1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 194 及答案与解析一、单项选择题1 2011 年 1 月 1 日，甲向乙借款 4 万元，约定分两次偿还。第一次还款时间为2011 年 5 月 1 日，第二次还款时问为 2011 年 10 月 1 日。但是甲借款后，并未如约还款，至 2011 年 12 月 1 日，甲一直未履行还款义务。乙欲提起诉讼，其诉讼时效的起算时间为( )（A）2011 年 1 月 1 日（B） 2011 年 5 月 1 日（C） 2011 年 10 月 1 日（D）2011 年 12 月 1 日2 根据所有权人数量的不同，所有权可以分为( )（A）不动产所有权和动产所有权（B）单一
2、所有权和多数人所有权（C）国家所有权和集体所有权（D）国家所有权和私人所有权3 留置动产，只有在宽限期满后债务人仍未履行债务的，留置权人方可行使有限受偿权。在没有约定或约定不明的情况下，除鲜活易腐等不易保管的动产外，留置权人应当给债务人的宽限期为( )（A）一个月（B）两个月（C）三个月（D）一年4 甲是某高校学生，为了写作论文，甲使用了乙发表的著作。此项使用，甲( )（A）需经过乙同意但无需支付报酬（B）无需经过乙同意，但需支付乙报酬（C）无需经过乙同意也无需支付乙报酬（D）需经过乙同意且支付乙报酬5 某地茶叶协会向商标局申请“天峰” 作为注册商标，供该协会的成员在商事活动使用，以表明其成员
3、资格。该商标是( )（A）商品商标（B）服务商标（C）集体商标（D）证明商标6 以债的标的有无选择性为标准，债可以分为( )（A）意定之债和法定之债（B）单一之债和多数人之债（C）简单之债和选择之债（D）可分之债和不可分之债7 当事人在合同中，对保证方式约定不明的，保证人应当( )（A）承担连带保证责任（B）承担一般保证责任（C）不承担保证责任（D）自由选择承担何种责任8 我国合同法中违约责任的归责原则是( )（A）过错责任原则（B）推定过错责任原则（C）公平原则（D）严格责任原则9 甲同意向乙赠与电视机一台，在电视机交付前，甲( )（A）不得撤销赠与（B）可以随时撤销赠与（C）必须向乙交付电
4、视机（D）在乙侵犯甲的权利时，甲才可以撤销赠与10 甲委托中介公司出售自己的房屋。中介公司联系到欲购买房屋的乙，并安排甲乙就房屋买卖事宜进行商谈。但由于价格分歧太大，甲乙没有达成买卖协议。对此，中介公司可以( )（A）要求甲支付报酬（B）要求乙支付报酬（C）要求甲支付必要费用（D）要求乙支付必要费用11 以下选项中，收养可以成立的是( )（A）甲，女，32 岁，有配偶，无子女，收养 4 岁的男童（B）乙，男，35 岁，无配偶，无子女，收养 4 岁的女童（C）丙，女，40 岁，有配偶，有一女，收养 4 岁的男童（D）丁，男，45 岁，无配偶，有一男，收养 4 岁的女童12 甲因飞机失事失踪，利害
5、关系人申请其死亡的时间是( )（A）飞机失事发生之日起满两年（B）政府确认失事原因之日起两年（C）飞机失事发生之日起满四年（D）政府确认失踪名单之日起两年13 下列关于法人民事行为能力的表述中，正确的是( )（A）法人的民事权利能力与民事行为能力起止时间相同（B）不同类型的法人，民事行为能力相同（C）法人自实际营业时取得民事行为能力（D）法人申请破产时，民事行为能力即终止14 下列选项中，具备法人资格的是( )（A）个人独资公司（B）普通合伙企业（C）个体工商户（D）股份有限公司15 根据法律规定，新入伙的有限合伙人对人伙前有限合伙企业的债务( )（A）不承担责任（B）承担连带责任（C）承担无
6、限责任（D）以出资额为限承担有限责任16 下列行为中，属于民事法律行为的是( )（A）甲参加朋友的葬礼（B）乙参加人大代表的选举（C）丙通知合同相对人变更收款账号（D）丁扔掉旧手机二、多项选择题17 收养是( )（A）单方法律行为（B）双方法律行为（C）要式法律行为（D）不要式法律行为18 下列情形中，继承人丧失继承权的是( )（A）故意杀害被继承人（B）遗弃被继承人（C）为争夺遗产而杀害其他继承人（D）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重19 在依照法律规定指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利等处于无人保护状态时，以下主体中，可以担任临时监护人的是( )（A）被监护人父母所在单位（B）被监
7、护人住所地的居民委员会（C）被监护人住所地的村民委员会（D）民政部门20 以下关于社团法人和财团法人的表述中，正确的是( )（A）社团法人以人的集合为成立的基础，财团法人以捐助的财产为成立的基础（B）社团法人的设立人，在法人成立时可以成为社团的成员，财团法人的设立人则不可以（C）社团法人的目的只能是营利的，财团法人的目的只能是公益的（D）社团法人设立是合同行为，财团法人的设立行为是单方行为21 以下关于以出让、转让方式取得建设用地使用权与以行政划拨方式取得建设用地使用权的表述中，正确的是( )（A）以出让方式取得建设用地使用权，需支付对价；以行政划拨方式取得建设用地使用权，是无偿的（B）以出让
8、方式和以行政划拨方式取得的建设用地使用权都可以进入市场交易（C）以出让方式和以行政划拨方式取得的建设用地使用权都有使用期限（D）以行政划拨方式取得建设用地使用权，仅限于法律有明文规定的情形22 以下财产或权利中，可以进行抵押的是( )（A）正在建造的建筑物、船舶、航空器（B）土地所有权（C）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权（D）生产设备、原材料、半成品、产品23 以下情形中，当事人可以单方解除合同的是( )（A）因不可抗力致使不能实现合同目的（B）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务（C）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内
