1、国家司法考试卷三（民法）模拟试卷 5 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲公司欠乙公司 100 万元到期货款无力偿还。乙公司经过调查得知下列情况：(1)丙公司与甲公司之间存在货物买卖合同，甲公司已经付款，而丙公司尚未交货，且交货日期已届至。(2)甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司共分五期交付货款，在交清货款之前机器设备所有权保留，现丁公司已有两期到期货款未支付，甲公司未采取任何措施。乙公司拟通过诉讼采取下列措施，能够得到支持的是：( )（A）以自己名义请求丙公司向自己交货（B）以甲公司代理人的名义请
2、求丙公司交货（C）以自己名义请求丁公司向自己返还机器设备（D）以自己名义请求丁公司向自己支付到期货款2 下列关于保证合同的说法不正确的是：( )（A）保证合同是单务合同（B）保证合同是无偿合同（C）保证合同是诺成合同（D）保证合同的双方当事人是保证人和债务人3 甲于 2004 年 8 月 9 日向乙借款 5 万元，约定 1 年后还款，由丙作甲的保证人。合同中没有关于丙保证方式的约定，也没有约定丙承担保证责任的期间。后来，甲、乙、丙三人对合同进行了修改，在合同中添加条款说明丙为连带责任保证人，甲的还款时间为 2006 年 1 月 1 日，丙的保证期间至甲偿还完借款本息之日止。对此，下列说法不正确
3、的是：( )（A）若甲、乙、丙三人没有对合同进行修改，丙也应承担连带保证责任（B）若甲、乙、丙三人没有对合同进行修改，丙的保证责任期间应至 2006 年 2月 9 日（C）在甲、乙、丙三人对合同进行修改后，丙的保证期间至 2006 年 7 月 1 日（D）在甲、乙、丙三人对合同进行修改后，丙的保证期间至 2008 年 1 月 1 日4 甲公司与乙公司 2004 年 8 月签订买卖货物的合同，总价值 20 万元，约定甲公司于 2004 年 12 月前交付货物，并约定乙公司向甲公司交付 3 万元定金，后乙公司交付定金时实际交付了 5 万元。合同履行期满，甲公司拒绝交付货物，于是乙公司要求甲公司双倍
4、返还定金。甲公司应返还乙公司多少钱?( )（A）10 万元 （B） 6 万元（C） 8 万元 （D）9 万元5 下列关于债权让与的表述正确的是：( )（A）所有债权均可让与（B）债权只能依法律行为让与（C）债权让与自让与人与受让人达成转让协议时即对债务人产生约束力，不必通知债务人（D）债权让与须以有效的债权存在为前提6 甲、乙两人互负 5000 元债务，甲对乙的债权 10 月 8 日到期，乙对甲的债权 11月 9 日到期。9 月 18 日，乙将其对甲的债权转让给丙，但于 11 月 15 日方通知甲，此时乙尚未清偿对甲的 5000 元债务。则下列说法中错误的是：( )（A）与乙对甲的债权有关的从
5、权利均转移给丙（B）债权转让后，丙对甲主张债权时，甲可以向丙主张其对乙的抗辩（C）甲可以向丙主张以自己对乙的债权抵销乙转让给丙的债权（D）若甲在 11 月 10 日向乙支付 5000 元，则乙对甲的债权消灭7 丁公司欠甲公司 100 万元。2005 年 10 月，甲公司与丙公司签订协议，约定甲公司对丁公司的 100 万元债权由丙公司享有，但未通知丁公司。同年 12 月，丙公司向法院起诉丁公司要求归还欠款，有关该案的表达正确的是：( )（A）甲、丙之间的债权转让协议无效，因为未取得丁公司的同意（B）甲、丙之间的债权转让协议无效，因为未通知丁公司（C）甲、丙之间的债权转让协议有效，但该协议对丁公司
6、不发生效力（D）甲、丙之间的债权转让协议有效，丁公司应当对丙公司履行债务8 甲公司向乙公司购买价值 50 万元的彩电合同约定甲公司先预付 20 万元货款，其余 30 万元货款在提货后 3 个月内付清，并由丙公司提供连带保证担保，但未约定保证范围。提货 1 个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将 30 万元债务中的 20万元转移给尚欠其 20 万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司来要甲公司、丁公司偿还 30 万元货款及其利息，而甲公司无力偿还，丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任，丙公司至此才知
