【考研类试卷】专业基础课-民法学-13及答案解析.doc

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1、专业基础课-民法学-13 及答案解析(总分:126.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:15,分数:15.00)1.下列选项中,形成相对法律关系的是 _ 。(分数:1.00)A.甲将房屋出典给乙而在甲、乙之间形成的民事法律关系B.债权人与担保人签订动产质押合同取得质权而形成的民事法律关系C.因人身伤害向侵权行为人要求支付赔偿金而形成的民事法律关系D.因创作作品而取得著作权而在作者与他人之间形成的民事法律关系2.陈某生前立有多份遗嘱,按时间先后顺序为自书遗嘱、公证遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱,则陈某死后,应按 _ 遗嘱执行。(分数:1.00)A.自书B.代书C.录音D.公证3.根据我

2、国物权法第 177条第 1款的规定,主债权消灭,担保物权消灭。该项规定体现了担保物权具有 _ 特征。(分数:1.00)A.从属性B.不可分性C.物上代位性D.优先受偿性4.属于原物和孳息的关系的是 _ 。(分数:1.00)A.汽车和轮船B.汽车和备胎C.鹿和鹿茸D.牛和牛肉5.产品生产者的责任是 _ 。(分数:1.00)A.过错责任B.过错推定责任C.严格责任D.公平责任6.甲、乙二人约定,如果 30天内下雨,甲就将送给乙一把雨伞,该约定 _ 。(分数:1.00)A.属于附延缓条件的民事法律行为B.属于附解除条件的民事法律行为C.属于附期限的民事法律行为D.既不是附条件、也不是附期限的约定7.

3、根据合同法的有关规定,下列选项中,属于有效条款的是 _ 。(分数:1.00)A.某商场在销售电视机时声称:由于电视机打折销售,故不包修、包退和包换B.商场门口公告:商场有权对顾客带人商场的皮包进行查看C.出租车司机向乘客表示:乘坐本车,乘客受伤自负其责D.修车店的注意事项:汽车丢失,折价赔偿8.属于从物权的是 _ 。(分数:1.00)A.地上权B.水佃权C.地役权D.典权9.在一份保险合同履行过程中,当事人就合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解,被保险人甲认为其所受伤害应属于赔付范围,保险公司乙则认为被保险人所受伤害不属于赔付范围,两种理解都有道理。在此情形下应 _ 。(分数:1.

4、00)A.按照通常含义进行解释B.按照公平原则进行解释C.按照有利于甲的原则进行解释D.按照有利于乙的原则进行解释10.下列选项中应当认定为民法上的物的是 _ 。(分数:1.00)A.太阳B.空气C.土地D.人的毛发11.下列选项中,有关诉讼时效的说法错误的是 _ 。(分数:1.00)A.诉讼时效中止仅仅发生于诉讼时效进行过程中的最后 6个月期限内,而诉讼时效中断则可以发生于诉讼时效进行过程中的任何期间内B.最长诉讼时效期间可以中止、中断和延长,而其他诉讼时效期间只能中止、中断,但不能延长C.各类诉讼时效期间都属于可变期间D.诉讼时效在性质上属于事件12.财产所有人无权向第三人追索原物的情况是

5、 _ 。(分数:1.00)A.原物由合法占有人非法转让给善意第三人的B.原物由合法占有人非法转让给恶意第三人的C.原物由非法占有人非法转让给第三人,该第三人是善意、无偿取得的D.第三人取得的财产是属于拾得物的13.导致诉讼时效中止的事由发生在 _ 。(分数:1.00)A.诉讼时效期间内任何时间B.诉讼时效期间的最后 6个月内C.诉讼时效期间的开始 6个月内D.诉讼时效期间的最后 1年内14.我国合同法规定,当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的,一方违约时,另一方 _ 。(分数:1.00)A.只能请求适用定金条款B.只能请求适用违约金条款C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款D.可以选择