9、仍未履行（D）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的24 以下请求权中，债权人不能行使代位权的是( )（A）基于扶养关系的给付请求权（B）合同履行请求权（C）劳动报酬请求权（D）人身损害赔偿请求权三、简答题25 简述监护终止的原因。26 简述债权人撤销权的成立要件。27 简述除斥期间和诉讼时效的区别。四、法条分析题28 物权法第 93 条：“不动产或者动产可以由两个以上单位、个人共有。共有包括按份共有和共同共有。”请分析：(1)主要的共同共有的类型是什么?(2)按份共有人都享有哪些权利?29 合同法第 80 条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债
10、务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”请分析：(1)通过合同方式让与债权的条件。(2)哪些债权不能转让 ?(3)债权让与对债务人产生什么效力?五、案例分析题30 甲欲出售自己的房屋，与乙签订房屋买卖合同。乙支付房屋价款 30 万后甲交付房屋，并且约定 5 日后办理房屋变更登记手续。丙听闻甲要出售房屋，与甲联系，表示愿意以 35 万的价格购买甲的房屋，甲同意，与丙签订房屋买卖合同。丙于次日支付了全部房款并且办理了房屋变更登记手续。丙要搬家时才发现甲与乙已经签订房屋买卖合同且乙已经搬入。丙要求乙搬出房屋。根据上述案情，请回答下列问题：(1)甲乙之间的买卖合同是否有效
11、? 乙能否取得房屋的所有权?(2)甲丙之间的买卖合同是否有效? 丙能否取得房屋的所有权?(3)乙对房屋的占有是什么占有? 丙是否有权要求乙搬出房屋?六、论述题31 试论狭义无权代理的效力。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 194 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 民法总则第 189 条规定：当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。本题中最后一期履行期限届满之日为 2011 年 10 月 1 日，因此应从此时计算诉讼时效。C 项正确。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 B【试题解析】 根据所有权客体的不同，所有权可分为不动产所有权
12、和动产所有权。根据所有权人的数量不同，所有权可分为单一所有权和多数人所有权。根据生产资料所有制的不同形式，所有权可分为国家所有权、集体所有权和私人所有权。本题选 B。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 236 条规定：留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。因此本题选 B。【知识模块】 民法学4 【正确答案】
13、 C【试题解析】 根据著作权法的规定，为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品，是对作品的合理使用，可以不经过作者同意，并且不需要向其支付报酬。因此本题选 C。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 C【试题解析】 集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者成员资格的标志。本题中茶叶协会申请的“天峰”商标是以协会的名义申请的，供协会成员使用，是集体商标，本题选 C。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 以债的发生根据为标准，债可以分为意定之债和法定之债。以债的主体双方的人数为标准，债可以分为单一之债和多数人之债。以债的给付能否
14、分割为标准，多数人之债可以分为可分之债和不可分之债。以债的标的有无选择性为标准，债可以分为简单之债和选择之债。因此本题选 C。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 A【试题解析】 担保法第 19 条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。因此本题选 A。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 合同法第 107 条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。按照此规定，只要当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定，就应当承担违约责任，不考虑当事人是否存在主观过错。因此我国合
15、同法中违约责任的归责原则是严格责任原则，D 项正确。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 186 条规定：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。本题中，甲对乙的赠与不是具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，在赠与财产电视机交付之前，所有权未发生转移，甲作为赠与人可以随时撤销赠与，B 项正确。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 427 条规定：居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活
16、动支出的必要费用。本题中，中介公司试图促成甲乙之间订立买卖合同，但是未成功，因此不能要求支付报酬，但可以要求委托人甲支付必要费用，C 项正确。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 收养法第 6 条规定：收养人应当同时具备下列条件：(1)无子女；(2)有抚养教育被收养人的能力；(3) 未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；(4)年满 30 周岁。第 9 条规定：无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差 40 周岁以上。本题中，CD 项均有子女，不符合收养条件。B 项是无配偶的男性收养女性，应与被收养人年龄相差 40 岁以上，B 项相差不足 40 岁，收养不能成立