7、道甲公司已将部分债务转让给丁公司，遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议，乙公司诉诸法院。对此，下列表述中，正确的是：( )（A）甲公司将 20 万元债务转移给丁公司未经丙公司同意，故债务转移不发生效力（B）甲公司的债务转移生效，丙公司应承担全部保证责任（C）甲公司的债务转移生效，丙公司只承担 10 万元的保证责任（D）甲公司的债务转移生效，丙公司不承担任何保证责任9 甲将对乙享有的 8000 元债权经丙同意后转让给丙，后乙陷于破产，丙仅分得1000 元债权，丙能否就未获清偿的 7000 元债权，向甲请求给付?( )（A）能，因为债权让与后，原债权人即成为债务人的保证人（B）能，因为对转让的
8、债权，让与人须负瑕疵担保责任（C）不能，因为让与人对转让的债权无须负瑕疵担保责任（D）不能，因为债权人对债务人的履行能力不负担保责任10 甲公司 6 月 5 日到乙公司购买电视机一批，当场提货并付款 3 万元，6 月 10 日因电视机质量不合格，甲将这批电视机退回乙公司，乙公司签收，但因无流动资金而未退款。6 月 20 日，甲公司到乙公司购买录音机一批，价款 4 万元，提货时与乙公司约定 5 日内付款。5 日期满，甲公司未付款，乙公司上门催收。甲公司说等有流动资金时方能付款，称若 20 日后仍未能有流动资金，则前后债务相抵，只支付乙公司 1 万元，双方发生争议。下列说法中正确的是：( )（A）
9、甲的行为是合法行使抵销权的行为（B）甲不能行使抵销权，因债务的标的物种类不同（C）甲不能行使抵销权，因按照合同性质不能抵销（D）甲可以行使抵销权，但不应附期限11 下列行为，属于要约的是：( )（A）发布拍卖公告（B）寄送商品价目表（C）在报纸上发布新书广告，称款到发书（D）某股份有限公司发起人发布招股说明书12 下列有关承诺的表述不正确的是：( )（A）承诺须由受要约人向要约人为之（B）承诺不得对要约作任何实质性修改（C）承诺在特定情形下可以以行为作出（D）超过承诺期限发出的承诺对要约人没有任何法律意义13 甲丙公司约定向乙公司共同购买一批精密仪器，该合同由甲、乙、丙公司的法定代表人签字，甲
10、、丙公司加盖了合同专用章，乙公司却未加盖合同专用章。丙公司签订上述合同后，为筹措资金向丁银行借款 300 万元，丁银行要求提供担保，丙公司请求戊公司作保，戊公司允诺。三方约定，丁银行借给丙公司 300 万元，预扣一年的利息 30 万元，实际交付丙公司 270 万元，由戊公司提供保证。丙公司和戊公司同时约定，戊公司承担保证责任，但丙公司应付给戊公司担保费 30 万元。针对上述事实，下列说法正确的是：( )（A）由于乙公司没有在合同上加盖专用章，因此实际上合同并没有成立（B）保证人和债务人之间约定担保费用的做法合法（C）戊公司应当承担一般保证责任（D）丙丁之间的借款实际上是无效的14 甲向乙发出一
11、要约，并在要约中声明：“若在 15 日内未作表示，即视为承诺。”15 日过后，乙未作任何表示。则下列命题正确的是：( )（A）乙未作表示应视为默示的承诺（B） 15 日期间经过，合同即告成立（C）乙的沉默不构成承诺，因为甲的单方约定并不具有法律效力（D）因为甲要约的该条款无效，故要约无效15 甲方 2000 年 11 月 2 日给乙方去信提出要约，要求乙方在同年 11 月 17 日以前送达答复。乙方在 11 月 18 日回信，表示接受甲方在信中提出的一切条件，则：( )（A）乙方的承诺不可能有效（B）乙方的承诺只能视为新要约（C）甲方在同年 11 月 22 日接到乙方的回信，于 11 月 23
12、 日回信表示反对，仅在此情况下，该承诺视为新要约（D）甲方及时通知乙方该承诺有效，该承诺到达时生效16 2006 年 5 月 8 日，甲公司向乙公司发函称：“我公司有优质床上用品 1000 套，每套价格 500 元，你方若有意购买，请于收到本函之日起 15 日内回函，以我方最后确认为准。” 乙公司于同年 5 月 12 日收到甲公司来函，同年 5 月 20 日，乙公司给甲公司回函：“ 同意你方的条件，请收到回函后 1 个月内向我公司发货。”2006年 6 月 30 日，甲公司仍未发货，乙公司遂以违约为由将甲公司告上法庭，要求其承担违约责任，下列表述正确的是：( )（A）甲公司于 2006 年 5
13、 月 8 目发给乙公司的函为要约 （B）乙公司于 2006 年 5 月 20 日发给甲公司的回函是承诺，该承诺到达甲公司后，合同成立（C）甲公司 2006 年 5 月 8 日发出的函是要约邀请，甲公司与乙公司之间的床上用品买卖合同没有成立（D）乙公司于 2006 年 5 月 20 日发出的回函构成反要约17 甲企业在电视上发布了一则广告，称其现有某型号的机床 60 台，每台的价格为15 万元，广告的有效期为 10 天。乙公司看到该则广告后于第 3 天自带汇票，金额为 90 万元，向甲企业购买机床，但此时甲企业的机床已销售完毕，无货可供。根据法律规定，下列有关本案的表述中正确的是：( )（A）甲