6、请求适用定金条款或请求适用违约金条款15.自专利局公告授予专利权之日起 _ ,任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合中华人民共和国专利法有关规定的,都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。(分数:1.00)A.6个月内B.6个月C.满 6个月后D.1年内二、多项选择题(总题数:10,分数:18.00)16.对不当得利之债的处理原则是 _ 。(分数:2.00)A.善意受益人不负返还责任B.善意受益人只对现存利益负返还责任C.恶意受益人应负全部返还责任D.如原物灭失,但财产价值仍存,善意受益人仍应负返还责任17.附条件民事法律行为的“条件”必须符合下列要求 _ 。(分数:2.00)A.尚未发生

7、的事实B.已经发生的事实C.由当事人选择的事实D.由法律规定的事实18.根据婚姻法的有关规定,下列选项中,男方不得提出离婚的情形是 _ 。(分数:1.00)A.女方在怀孕期间B.女方在分娩后 1年内C.女方在中止妊娠后 1年内D.女方对男方实施家庭暴力的19.下列选项中,属于享有优先购买权的民事主体有 _ 。(分数:1.00)A.有限责任公司的股东B.按份共有的共有人C.租赁合同的承租人D.合伙组织的合伙人20.法定抵销应当具备的条件是 _ 。(分数:2.00)A.须二人互负债务、互享债权B.须双方债务种类相同C.须双方债务均到履行期D.须双方债务均非不得抵销之债务21.根据物权法的规定,物权

8、法的基本原则包括 _ 。(分数:2.00)A.平等保护原则B.物权法定原则C.一物一权原则D.公示、公信原则22.违反公序良俗原则的行为包括 _ 。(分数:2.00)A.家庭暴力B.在愚人节时与某人开玩笑C.某企业与职工签订工伤概不负责的协议D.串通投标的行为23.结婚的条件包括 _ 。(分数:2.00)A.男女双方完全自愿B.男女双方都达到法定婚龄C.符合一夫一妻制的规定D.直系血亲不得结婚24.抵押权的实现应当具备下列条件 _ 。(分数:2.00)A.抵押权有效存在B.债务人给付迟延C.债权人主张权利D.抵押人同意实现抵押权25.有权继承父母遗产的子女包括 _ 。(分数:2.00)A.婚生

9、子女B.非婚生子女C.养子女D.继子女三、简答题(总题数:5,分数:29.00)26.简述普通合伙企业设立的条件。 (分数:6.00)_27.简述动产质权与权利质权的区别。 (分数:6.00)_28.简述特殊侵权民事责任的概念和特征。 (分数:5.00)_29.保证具有哪些法律特征? (分数:6.00)_30.简述结婚的概念和构成要件。 (分数:6.00)_四、论述题(总题数:1,分数:8.00)31.张某因出国进修需要离家一段时间,就把宠物狗“豆豆”托付给邻居王某临时照看。后来由于王某不擅长喂养小动物,就把小狗卖给了廉某,张某回国后发现“豆豆”被卖给了廉某,就以“物权具有追及效力”为理由,要

10、求廉某返还小狗“豆豆”。 试分析张某的主张能否成立。 (分数:8.00)_五、案例分析题(总题数:2,分数:20.00)32.2000年 4月 8日,甲受乙的威胁将一块价值 5000元的古怀表以 1000元的价格卖给乙,乙当日付给甲1000元,并约定甲于同年 10月 1日将古怀表交付给乙,2000 年 8月 1日,乙下落不明,10 月 1日甲将古怀表提请当地公证机关提存,后该怀表在公证机关保管期间遭遇雷击引发的大火而灭失。2000 年 12月1日,乙向公证机关提请领取提存物,甲同时向法院提起撤销买卖怀表之诉。法院判决撤销买卖合同,甲请求乙赔偿怀表价金,乙以自己对怀表灭失无过错为由给予拒绝。问:

11、 本案中,甲、乙之间的法律关系如何处理?为什么? (分数:10.00)_某年夏天,某市开发商经该市计划委员会、城市规划管理局等部门批准,开发居民高层公寓楼,先后有400多客户与该开发商签订购房合同,并在依约定交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下,住进该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某,每年租金 1万元,陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼下渗透,引起马某等居民不满。因与开发商协商不成,马某等联名按购房合同中的仲裁条款申请仲裁,要求开发商终止与陈某的合同,停止侵害并赔偿损失。问:(分数:10.00)(1).本案中,楼顶部分的所有权归谁?为什么?(分数:5.00)_(2).马

12、某等是否有权要求开发商停止侵害并赔偿损失?(分数:5.00)_六、辨析题(总题数:2,分数:16.00)33.王某在外打工,其妻赵某在家务农。王某打工时遇车祸身亡,遗留一张一万元存款存折,由赵某保存。一年后,赵某欲再嫁,王某的父亲和兄弟称“寡妇再嫁不带产”,王某挣的钱是王家的财产,不能由赵某带走,要赵某交出王某遗留的一万元存款,否则不许赵某再嫁。 王某父亲和兄弟的主张是否成立?试运用民法原理并结合我国有关法律规定加以分析。 (分数:8.00)_34.试对民间所谓的“代人受过”的说法进行分析。 (分数:8.00)_七、法条分析题(总题数:2,分数:20.00)35.中华人民共和国专利法第 24条

13、规定:“申请专利的发明创造在申请日以前 6个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性:(一)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;(二)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;(三)他人未经申请人同意而泄露其内容的。” 试分析该条法律规定。 (分数:10.00)_36.我国继承法第 33条规定:“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务,缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。”试分析该条法律规定。 (分数:10.00)_专业基础课-民法学-13 答案解析(总分:126.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:15,

14、分数:15.00)1.下列选项中,形成相对法律关系的是 _ 。(分数:1.00)A.甲将房屋出典给乙而在甲、乙之间形成的民事法律关系B.债权人与担保人签订动产质押合同取得质权而形成的民事法律关系C.因人身伤害向侵权行为人要求支付赔偿金而形成的民事法律关系 D.因创作作品而取得著作权而在作者与他人之间形成的民事法律关系解析:解析 因物权、人身权、知识产权、继承权而与他人之间形成的法律关系属于绝对法律关系。因债权而与他人形成的法律关系属于相对法律关系。本题中,典权关系、动产质押关系和著作权关系都是绝对法律关系,而人身伤害损害赔偿请求权属于债权法律关系。故 C项正确。2.陈某生前立有多份遗嘱,按时间

15、先后顺序为自书遗嘱、公证遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱,则陈某死后,应按 _ 遗嘱执行。(分数:1.00)A.自书B.代书C.录音D.公证 解析:解析 公证遗嘱具有最高证明力,故选 D项。3.根据我国物权法第 177条第 1款的规定,主债权消灭,担保物权消灭。该项规定体现了担保物权具有 _ 特征。(分数:1.00)A.从属性 B.不可分性C.物上代位性D.优先受偿性解析:解析 物权法规定了三类担保物权:抵押权、质权和留置权,这三类担保物权都具有从属性、不可分性、物上代位性和优先受偿性特征。担保物权的从属性是指担保物权属于从物权,从属于主债权,与主债权共命运、共存亡。故选 A项。4.属于原物和孳息的关

16、系的是 _ 。(分数:1.00)A.汽车和轮船B.汽车和备胎C.鹿和鹿茸 D.牛和牛肉解析:解析 A 项为主物和从物的关系;B 项和 D项既不属于主物和从物的关系,也不属于原物和孳息的关系。5.产品生产者的责任是 _ 。(分数:1.00)A.过错责任B.过错推定责任C.严格责任 D.公平责任解析:解析 产品生产者的责任是严格责任。6.甲、乙二人约定,如果 30天内下雨,甲就将送给乙一把雨伞,该约定 _ 。(分数:1.00)A.属于附延缓条件的民事法律行为 B.属于附解除条件的民事法律行为C.属于附期限的民事法律行为D.既不是附条件、也不是附期限的约定解析:解析 附条件民事法律行为与附期限民事法

