能取得埋藏物的所有权。所以选 B 项，排除 A、C 两项。D 项，错在认为埋藏物是无主财产。18 【正确答案】 B【试题解析】 特定物和种类物可以相互转化，B 项正确。A 项，错在“不能有多个物权”，应为“不能有多个相矛盾的物权”。C 项，物权权利主体是应当特定的。D 项，当事人申请不动产变动登记，也可以撤回该申请。19 【正确答案】 D【试题解析】 根据合伙企业法第 50 条可知，李明有权继承其父在合伙
23、企业中的财产份额，A 项正确。如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格，原来的普通合伙企业依法转为有限合伙企业。因此，B 项正确。如果合伙协议事先约定合伙人必须具有完全民事行为能力的，那么李某不能成为合伙人，只能要求退还其父在合伙企业中的财产份额。因此，C 项正确。李明是否愿意取得合伙人的资格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到李明成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他合伙人一致同意才可以实现。因此，D 项错误。20 【正确答案】 B【试题解析】 一是根据侵权责任法第 32 条，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。二是根据民通意
24、见第160 条，在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害的，单位有过错，可以责令其单位适当给予赔偿。所以选 B 项。21 【正确答案】 C【试题解析】 根据继承法第 11 条，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或母亲有权继承的遗产份额。故本题选 C 项。22 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 146 条，出卖人按照约定或依照规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。本题买方乙迟延提货，风险由买方乙
25、负担。23 【正确答案】 A【试题解析】 债的消灭包括履行、提存、混同、抵消等原因，其中履行是最常见、最基本的债的消灭方式。24 【正确答案】 D【试题解析】 根据继承法第 3 条，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。A、B、C 三项属于合法财产。D 项，是人身权利，不是财产权利，不能作为遗产。25 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 93 条，没有法定的或者约定的义务，避免他人利益受损失进行管理或服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。本题中，邻人李某行为构成无因管理，李某应返还管理利益 210 元，同时扣除支付的抢收工资和运费 30 元。李某应该返还张某 180 元。所以
26、选 C 项，排除 A、B 两项。D 项于法无据。26 【正确答案】 D【试题解析】 根据婚姻法第 17 条，夫妻在婚姻关系存续期间，继承或赠与所得的财产属夫妻共同财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的除外。本题，王某继承的遗产，是在夫妻关系存续期间所得，是夫妻共同财产。又根据继承法第 2 条，继承从被继承人死亡时开始。本题中，虽然王某在离婚后实际分得该遗产，但是继承发生在夫妻关系存续期间，属于夫妻共有财产。所以选 D 项，排除 B、C 两项。A 项，应是“夫妻在婚姻存续中都享有期待权”。27 【正确答案】 A【试题解析】 B、C、D 三项属于特殊侵权责任。B 项，适用侵权责任法第34 条
27、，用人单位的责任。C 项，适用该法第 65 条，环境污染责任。 D 项，适用该法第 32 条，监护人责任。A 项，属于一般侵权责任。28 【正确答案】 C【试题解析】 本题中，表妹非手机的所有人，同时也无权对手机进行占有，因而其占有属于非法占有，故可以排除 A、D 两项。在非法占有中，依据占有人的主观心理状态，可以将占有分为善意占有和恶意占有。善意占有是指占有人不知或不可能知道其不具有占有的权利仍然无怀疑地占有，恶意占有是指占有人明知其无占有的权利或对其有无占有的权利有怀疑仍进行的占有。本题中的表妹对手机的占有显然属于前者，故可以排除 B 项。所以选 C 项。29 【正确答案】 B【试题解析】
28、 权利根据效力，可分为选项 A、B、C、D 所列四项。请求权是指权利主体可以要求他人为一定行为或不为一定行为的权利。支配权指权利主体可以直接支配权利标的物而具有排他性的权利。抗辩权指对抗相对人行使请求权。形成权指权利主体凭自己行为可使权利发生、变更或消灭。本题中，辞去代理的行为，由代理人单独作出就发生法律效力，属于行使形成权。30 【正确答案】 C【试题解析】 依据民通意见第 99 条，相邻一方必须使用另一方的土地，应当予以准许；但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。故 C 项正确。31 【正确答案】 D【试题解析】 收养法第 15 条规定，收养应当向县
29、级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。因此 D 项正确。32 【正确答案】 B【试题解析】 合伙企业法第 38 条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”故 B 项正确。33 【正确答案】 A【试题解析】 合同具有相对性，即合同形成的债的关系只能对合同双方当事人产生效力，对合同之外的第三人不应当具有约束力。基于合同的相对性原理，虽然甲公司实际履行合同时是向乙公司的六个子公司履行，但是因为合同的双方当事人是甲公司和乙公司，所以当乙公司不履行合同约定的支付货款的义务时，甲公司只能向乙公司要求支付货款、承担违约责任，而无权