14、企业发布广告的行为不构成要约，乙公司的行为构成要的，甲企业不承担违约责任（B）甲企业发布广告的行为构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲企业应补偿乙公司实际支出的费用损失（C）甲企业发布广告的行为构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲企业不承担民事责任（D）甲企业发布广告的行为不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲企业不承担民事责任18 下列情形中，要约或承诺仍有效力的有：( )（A）甲给乙打电话，称：“我有 CD 机一台，九成新，1000 元，你要不要?”乙聊了几句，但对上述问话未作表态（B）甲公司电告乙公司“现有小麦一万吨，于上海交货，每吨 1000 元” 乙公司回电：“同意贵公司报价，交货地为
15、天津。”（C）乙按甲要求的时间、方式发出承诺通知，但因邮局的延误，乙的承诺通知耒在承诺期限内到达要约人，要约人收到后未作表态（D）乙在承诺期限后次日向甲发出了承诺通知，但甲在收到后朱作答复19 张三和李四签订了一份苹果买卖合同，双方约定：张三卖给李四 3000 公斤苹果，单价为每公斤 3 元。双方就履行顺序未作约定。张三已向李四供应了 500 公斤苹果，现张三提出付款请求，则李四：( )（A）不得主张同时履行抗辩权，须给付全部价款（B）就已给付的 500 公斤苹果不得主张同时履行抗辩权，就未给付的部分则可以 （C）得就全部价款主张同时履行抗辩权（D）得主张甲履行不完全从而解除合同20 甲公司与
16、乙公司签订了一份买卖合同，合同约定：由甲公司为乙公司提供一批电脑配件，价款共计 100 万元，甲公司于合同签订后一个月内发货，货到乙公司后，乙公司于半个月内支付全部价款及运费。合同签订后不到一周，甲公司听闻乙公司有转移资产的行为，经派人到相关部门和单位了解，甲公司掌握了乙公司履行能力明显降低的确切证据，于是甲公司通知乙公司中止履行。乙公司于收到通知后，请业绩良好的丙公司为其提供担保，丙公司同意为乙公司的债务承担一般保证责任。下列说法正确的是哪一项?( )（A）甲公司行使不安抗辩权后，其先履行义务消灭（B）甲公司应当恢复履行，按照约定先向乙公司发货（C）乙公司请丙公司作保证人，这不是适当的担保，
17、甲公司可以继续不履行（D）若乙公司在合理期限内未恢复履行能力，甲公司即可通知乙公司解除合同21 甲将其收藏的一幅齐白石遗画卖给乙。价金 5 万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前，该画灭失。则乙：( )（A）得解除合同并拒绝丙的给付请求（B）得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求（C）不得解除合同并不得拒绝丙的给付请求（D）不得解除合同但得拒绝丙的给付请求22 甲乙订立一份合同，约定乙租赁甲的房屋，乙按月付租金，若乙连续 3 月未交租金，甲有权解除合同，在合同履行过程中，乙连续 3 月未交租金，甲即于 10 月11 日向乙发出关于终止合同的通知，乙于 10 月 15 日收到该通
18、知，认为自己不交租金是由不可抗力所致，遂于 10 月 25 日向人民法院起诉，认为甲无权解除合同，法院 11 月 23 日判决甲有权解除合同。则该租赁合同何时被解除?( )（A）10 月 11 日 （B） 10 月 15 日（C） 10 月 25 日 （D）11 月 23 日23 甲乙签订一买卖合同，约定由甲方向乙方购买一批钢材。出现下列哪种情况，甲方可单方解除合同?( )（A）乙方正在进行某项技术改造，无法按期发货（B）乙方因一场意外火灾，暂时无法发货（C）乙方迟延交货，经催告在合理期限内仍未履行（D）乙方正在办理与丙公司的合并事宜，无暇顾及该合同的履行24 甲公司和乙公司之间签订了买卖合同