17、律行为的根本区别在于,附条件民事法律行为中所附条件具有或然性,即条件的发生具有不确定性,而附期限民事法律行为中所附期限的发生是必然的,故本题属于附条件民事法律行为。延缓条件的特征在于,该民事法律行为已经成立,但尚未生效,条件不成就则该民事法律行为永远处于成立状态,条件一经成就,该民事法律行为才能生效。故选 A项。附解除条件的民事法律行为的特征在于,该民事法律行为已经成立并生效,条件不成就则永远处于生效状态,条件一经成就,则效力解除。7.根据合同法的有关规定,下列选项中,属于有效条款的是 _ 。(分数:1.00)A.某商场在销售电视机时声称:由于电视机打折销售,故不包修、包退和包换B.商场门口公

18、告:商场有权对顾客带人商场的皮包进行查看C.出租车司机向乘客表示:乘坐本车,乘客受伤自负其责D.修车店的注意事项:汽车丢失,折价赔偿 解析:解析 本题考查的是格式条款。A 项违反了消费者权益保护法有关“三包”的规定。B 项违反了人权和人格尊严保护的规定。C 项属于人身伤害的免责条款,对于人身伤害的免责条款,我国合同法认定为无效。D 项符合损害赔偿的基本原则,故选 D项。8.属于从物权的是 _ 。(分数:1.00)A.地上权B.水佃权C.地役权 D.典权解析:解析 所有权和除了地役权之外的用益物权为主物权;担保物权和地役权为从物权。9.在一份保险合同履行过程中,当事人就合同所规定的“意外伤害”条

19、款的含义产生了不同理解,被保险人甲认为其所受伤害应属于赔付范围,保险公司乙则认为被保险人所受伤害不属于赔付范围,两种理解都有道理。在此情形下应 _ 。(分数:1.00)A.按照通常含义进行解释B.按照公平原则进行解释C.按照有利于甲的原则进行解释D.按照有利于乙的原则进行解释 解析:解析 根据合同法第 41条的规定,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。据此,本题中,当事人就保险合同中“意外伤害”条款的理解发生争议,这属于双方对格式条款有两种以上解释的情形,对此争

20、议应当按照不利于提供格式条款一方进行解释,即按照有利于乙的原则进行解释,故选 D项。10.下列选项中应当认定为民法上的物的是 _ 。(分数:1.00)A.太阳B.空气C.土地 D.人的毛发解析:解析 物理学意义上的物和民法上的物意义不同。民法上的物必须能为人所控制,太阳、月亮、星星等根本不能为人所控制,不能认定为民法上的物。故排除 A项。民法上的物必须具有稀缺性,阳光、空气能满足人类无限需要,不具有稀缺性,不能成为民法上的物。故排除 B项。土地具有稀缺性,且属于不动产。故选 C项。人的毛发在未与人体分离之前,不属于民法上的物,这体现了民法上的物的非人格性,当然,与人体分离的毛发可以成为物,例如

21、将剪下的头发出卖。由于本题题干表述为“应当认定为”,故排除 D项。11.下列选项中,有关诉讼时效的说法错误的是 _ 。(分数:1.00)A.诉讼时效中止仅仅发生于诉讼时效进行过程中的最后 6个月期限内,而诉讼时效中断则可以发生于诉讼时效进行过程中的任何期间内B.最长诉讼时效期间可以中止、中断和延长,而其他诉讼时效期间只能中止、中断,但不能延长 C.各类诉讼时效期间都属于可变期间D.诉讼时效在性质上属于事件解析:解析 最长诉讼时效只能延长,但不能中止和中断,其他诉讼时效可以中止、中断。故选 B项。诉讼时效在性质上属于事件,而不是法律行为或事实行为;普通诉讼时效和特殊诉讼时效属于可变期间,适用中止