17、。A 项符合收养的各项条件，收养成立。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 民法总则第 46 条规定：自然人有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡：(1)下落不明满四年；(2)因意外事件，下落不明满二年。因意外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受二年时间的限制。飞机失事是意外事件，自意外事件发生之日起满二年，即可宣告死亡。A 项正确。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 法人的民事行为能力是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利并承担民事义务的能力。法人的民事行为能力与民事权利能力同时产生，同时
18、消灭，A 项正确。不同类型的法人，由于经营范围不同，民事行为能力不同，B 项错误。法人的民事能力取得时间为营业执照取得时间，而不是实际营业时间，C 项错误。法人申请破产，要经过清算、注销后，民事行为能力才终止， D 项错误。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 D【试题解析】 法人与其他非法人组织最关键的区别在于能够独立承担民事责任。ABC 项都不能独立承担民事责任，出资人都需对企业债务承担无限责任。D 项有独立的财产，可以独立承担民事责任，出资人只以出资额为限承担有限责任。D 项具有法人资格。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 D【试题解析】 合伙企业法第 77 条规定：新入伙的有限合
19、伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。D 项正确。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 D【试题解析】 民事法律行为，是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或终止民事法律关系的行为。民事法律行为必须产生民事法律后果，A 项不产生民事法律后果，B 项是公法行为，C 项本身不足以产生民事法律后果，都不是民事法律行为。D 项丁扔掉手机的行为，产生手机所有权消灭的法律后果，是民事法律行为。本题选 D。【知识模块】 民法学二、多项选择题17 【正确答案】 B,C【试题解析】 收养是指自然人依照法律规定的条件和程序，领养他人子女为自己的子女，使之发生父母子女间权利义务关系的民事法
20、律行为。收养是双方法律行为，需要收养人和送养人达成一致。收养是要式法律行为，必须办理收养登记。BC 项正确。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 继承法第 7 条规定：继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2) 为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。ABCD项均正确。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 民法总则第 31 条第 3 款规定：依照本条第 1 款规定指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护
21、状态的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。因此本题选 BCD。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 社团法人的目的既可以是营利目的，也可以是公益目的，C 项错误。ABD 项关于财团法人与社团法人的表述均正确。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,D【试题解析】 以出让方式取得的建设用地使用权是有偿的，以行政划拨方式取得建设用地使用权是无偿的，A 项正确。以行政划拨方式取得的建设用地使用权不可以直接进入市场进行交易，B 项错误。以行政划拨方式取得的建设用地使用权是长期的或者无期限的，不是一定有期限，C 项错误。
22、以行政划拨方式取得的建设用地使用权仅限于法律有明文规定的情形，如国家机关用地和军事用地等，D 项正确。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 物权法第 180 条规定：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(1)建筑物和其他土地附着物；(2) 建设用地使用权；(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；(4)生产设备、原材料、半成品、产品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6) 交通运输工具；(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。因此 ACD 项正确。根据物权法第 184 条的规定，土地所有权不能抵押，