19、，由甲公司向乙公司分 3 批购买 6 台机器，约定在乙公司货物全部交完后一个月内甲公司支付货款。在第一批交货后乙公司听说甲公司经营情况严重恶化，已经资不抵债。乙公司的下列做法中，于法有据的是：( )（A）乙公司立即通知甲公司解除合同（B）乙公司中止履行合同，并通知甲公司要求其在 1 个月内提供担保，否则即解除合同（C）乙公司听说甲公司情况后，经过多方查证属实，随即中止履行合同，并通知甲公司要求其在 1 个月内提供担保，否则即解除合同（D）乙公司听说甲公司情况后，经过多方查证属实，随即中止履行合同，并通知甲公司。但甲公司提供适当担保后，乙公司仍迟迟不履行原合同债务，而一再要求甲公司先支付货款二、
20、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。25 刘某欠王某 2 万元，王某多次催促，刘某拖延不还。后王某告知刘某必须马上偿还，否则将诉诸法律，刘某立即将家中所剩的值钱物品以 1500 元的价格卖给其好友张某，并告知张某等避过这段时间再将物品返还，后被王某发现。下列说法哪些是正确的?( )（A）王某可书面通知刘某、张某二人，撤销该买卖合同（B）如王某发现之日为 2006 年 5 月 1 日，则自 2007 年 5 月 2 日起，不再享有撤销权（C）如王某向法院起诉，应以刘某为被告，法院可以追加张某为第三人（D）如王
21、某的撤销权成立，则其为此支付的律师代理费、差旅费应由刘张承担26 2009 年 7 月 1 日，乙依买卖合同向甲交付设备 60 台，该合同约定甲于 2010 年9 月 1 日一次性支付价款 50 万元。2010 年 6 月，乙调查出如下事实：2009 年 6 月1 日甲基于赠与合同向某培训学校交付电脑 100 台，事后甲没有对培训学校行使撤销权；另外，甲对丙享有 200 万债权，由丁提供保证，2009 年 8 月 1 日甲放弃了对丁的保证债权，不料债务人丙于 2010 年 5 月 1 日卷款外逃，下落不明且无财产。由于甲长期乐善好施，此时全部财产不足 50 万元。下列关于乙的权利的表述中不正确
22、的是：( )（A）2010 年 9 月 1 日之后，乙才有权撤销甲与培训学校之间的赠与合同（B） 2010 年 5 月 1 日之后，乙就有权撤销甲与培训学校之间的赠与合同（C） 2010 年 9 月 1 日之后，乙才有权撤销甲放弃对丁的保证债权的行为（D）2010 年 5 月 1 日之后，乙就有权撤销甲放弃对丁的保证债权的行为27 甲欠乙 16 万元无力偿还，经乙查证：丙欠甲 25 万元，履行期已届满 6 个月，甲从未向丙要求返还；甲的退休金 600 元，抚恤金 2000 元，有关单位已拖延1 个月未发放，甲亦未追要，下列陈述正确的是：( )（A）乙只能向法院请求以甲的名义要求丙归还 25 万
23、元（B）乙可以向法院请求以乙的名义要求丙归还 25 万元，有关单位发放退休金600 元，抚恤金 2000 元（C）乙可以向法院请求以乙的名义要求丙归还 16 万元（D）即使丙仅交付 1 万元，乙也不能要求有关部门发放甲的退休金、抚恤金28 甲向乙借款 20 万元，甲的朋友丁为甲的借款作保证人，丁与乙签订了保证合同。但乙仍不放心，故又由甲的朋友丙以其持有某上市公司的股票(时值 10 万元)为甲作了质押担保，并与乙签订书面合同，在证券登记机构办理了出质登记。丙、丁并未约定各自所担保的债权范围。后甲到期无力还款，乙向甲主张权利不得后欲向丙、丁主张权利。经查，因股票价格上涨，丙所持股票现在的市场价值为
24、 20 万元。对此，下列表述不正确的是：( )（A）乙应先就丙所持有的股票主张质权，不足部分再向丁主张保证责任（B）乙只能对丙主张 10 万元的质权，对股票增值部分不享有质权 （C）乙既可以向丙主张股票现值的质权，也可以向丁主张承担保证责任（D）乙应先向丁主张承担保证责任，不足部分再向丙主张质权29 王某向刘某借款 30 万元，约定还款期限为 2005 年 3 月 3 日，在借条的背面写明“担保人”，李某在“担保人”下签名。借款期限届至，王某未还款。刘某于 2005年 8 月 11 日分别向王某要求还教。向李某要求承担保证责任。王某以无力还款，李某以自己并非保证人为由予以拒绝。2007 年 8
25、 月 7 日，刘某将王某和李某诉至法院，请示还款和承担保证责任。下列说法错误的是：( )（A）李某应承担连带保证责任（B）李某无需承担保证责任，理由是李某并非保证人（C）李某无需承担保证责任，理由是保证责任期闻已过（D）李某有权拒绝承担保证责任，理由是保证债务已过诉讼时效 30 下列选项中，发生债的转移的有： ( )（A）张某欠何某 5 万元人民币，张某死后，张某的儿子继承了张某的全部遗产(折合人民币共 75 万元)（B）甲公司欠乙公司 500 万元货款，乙公司将此债权转让给了丙公司（C）张某与王某约定：5 月 30 日，王某去张某家粉刷墙壁。但是当日王莱家临时有事，便委托李某代其去张某家粉刷