22、、中断、延长。12.财产所有人无权向第三人追索原物的情况是 _ 。(分数:1.00)A.原物由合法占有人非法转让给善意第三人的 B.原物由合法占有人非法转让给恶意第三人的C.原物由非法占有人非法转让给第三人,该第三人是善意、无偿取得的D.第三人取得的财产是属于拾得物的解析:13.导致诉讼时效中止的事由发生在 _ 。(分数:1.00)A.诉讼时效期间内任何时间B.诉讼时效期间的最后 6个月内 C.诉讼时效期间的开始 6个月内D.诉讼时效期间的最后 1年内解析:解析 本题考核诉讼时效的中止事由发生的时间。14.我国合同法规定,当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的,一方违约时,另一方 _ 。(

23、分数:1.00)A.只能请求适用定金条款B.只能请求适用违约金条款C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款 解析:解析 民事责任具有补偿性的特点,在合同中既约定违约金又约定定金时,我国合同法允许当事人选择其中行使,而不能同时行使。因此,A、B、C 是错误的,只有 D是正确答案。15.自专利局公告授予专利权之日起 _ ,任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合中华人民共和国专利法有关规定的,都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。(分数:1.00)A.6个月内B.6个月C.满 6个月后 D.1年内解析:解析 本题考核专利申请的具体程序问题。二、多

24、项选择题(总题数:10,分数:18.00)16.对不当得利之债的处理原则是 _ 。(分数:2.00)A.善意受益人不负返还责任B.善意受益人只对现存利益负返还责任 C.恶意受益人应负全部返还责任 D.如原物灭失,但财产价值仍存,善意受益人仍应负返还责任 解析:解析 根据民法原理和我国法律规定,在不当得利之债中,善意受益人只对现存利益负返还责任;如原物灭失,但财产价值仍存,善意受益人仍应负返还责任,但恶意受益人应负全部返还责任。因此,A是错误的,B、C、D 是正确答案。17.附条件民事法律行为的“条件”必须符合下列要求 _ 。(分数:2.00)A.尚未发生的事实 B.已经发生的事实C.由当事人选

25、择的事实 D.由法律规定的事实解析:解析 本题考核附条件的民事法律行为的“条件”的特征。已经发生的事实和有法律规定的事实因为具有确定性,均不能作为条件。18.根据婚姻法的有关规定,下列选项中,男方不得提出离婚的情形是 _ 。(分数:1.00)A.女方在怀孕期间 B.女方在分娩后 1年内 C.女方在中止妊娠后 1年内D.女方对男方实施家庭暴力的解析:解析 根据婚姻法第 34条的规定,女方在怀孕期间、分娩后 1年内或者中止妊娠后 6个月内,男方不得提出离婚。女方提出离婚的,或者人民法院认为有必要受理男方请求的,不在此限。19.下列选项中,属于享有优先购买权的民事主体有 _ 。(分数:1.00)A.

26、有限责任公司的股东 B.按份共有的共有人 C.租赁合同的承租人 D.合伙组织的合伙人 解析:解析 本题所列民事主体都有优先购买权。20.法定抵销应当具备的条件是 _ 。(分数:2.00)A.须二人互负债务、互享债权 B.须双方债务种类相同 C.须双方债务均到履行期 D.须双方债务均非不得抵销之债务 解析:解析 本题考核法定抵销应当具备的具体条件。21.根据物权法的规定,物权法的基本原则包括 _ 。(分数:2.00)A.平等保护原则 B.物权法定原则 C.一物一权原则D.公示、公信原则 解析:解析 根据物权法的规定,物权法的基本原则包括平等受法律保护、物权法定和公示、公信三大原则,故选 A、B、

27、D 项。22.违反公序良俗原则的行为包括 _ 。(分数:2.00)A.家庭暴力 B.在愚人节时与某人开玩笑C.某企业与职工签订工伤概不负责的协议 D.串通投标的行为 解析:解析 违反公序良俗原则的类型主要有:(1)危害国家公序的行为。如规避课税。 (2)危害家庭关系的行为。如断绝亲子关系的协议。(3)违反两性道德的行为。如为开设妓院而购买或者承租房屋而签订买卖合同或者租凭合同,或者以非法姘居作为条件的无偿赠与等。(4)射幸行为。如保险、赌博等。其中,赌博属于违反公序良俗的行为。(5)违反人权或者人格尊严的行为。如以债务人人身作为抵押的合同或者商店对乘客有关搜身检查的规定等。(6)限制经济自由的