23、B 项错误。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 合同法第 94 条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2) 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。因此本题 ABCD 四项均正确。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 债权人代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而危害债权实现时，债权人享有的以自
24、己名义代位行使债务人权利的权利。债权人行使代位权要求债务人对第三人的债权为非专属性的权利和可以强制执行的权利。基于扶养关系的给付请求权、劳动报酬请求权和人身损害请求权都是和人身相关的、专属性的权利，不能由债权人代位行使，因此本题选 ACD。B 项合同履行请求权不是债务人专属的请求权，债权人可以代位行使。【知识模块】 民法学三、简答题25 【正确答案】 监护的终止主要有以下原因：(1)被监护人获得完全民事行为能力。未成年人成年或者精神病人康复，为其设置的监护也应终止。(2)监护人或被监护人一方死亡。(3)监护人丧失了行为能力。监护人关系的成立以监护人有监护能力为条件，监护人丧失了行为能力，监护关
25、系自然终止。(4)监护人辞去监护。监护人有正当理由，可以辞去监护，但不适用于未成年人的父母。(5)监护人被撤销监护人资格。监护人不履行监护职责或者利用监护之便侵害被监护人权益的，人民法院根据有关个人或者组织的申请，可以撤销监护人资格。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 债权人撤销权是指债权人享有的依诉讼程序申请法院撤销债务人实施的损害债权行为的权利。债权人撤销权的成立要件中客观要件包括：(1)债务人实施了一定的处分财产的行为。(2)债务人的处分行为已经发生法律效力。(3)债务人的行为已给债权人造成损害。主观要件要求债务人实施损害债权人利益的行为时，受让人知道该情形。【知识模块】 民法学27
26、 【正确答案】 除斥期间与诉讼时效的区别主要表现在：(1)法律后果不同。除斥期间届满的法律效力是形成权消灭，诉讼时效届满的法律后果是消灭胜诉权，不消灭实体权利。(2)适用范围不同。除斥期间适用于形成权，诉讼时效适用于请求权。(3)起算时间不同。除斥期间根据法律规定的时间或权利发生的时间起算，诉讼时效一般从知道或者应当知道权利被侵害和义务人时起算。(4)适用条件不同。除斥期间届满，法院可依职权主动适用而无需当事人主张。义务人自愿履行的，也可以请求法院追回。诉讼时效届满，法院不能主动适用，必须当事人提出诉讼时效抗辩。债务人自愿履行的，也不能再要求返还。【知识模块】 民法学四、法条分析题28 【正确
27、答案】 (1)共有，是指两个以上的权利主体对同一项财产都享有所有权。共同共有，是指两个以上的所有人，对共有财产享有平等的所有权。法学通说认为，共同共有主要包括夫妻财产共有、家庭财产共有和财产分割前的共有三种类型。(2)按份共有是指两个以上的共有人，对同一项财产按照确定的各自份额，对共有财产分享权利、分担义务的一种共有关系。按份共有人享有的权利包括：依份额享有共有权、分割请求权(包括转让权)、优先购买权、在共有份额上设定担保物权、物上请求权等。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 (1)通过合同方式让与债权的条件包括：存在有效的债权。此处有效的债权包括：诉讼时效已经完成的债权；可撤销但尚未撤销
28、的债权；附解除或期限的债权。让与人即原债权人与第三人达成合意且不违反法律规定。 债权具有可让与性。(2)下列债权不得转让： 根据性质不得转让的债权。此类债权主要包括：基于当事人之间的特定身份关系发生的债权，如抚养费、赡养费之请求权；基于当事人之间的信赖关系而发生的债权，如定作人对于承揽人之债权、委托人对于受托人之债权等。按照当事人约定不得转让的债权。依法律规定不得转让的债权。(3)在让与通知到达债务人后，债权让与对债务人的效力主要有：债务人应向受让人履行债务，如债务人向让与人履行债务的，则该履行无效，且不能对抗受让人。债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 债务人接到债权转让通知时，债务人对
29、让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。【知识模块】 民法学五、案例分析题30 【正确答案】 (1)甲乙之间的房屋买卖合同有效。因为甲是所有权人，拥有房屋的处分权。甲乙在签订买卖合同时主体合格、意思表示真实、内容合法，合同形式也合法，因此是有效合同。但是乙不能取得房屋所有权，因为根据物权法的规定，房屋作为不动产，所有权变动必须进行登记，未经登记的，不发生所有权变动的效力。(2)甲丙之间的房屋买卖合同有效。甲虽然与乙签订房屋买卖合同，但是未进行登记，房屋所有权未发生变更，甲仍然是房屋所有权人，有权处分房屋。甲丙在签订买卖合同时主体合格、意思表
30、示真实、内容合法，合同形式也合法，因此是有效合同。甲丙办理了房屋登记手续，丙取得房屋的所有权。(3)乙对房屋的占有是有权占有，依据的是甲乙之间的房屋买卖合同。但是乙并没有取得房屋所有权，丙可以依据所有权中的占有权能要求乙搬出房屋。【知识模块】 民法学六、论述题31 【正确答案】 无权代理指没有代理权而以他人名义进行代理活动的民事活动。无权代理是无效行为，“ 被代理人 ”对所谓的代理行为不承担责任。但如果 “被代理人”对此行为予以追认，则会使无权代理成为有权代理，被代理人就应当对该代理行为承受相应的法律后果；如果被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认的，视为其同意他人代理。无权代理人所实施的行为，如果不能得到“被代理人” 的追认，又不能证明自己有代理权，则应对自己的行为承担责任，对该行为所造成的相对人的损失负赔偿责任。被代理人对无权代理行为有拒绝承认的形成权，该拒绝的意思表示一经作出即产生无权代理对被代理人无效的法律后果。该无权代理人应对第三人承担相应的法律后果。如果因无权代理行为而造成“被代理人” 损失的，无权代理人也应负赔偿责任。在无权代理中，相对人(第三人)对代理行为享有催告权和撤销权。【知识模块】 民法学