26、墙壁，并且征得了张某的同意（D）甲公司卖给乙公司 20 台锅炉，原来约定在乙公司交货，但是由于交货当日下起了大雨，交通极为不便，乙公司告知甲公司将货交到距离甲公司很近的丙公司即可，甲公司同意，丙公司也受领31 甲、丙公司签订了一项买卖合同，甲公司向丙公司出售“宝来” 轿车一辆，价值25 万元。丙公司于办理过户登记后 1 个月内付款。现甲公司已经交付该车并协助办理了过户登记，为抵偿自己对乙公司所欠的 25 万元债务，其直接将对丙公司的该笔债权转让给了乙公司，并通知了丙公司。则：( )（A）丙公司对甲公司的抗辩权可以向乙公司行使（B）丙公司对甲公司的抵销权可以向乙公司行使（C）乙公司对甲公司的抗辩
27、权可以向丙公司行使（D）乙公司对甲公司的抵销权可以向丙公司行使32 下列有关合同的转让的说法中，正确的是：( )（A）甲、乙之间订有买卖 500 斤大米的合同，甲现仅有 200 斤大米，若甲欲将其交付另外 300 斤的义务转移给丙，须经乙同意（B）甲、乙之间订有买卖合同，后乙将其对甲的义务转移给丙，则丙可以向甲主张其对乙的抗辩（C）甲、乙之间订有租赁房屋的合同，现甲因房屋暂时无法提供，欲将其在合同中的地位转由丙来承担，须经乙同意（D）甲公司分立为乙、丙两公司，则甲公司在分立之前订立的合同中的权利义务由乙、丙按份享有和承担33 张某欠李某 5000 元，经李某同意，张某把其债务的 12 转移给周
28、某承担。( )（A）这属于免责的债务承担（B）这属于并存的债务承担（C）保证人赵某不知情，其有权拒绝履行债务（D）保证人赵某不知情，其有权拒绝 5000 元转移出去的 2500 元债务34 乙向甲借款 8 万元，丙又欠乙货款 8 万元，经过协调由丙直接向甲偿还。下列表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是正确的?( )（A）如果甲、丙二人之间订立协议，再得到乙的同意，为债务承担（B）如果乙、丙二人之间协商一致，再得到甲的同意，为债务承担（C）如果甲、乙二人之间协商同意，再通知丙，为债权转移（D）如果甲、乙、丙订立一个协议，对甲与乙为债权转移，对甲与丙及乙与丙为债务承担35 张某欲卖一头牛，他以
29、广告的形式发出要约是否可以?下列关于要约与要约邀请的表述正确的是：( )（A）要约是针对特定当事人，广告是针对不特定当事人的，因此，张某不能以广告的形式发出要约，只能以广告的形式发出要约邀请（B）要约既可以针对特定当事人，也可以针对不特定的当事人，张某可以广告的形式发出要约（C）要约的一个重要特征，是把最终成立合同的权利交给了受要约的人（D）要约邀请的一个重要特征，是把最终成立合同的权利留给要约人自己36 甲 3 月 1 日对乙发出要约，欲购买乙的电脑，则关于乙的承诺期限，下列说法中正确的是：( )（A）若甲的要约表示承诺期限至 3 月 15 日，则乙应当于该日之前作出承诺 （B）若甲的要约是
30、电话告知乙，且未定承诺期限，则乙应当即时作出承诺（C）若甲的要约是以信件方式作出，且未定承诺期限，则乙的承诺应当在合理期限内到达（D）若甲的要约是以传真方式作出，则乙的承诺期限自传真到达乙处时开始计算37 某商场发特快专递给某电视机厂说：“急欲以每台 1500 元的价格购某品牌的彩电，请即发货。” 电视机厂立刻将电视机交付运输，后另有人出更高价格买这批彩电，电视机厂立即派人中途取回运输中的电视机。下列说法中错误的是：( )（A）电视机厂的行为撤回了承诺（B）电视机厂的行为撤销了承诺（C）商场和电视机厂间的彩电买卖合同成立（D）商场和电视机厂间的彩电买卖合同不成立38 甲商场 2 月 15 日向
31、乙公司发出要约，欲购买彩电 50 台，确定承诺期限至 2 月25 日，2 月 28 日甲商场收到乙公司的信件后一直未作表示。关于乙公司的承诺的效力，下列说法中正确的是：( )（A）若乙公司的信件是 2 月 26 日发出，则乙公司的承诺有效（B）若乙公司的信件是 2 月 26 日发出，则乙公司的信件构成新要约（C）若乙公司的信件是 2 月 18 日发出，因邮局的原因而迟到，则乙公司的承诺有效（D）若乙公司的信件是 2 月 18 日发出，因邮局的原因而迟到，则乙公司的信件构成新要约39 甲 7 月 1 日发函给乙表示愿出售天龙八部全集，要求 7 月 10 日前回复。乙收到信后，7 月 2 日即回信