28、行为。如强势企业封锁市场。(7)违反公共竞争的行为。如招标中的围标、串通投标行为。(8)违反消费者保护的行为。如欺诈交易。(9)违反劳动者保护的行为。如工伤概不负责的规定。(10)暴力行为。如乘人之危或者显失公平而为的民事行为。在愚人节与某人开玩笑,是否属于违反公序良俗,应当依据玩笑的性质予以认定,不能笼统地认为属于违反公序良俗原则。23.结婚的条件包括 _ 。(分数:2.00)A.男女双方完全自愿 B.男女双方都达到法定婚龄 C.符合一夫一妻制的规定 D.直系血亲不得结婚 解析:解析 根据婚姻法的规定,A、B、C 项是婚姻成立必备的三个实质性要件,D 项是禁止条件,所以本题中 A、B、C、D

29、 项均为正确答案。24.抵押权的实现应当具备下列条件 _ 。(分数:2.00)A.抵押权有效存在 B.债务人给付迟延 C.债权人主张权利D.抵押人同意实现抵押权解析:解析 本题考核抵押权的实现条件,抵押权只要是有效的,当债务人给付迟延时,抵押权人即有权实现其抵押权,无需抵押人的同意,也不需要债权人先主张其权利。25.有权继承父母遗产的子女包括 _ 。(分数:2.00)A.婚生子女 B.非婚生子女 C.养子女 D.继子女解析:解析 本题考核我国继承法中对于“子女”的范围确定。三、简答题(总题数:5,分数:29.00)26.简述普通合伙企业设立的条件。 (分数:6.00)_正确答案:()解析:设立

30、普通合伙企业,应当具备下列条件: (1)有二个以上的合伙人。合伙人为自然人的,应当具有完全民事行为能力。 (2)有书面合伙协议。 (3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 (4)有合伙企业的名称和生产经营场所。 (5)法律、行政法规规定的其他条件。27.简述动产质权与权利质权的区别。 (分数:6.00)_正确答案:()解析:动产质权是指以动产为标的物的质权。权利质权是指以债权或其他可让与的财产权利为标的物的质权。二者主要的区别就在于标的物的不同。由于标的物的不同,质权设定的方式也各不相同。动产质权的设定不但须由出质人和质权人订立书面质押合同,而且须有质物的交付,质权于质物交付时起成立。权利质权的

31、设定则根据不同的出质权利规定了不同的成立要件,许多权利质押均须经有关部门登记之后方可成立。28.简述特殊侵权民事责任的概念和特征。 (分数:5.00)_正确答案:()解析:特殊侵权民事责任,是指当事人基于与自己有特殊关系的行为、物件或者其他原因致人损害的,依据法律特别规定应当承担的民事责任。特殊侵权民事责任的特征有: (1) 特殊侵权民事责任是由法律直接特别规定的。特殊侵权民事责任的类型、法律后果以及抗辩事由都由法律严格规定。 (2) 特殊侵权民事责任适用过错推定责任、严格责任和公平责任的归责原则,不适用一般的过错责任的归责原则。 (3) 特殊侵权民事责任在举证责任的分配上适用举证责任倒置原则

32、,由加害人对于法定的抗辩事由承担举证责任。 (4) 特殊侵权民事责任中的侵权行为往往存在责任主体和行为主体分离的现象。29.保证具有哪些法律特征? (分数:6.00)_正确答案:()解析:保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证的特征是:(1)保证是合同当事人以外的第三人担保债务人履行债务的担保方式,保证人是合同以外的第三人;(2)保证是以保证人的信用为基础的担保方式,属于人的担保;(3)保证具有从属性和补充性。30.简述结婚的概念和构成要件。 (分数:6.00)_正确答案:()解析:结婚(婚姻的成立),是指男女双方按照法律规定的条件和程