30、要求乙公司的六个子公司付款。故选 A 项。34 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 106 条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三) 转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本题中，甲将不属于自己所有的相机卖给善意第三人丁且已经交付虽然甲是无权处分行为，但丁对该相机的取得符合善意取得的构成要件，因此该相机的所有权人就是丁。丁再将相机卖给乙的行为，是对相机的有权处分，乙虽然询问并得
31、知了实际情况，但并不妨碍丁与乙买卖合同的有效成立，故乙取得该相机的所有权。故选 B 项。35 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 49 条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，虽然乙因故辞职，但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。A 项正确。二、简答题36 【正确答案】 无效民事行为分为全部无效和部分无效：(1)全部无效的民事行为，包括：无民事行为能力人实施的民事行为；限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为；法人超越其经营范围
32、或业务活动范围的民事行为；一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；违反法律或者公共利益的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为。(2)部分无效的民事行为。一项民事法律行为当中，如果仅是局部内容存在缺陷而其余部分不存在缺陷，并且仍然可以单独设定、变更或终止民事法律关系的，那么存在缺陷部分属无效或被撤销，其余部分则仍然可以有效。无效民事行为自始无效，其法律后果有：返还财产；赔偿损失；收归国家或集体所有或返还第三人；其他责任。民法通则第 60 条规定：民事行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
33、37 【正确答案】 法定合同解除的条件有以下几种：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的：(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。38 【正确答案】 违约定金是指合同当事人为确保合同的履行，根据合同标的额的一定比例，由一方当事人预先支付给另一方的一定款项。定金的效力主要表现在以下三个方面：其一，主债履行后，定金作为从债即告消灭，定金应当抵作价款或者收回。其二，定金具有证约的效力。其三，定金具有担保的效力
34、。定金的担保效力表现在定金罚则上，既给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。三、论述题39 【正确答案】 行为人虽无代理权，但其所具有的一定表征，足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的，称为表见代理。表见代理的构成要件如下：(1)代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为，没有任何迹象表明其被授权，那么，不存在表见代理问题，即表见代
35、理的成立须有“ 外表授权 ”的存在。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。如果虽有外表授权的存在，但相对人还是不相信，仍然不构成表见代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为，虽有以上三个要件，但最终相对人并未与其就所谓代理设立法律行为，那么，也不构成表见代理。 表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为带来的法律后果，即享受其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。四、案例分析题40 【正确答案】 合伙企业法第 28 条规定：合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业有关事项作出决议时，除本法另有规定或者合伙协议另有
36、约定外，经全体合伙人决定可以实行一人一票的表决办法。也就是说在合伙企业中，各方出资额不同，但只要合伙企业没有约定，对合伙事务均有同等的决定权。其他权利还有：合伙企业的利润，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配，没有约定的，按照出资比例分红；合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利；了解经营状况和财务状况的权利等。乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有以上权利。41 【正确答案】 甲与王某建立门市部，把货卖给大发配件厂的行为是违反合伙企业法的，可以要求停止侵害，赔偿损失。或者按照合伙企业法第 50 条的规定对甲除名。合伙企业法第 30 条规定：合伙人不得自营或者同他人合作经营
37、与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。42 【正确答案】 合同效力要看某机械公司是否知道或者应当知道甲没有签订合同的权利。如果不知道，按照民法通则关于善意第三人的规定，合同是具有法律效力的，因此协议造成的损失，可以向甲追偿。合伙企业法第 69 条规定：合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。如果机械公司已知甲无执行权而签订合同，则可以认定为和甲有共同过错，合同无效，由此造成的损失由甲和机械公司共同赔偿。43 【正确答案】 甲与丙签订的抵押合同有效，双方所签抵押担保合同系真实意思，并不违背法律规定；且抵押物已到有关部门办理了登记。虽然抵押人甲未履行书面告知承租人乙公司的义务，但并不必然导致抵押条款无效。44 【正确答案】 若丙主张抵押权，将抵押物拍卖或变卖，则乙公司作为承租人享有优先购买权。关于本案处理：首先，在同等条件下，乙公司享有优先购买权，在抵押物被处分时，可以将其购买。其次，若乙公司不主张优先购买权或未能购买成功，则其与甲签订的租赁合同在 3 年租期届满前仍然有效。此即“买卖不破租赁” 。