32、表示购买天龙八部第二本，但因邮差误投，回信于 7 月 11 日方到达甲处，甲收信后一直未作表示。下列说法中正确的是：( )（A）乙的回信构成要约（B）乙的回信构成承诺（C）甲乙之间的买卖合同未成立（D）因甲未及时通知乙回信的迟延，故甲、乙之间的买卖合同成立40 关于格式条款的解释，下列说法中正确的是：( )（A）提供格式条款一方有义务按照对方的要求，对条款予以说明（B）对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释（C）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释（D）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款41 甲学校向乙公司发出要约，要定作一批桌椅，要约中
33、表明了桌椅的样式，甲在要约中提出：“ 双方发生争议，提交北京市仲裁委员会仲裁。” 乙公司回信接受甲公司的一切条件，但在回信中指出，双方发生争议，任何一方有权向法院起诉，根据已知条件，判断下列选项：( )（A）甲、乙之间的合同成立，因为已经达成了合意（B）甲、乙之间的合同成立，因为乙的变更是非实质性变更（C）甲、乙之间的合同不成立，因为乙的变更是实质性交更（D）甲、乙之间的合同不成立，乙的回信是新要约42 下列关于电子合同中的要约，表述正确的是哪几项?( )（A）乙公司有多套数据电文系统并指定 A 系统接受数据电文，甲公司以数据电文形式向乙公司发出要约，但该数据电文进入乙公司的 B 系统中，要约
34、不生效（B）甲公司向乙公司发出要约，但随即后悔，其撤回要约的通知应当在要约到达乙公司之前或与要约同时到达乙公司，要约撤回方有效（C）甲公司要撤回发给乙公司的要约，只要撤回通知到达乙公司时，乙公司尚未发出承诺通知即可（D）乙公司未明确规定其多套系统中由哪一个系统接收数据电文，则甲公司以数据电文形式发出的要约进入乙公司任何系统的首次时间，就是该要约的生效时间43 甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减，下列说法中哪些是正确的?( )（A）甲的行为属于正常的商业竞争行为（B）甲的行为违反了先
35、合同义务（C）甲的行为侵犯了乙的商业秘密（D）甲应承担缔约过失责任44 同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权在效力上有哪些地方相似?( )（A）阻却对方要求本方履行的请求权（B）不消灭对方的请求权（C）中止本方的履行（D）消灭对方的请求45 相声演员甲和演出公司乙签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费 5 万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。则下列说法中正确的是：( )（A）乙可暂不予支付合
36、同中所约定的 5 万元劳务费（B）乙可行使不安抗辩权（C）若甲在合理期限内身体康复，乙应按合同支付 5 万元劳务费（D）若甲在合理期限内伤情恶化不能参加原定的演出，乙可解除演出合同46 甲、乙订立合同，规定甲应该于 2005 年 3 月 1 日预付货款的 12，剩余的12 货到付款，乙于同年 3 月 15 日交货。2 月底，一家大型报纸披露乙公司生产的产品存在严重的质量不合格现象，致使乙公司的商誉急转直下。甲公司在 3 月 1日到来之际，请求乙公司提供一定担保，但遭到乙公司的拒绝。基于上述因素，甲于 3 月 1 日没有按照约定预付货款。依据合同法的有关规定，下列有关该案的表述中不正确的是：(
37、)（A）甲公司有权在 3 月 1 日不按合同约定付款（B）如果乙公司提供了相应担保，则甲公司必须按照合同约定付款（C）如果合理期限内乙公司澄清其产品的质量没有问题，则甲公司应当承担迟廷履行的违约责任（D）如果合理期限内乙公司没有澄清其产品质量的问题，则甲公司可以解除合同47 甲公司和乙公司订立购销化工原料的合同，约定 8 月 5 日交货。8 月 1 日，甲公司听说乙公司已经濒临破产，于是决定中止履行合同。并通知乙公司，要求其提供适当担保，乙公司答复上述说法纯属谣传，拒绝提供担保，并要求甲公司如期履行合同。甲公司坚持要求乙公司提供担保，乙公司因急需货物，无奈之下，向甲公司提供了银行出具的保证书。