33、序,确立夫妻关系的法律行为。结婚必须具备一定的法律要件,法律要件分为结婚的实质要件和形式要件。 婚姻成立的实质要件,也称为结婚的条件,分为必备条件和禁止条件。必备条件有三: (1)结婚必须男女双方完全自愿。建立夫妻关系,当事人双方必须意思表示一致,且意思表示真实。(2)必须达到法定婚龄,即男子不得早于 22周岁,女子不得早于 20周岁。(3)必须符合一夫一妻制的规定,即任何人不得同时有两个或者有两个以上的配偶。 禁止条件有两种:(1)直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。(2)患有医学上认为不应当结婚的疾病的人禁止结婚。四、论述题(总题数:1,分数:8.00)31.张某因出国进修需要离家一段时

34、间,就把宠物狗“豆豆”托付给邻居王某临时照看。后来由于王某不擅长喂养小动物,就把小狗卖给了廉某,张某回国后发现“豆豆”被卖给了廉某,就以“物权具有追及效力”为理由,要求廉某返还小狗“豆豆”。 试分析张某的主张能否成立。 (分数:8.00)_正确答案:()解析:对张某的主张需进行具体分析。 物权的一个重要特征是具有追及效力,即物权的标的物不管辗转流入什么人的手中,物权人都可以依法向物的不法占有人索取,请求其返还原物。但物权的追及效力可能会受到善意取得制度的限制。如果受让人在取得无权处分人不法转让的动产时出于善意,就可依法取得对该动产的所有权,受让人在取得动产的所有权以后,原所有人不得要求受让人返

35、还财产,而只能请求无权处分人赔偿损失。在本案中,张某是宠物的原所有人,王某是无权处分他人动产的占有人,廉某是受让人。如果廉某从王某处购买小狗“豆豆”时出于善意,即廉某相信王某是“豆豆”的所有人,就可依据善意取得制度取得对“豆豆”的所有权。如果廉某在购买“豆豆”时出于恶意,即廉某知道王某不是“豆豆”的所有人,廉某就不能依据善意取得制度,取得对“豆豆”的所有权,物权的追及效力就能实现。五、案例分析题(总题数:2,分数:20.00)32.2000年 4月 8日,甲受乙的威胁将一块价值 5000元的古怀表以 1000元的价格卖给乙,乙当日付给甲1000元,并约定甲于同年 10月 1日将古怀表交付给乙,

36、2000 年 8月 1日,乙下落不明,10 月 1日甲将古怀表提请当地公证机关提存,后该怀表在公证机关保管期间遭遇雷击引发的大火而灭失。2000 年 12月1日,乙向公证机关提请领取提存物,甲同时向法院提起撤销买卖怀表之诉。法院判决撤销买卖合同,甲请求乙赔偿怀表价金,乙以自己对怀表灭失无过错为由给予拒绝。问: 本案中,甲、乙之间的法律关系如何处理?为什么? (分数:10.00)_正确答案:()解析:本案提存标的物因不可抗力而灭失的风险由乙承担,买卖合同被撤销后,乙负有按照怀表的价值赔偿甲的义务。原因:乙作为在买卖合同中受领出卖物的债权人,在合同履行期限内下落不明,公证机关是合法的提存机关,古怀

37、表符合提存标的物的要求,因此,出卖人有权将买卖标的物提存。本案中,虽然提存人是因为受胁迫而出售怀表的,该买卖合同属于可撤销合同,但因可撤销合同在未被撤销之前是有效的,甲于提存时并未撤销该买卖合同,其仍然负有按期给付标的物的义务。因此,标的物提存后标的物视为交付,所有权由债务人转归债权人,其毁损、灭失的风险应由债权人承担。在古怀表灭失后,甲因撤销了该买卖合同,提存物应当由乙返还给甲,由于古怀表已经灭失,故乙应按照怀表的价款折价赔偿甲的损失。解析 本案例适用的法条有:合同法第 54条(可撤销合同)、第 55条(撤销权的行使)、第 101条(提存的法定事由及其适用)、第 103条(标的物被提存后毁损