38、甲公司于 8 月 10 日办理了铁路托运手续。当日发货。8 月 11 日，特大洪水袭来，载货列车脱轨，车上所载化工原料全部报废，后经证实乙公司并未濒临破产。根据合同法有关规定，下列说法中正确的是：( )（A）货物灭失的损失由甲公司承担（B）货物灭失的损失由乙公司承担（C）甲公司应当对乙公司承担违约责任（D）甲公司不对乙公司承担违约责任48 甲公司拖欠乙公司货款 2000 万元，乙公司多次催要未果，在乙公司催款后不久，甲公司将其仅有的固定资产该公司的办公大楼以低于市场价格 800 万元的价格卖给丙公司，得价款 1100 万元。丙公司在协商该买卖合同过程中也知道甲公司负债累累，其所支付价款远不能清
39、偿债务。乙公司得知甲卖楼后，再次催要，甲公司偿还1100 万元后已确无偿还能力。为此，乙公司诉至法院，请求撤销甲公司与丙公司就该办公大楼的买卖合同。以下说法正确的有哪项?( )（A）乙公司有权要求法院撤销甲公司与丙公司之间的房屋买卖合同（B）甲、丙公司间的买卖合同为双方当事人之间的行为，且不存在合同无效的事由，乙公司并非合同当事人，无权主张撤销合同（C）如果丙公司不知道甲公司的转让行为是明显不合理而接受转让的，债权人乙公司不应当行使撤销权（D）不论丙公司是否知道甲公司的转让行为属明显不合理，乙公司都可以行使撤销权49 甲、乙、丙三人合伙经营水产品批发业务，由于经营不普，不到一年时间，三人欠某水
40、产公司货款 20 万元。后来，乙经甲和丙同意决定退伙。水产公司多次上门催讨，因甲资金紧张，丙还清了对水产公司的 20 万元欠款。此后丙多次向甲催要其应分担的债务。甲实无力支付。甲、乙、丙三人在合伙经营前，甲在本市繁华地带购了一套住房，现已升值为 13 万元。住房是甲的主要财产，为了避免将此房抵债，便将自己的住房赠给前妻，并办理了产权转移等相关手续。甲和前妻离婚后都未再婚，两人都有意复婚。此后，甲告诉丙，自己的住房巳归前妻所。有，已无财产偿还债务。丙无奈之下决定向法院提起诉讼，要求法院撤销甲对前妻的房屋赠与行为，下列说法错误的是：( )（A）丙应该在自甲的赠与行为发生之日 2 年内行使， 5 年
41、内没有行使的，撤销权消灭（B）丙提起撤销权诉讼时，应该以甲和其妻为共同被告（C）人民法院判决该赠与行为依法撤销的，该房屋可以直接回归属于甲，丙不能直接取得该房屋 （D）丙行使撤销权后，可以就该房屋优先受偿50 赵某欠孙某 10 万元，田某欠赵某 10 万元，赵某同时还欠周某和郑某 10 万元。孙某代替赵某对田某行使了代位权，要回了 10 万元。下列说法中正确的是：( )（A）孙某以自己的名义行使代位权（B）周某和郑某知道孙某行使了代位权后即使债权未到期，也可以主张同时受偿（C）设置代位权的目的在于催促债务人自动履行债务（D）孙某可以直接向田某代位行使 10 万元债权国家司法考试卷三（民法）模拟
42、试卷 5 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 73 条第 1 款的规定，因债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。合同法解释(一)第 13 条第 1 款对此问题作了进一步的规定，本题中丙公司所负债务为财物债务，乙公司不得代位，故 A 项错误，乙公司并非甲公司的代理人。故 B 项错误。根据甲丁公司之间的合同，甲公司有权解除合同，取回机器设备，但对丁公司主张返还物不属于具有金钱给付内
43、容的债权，乙公司无权代位行使，故 C 项错误。甲公司有权请求丁公司支付到期货款，该债务可以代位。故 D 项正确。【知识模块】 债的保全和担保2 【正确答案】 D【试题解析】 保证合同中，双方当事人是债权人和保证人，所以 D 项是错误的。在该合同中，只有保证人承担债务，债权人不负对待给付义务，故为单务合同。债权人也不提供相应对价，故为无偿合同。保证合同因保证人和债权人协商一致而成立，不需另行交付标的物，因此是诺成合同。【知识模块】 债的保全和担保3 【正确答案】 C【试题解析】 担保法第 19 条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。原合同并未约定保证方式
44、，丙应承担连带保证责任，A 选项正确。担保法第 26 条第 1 款规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起 6 个月内要求保证人承担保证责任。三人对合同进行修改前，丙承担连带责任保证，保证期间自 2005 年 8 月 9 日起 6 个月，即 2006 年 2 月 9 日，B 选项正确。担保法解释第 32 条规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起 2 年。修改后的合同约定的保证期间为至甲偿还完借款本息之日止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起 2 年，即 2