38、、灭失风险的承担)。这里有两个问题需要澄清:第一,我国的提存机关到底有哪些?我国的提存机关包括公证机关、公安机关、法院、银行等。第二,本案例中,债务人因受胁迫而在提存标的物灭失后行使了撤销权,导致买卖合同归于无效,假如债务人在标的物毁损、灭失前主张撤销权,则本案又应当如何处理?关于这个问题,留给考生自己思考。某年夏天,某市开发商经该市计划委员会、城市规划管理局等部门批准,开发居民高层公寓楼,先后有400多客户与该开发商签订购房合同,并在依约定交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下,住进该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某,每年租金 1万元,陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼

39、下渗透,引起马某等居民不满。因与开发商协商不成,马某等联名按购房合同中的仲裁条款申请仲裁,要求开发商终止与陈某的合同,停止侵害并赔偿损失。问:(分数:10.00)(1).本案中,楼顶部分的所有权归谁?为什么?(分数:5.00)_正确答案:()解析:楼顶的所有权应属于区分所有权人共有,开发商不享有对该楼顶的所有权。根据物权法的规定,业主对建筑物专有部分以外的共用部分,享有权利,承担义务,而屋顶属于共用部分,因此属于区分所有权人共有。(2).马某等是否有权要求开发商停止侵害并赔偿损失?(分数:5.00)_正确答案:()解析:马某等有权要求开发商停止侵害并赔偿损失。由于开发商对楼顶并不享有所有权,因

40、此无权出租,租赁合同属于无效,另外,根据物权法的规定,区分所有权人对侵害自己合法权益的行为,有权要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。解析 本案例适用的法条包括物权法第 72条(共有权)、第 83条(救济措施)。本案例较为简单。六、辨析题(总题数:2,分数:16.00)33.王某在外打工,其妻赵某在家务农。王某打工时遇车祸身亡,遗留一张一万元存款存折,由赵某保存。一年后,赵某欲再嫁,王某的父亲和兄弟称“寡妇再嫁不带产”,王某挣的钱是王家的财产,不能由赵某带走,要赵某交出王某遗留的一万元存款,否则不许赵某再嫁。 王某父亲和兄弟的主张是否成立?试运用民法原理并结合我国有关法律规定加以分

41、析。 (分数:8.00)_正确答案:()解析:王某的父兄的要求有合理的成分,但应区分具体的财产再下结论。 所谓“寡妇再嫁不带产”中的“产”即指“财产”,对此财产应当区分丧偶妇女的个人财产及丧偶妇女原大家的财产来分别对待。对于丧偶妇女个人的财产,丧偶妇女再嫁当然可以带走,但对于非属于她的财产;她不能带走,这种要求是正确的。 本案中,王某遗留的一万元存款存折一直由赵某保存,即王某死后,其遗产一直未进行分割和继承。王某的父亲作为王某的法定继承人,是有权继承其遗产的。现赵某再嫁,王某父亲提出要求,就应当对王某的遗产进行分割继承,确定哪些财产不属于赵某的财产不应由赵某带走。王某的一万元存款是其与赵某夫妻关系存续期间的劳动收入,应属于夫妻二人的共同财产,所以在进行遗产分割时,首先应当将夫妻共同财产中属于妻子的一份分割出来。一般而言,夫妻共同财产应当平均分配,即夫 5000元,妻 5000元。对于属于王某的 5000元,再适用法定继承,由王某父亲与赵某继承,各得 2500元。因此,这一万元存款中有2500元不属于赵某的财产,王某的父亲有权要求赵某留下,剩下的 7500元属于赵某的个人财产,赵某再嫁时有权带走。34.试对民间所谓的“代人受过”的说法进行分析。 (分数:8.00)_正确答案:()解析:(1)这种说法有一定道理,但不

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