45、008 年 1 月 1 日，C 选项错误，D 选项正确，本题为选非题，应选 C 选项。【知识模块】 债的保全和担保4 【正确答案】 D【试题解析】 依据担保法解释第 119 条规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。虽按约定乙公司应交付 3 万元定金，但乙公司实际交付了 5 万元定金，甲公司并未拒绝，故依法视为甲乙变更定金合同，将定金变为 5 万元。但此处还有一个考点，即担保法第 91 条规定：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20。担保法解释第 121 条规定：当事人约定的定金数额超过主合同标的额百
46、分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。故应认定乙公司有效交付的定金为 4 万元，多交付的 1 万元不能认定为定金，甲公司应当返还给乙公司。甲公司违约后，适用建金罚则，甲公司应该双倍返还定金，即 8 万元，加上应返还前面多收的 1 万元，甲公司实际应返还乙公司 9 万元。故 D 项正确。【知识模块】 债的保全和担保5 【正确答案】 D【试题解析】 具有人身性质的债权不得让与。债权让与可以依法律行为发生也可以依法律规定发生。转让协议达成之后，只有通知债务人，才对债务人产生约束力。有效债权的存在，是债权让与的前提条件之一，故 D 项当选。【知识模块】 债的移转和消灭6 【正确答案】 A【试题解析
47、】 合同法第 81 条规定：债权人转让权利的，爱让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。故并非所有从权利都随债权的转让而转移。因此，A 项错误，当选。合同法 第 82 条规定：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。因此，B 项正确，不选。合同法第 83 条规定：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。甲时乙的债权先于己对甲的债权到期。因此，C 项正确，不选。合同法第 80 条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。乙将其对
48、甲的债权转让给丙，但于 11 月 15 日方通知甲，在此之前，该转让对甲不生效力，甲向乙履行债务后，乙对甲的债权自然消灭。因此，D 项正确不选。【知识模块】 债的移转和消灭7 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 80 条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。即债权转让协议不以债务人同意为要件，未经通知债务人的，该债权转让协议仅对债务人不发生效力，不影响债权转让协议本身的效力，故正确答案为 C 项。【知识模块】 债的移转和消灭8 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 84 条规定：债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本题中甲公
49、司在征得乙公司同意后，将 30 万元债务中的 20 万元转移给尚欠其 20 万元货款的丁公司符合法律规定，因此发生债务移转的效力，A 选项错误。担保法解释第 29 条规定：保证期间。债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。根据该规定，丙应仅对未转让部分的债务 10 万元承担保证责任，转让的 20 万元不再承担保证责任。所以本题的正确答案为 C 项。【知识模块】 债的移转和消灭9 【正确答案】 D【试题解析】 在债权让与中，原债权人脱离了与原债务人的关系，新的债权人成为原债务人的侦权人，原债权人只是对原债权的合法有效性负担保责任，而不对原债务人的履行能力负担保责任，原债权人在债权让与后不为债务人的保证人。故本题 D 项正确。【知识模块】 债的移转和消灭10 【正确答案】 D【试题解析】 合同法第 99 条规定：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外
