1、国家司法考试卷二（正当行为、共同犯罪）历年真题试卷汇编 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 关于正当防卫的论述，下列哪一选项是正确的？(2012卷二7，单)（A）甲将罪犯顾某扭送派出所途中，在汽车后座上死死摁住激烈反抗的顾某头部，到派出所时发现其已窒息死亡。甲成立正当防卫 （B）乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，2 车并行时摩托车撞到护栏，弹回与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡。乙不成立正当防卫 （C）丙发现邻居刘某(女)正在家中卖淫，即将刘家价值 6000 元的防盗门砸坏，阻止其卖淫。丙成立正当防卫 （D）丁开枪
2、将正在偷越国(边)境的何某打成重伤。丁成立正当防卫 2 乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。(2011卷二7，单)观点：正当防卫不需要有防卫认识正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志结论：A 甲成立正当防卫 B 甲不成立正当防卫就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？（A）观点观点 与 a 结论对应；观点观点与 b 结论对应（B）观点 观点与 a 结论对应；观点观点与 b 结论对应（C）观点 观，占 与 a 结论对应；观
3、点观点 与 b 结论对应（D）观点观点 与 a 结论对应；观点观点与 b 结论对应3 经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列 4 个条件：(2011卷二8，单) 被害人对被侵害的_ 具有处分权限 被害人对所承诺的_ 的意义、范围具有理解能力 承诺出于被害人的_ 意志 被害人必须有_ 的承诺 下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（A）法益事项现实真实 （B）事项 法益现实真实 （C）事项 法益真实现实 （D）法益事项真实现实 4 甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？(
4、2010卷二7，单)（A）属于正当防卫 （B）属于紧急避险 （C）属于防卫过当 （D）属于故意杀人 5 关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？(2009卷二3，单)（A）制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪 （B）抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 （C）动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 （D）基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害 6 甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，
5、下列哪一选项是正确的？(2009卷二4，单)（A）属于正当防卫 （B）属于紧急避险 （C）构成抢夺罪 （D）构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪 7 关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？(2008卷二5，单)（A）儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪 （B）在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪 （C）孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁
6、罪 （D）李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪 8 甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30 分钟后，甲发现乙未死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三刀时刀柄折断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了” ，遂将乙送医，乙得以保命。经查，第一刀已致乙重伤。关于甲犯罪形态的认定，下列哪一选项是正确的？(2012卷二8，单)（A）故意杀人罪的未遂犯 （B）故意杀人罪的中止犯 （C）故意伤害罪的既遂犯 （D）故意杀人罪的不能犯 9 甲与一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消
7、杀人恶念，将菜倒掉。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的？(2010卷二5，单)（A）犯罪预备 （B）犯罪预备阶段的犯罪中止 （C）犯罪未遂 （D）犯罪实行阶段的犯罪中止 10 甲因父仇欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪池的，不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2009卷二5，单)（A）甲不成立故意伤害罪 （B）甲成立故意伤害罪中止 （C）甲的行为具有正当性 （D）甲成立故意伤害罪未遂(不能犯) 11 甲乘在路上行走的妇女乙不注意之际，将乙价值 12000 元的项链一把抓走，然后逃跑。跑了 50 米之后，甲以
8、为乙的项链根本不值钱，就转身回来，跑到乙跟前，打了乙两耳光，并说：“ 出来混，也不知道戴条好项链” ，然后将项链扔给乙。对甲的行为，应当如何定性？(2008卷二，15，单)（A）抢夺罪(未遂) （B）抢夺罪(中止) （C）抢夺罪(既遂) （D）抢劫罪(转化型抢劫) 12 甲(15 周岁) 求乙(16 周岁) 为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包(内有 1 万元现金) ，将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？(2012卷二9，单)（A）甲不满 16 周岁，不构成抢夺罪 （B）甲与乙构成抢夺罪的共犯 （C）乙不构成抢夺罪
9、的间接正犯 （D）乙成立抢夺罪的中止犯 13 关于共同犯罪的论述，下列哪一选项是正确的？(2012卷二10，单)（A）甲为劫财将陶某打成重伤，陶某拼死反抗。张某路过，帮甲掏出陶某随身财物。2 人构成共犯，均须对陶某的重伤结果负责 （B）乙明知黄某非法种植毒品原植物，仍按黄某要求为其收取毒品原植物的种子。2 人构成非法种植毒品原植物罪的共犯 （C）丙明知李某低价销售的汽车系盗窃所得，仍向李某购买该汽车。2 人之间存在共犯关系 （D）丁系国家机关负责人，召集领导层开会，决定以单位名义将国有资产私分给全体职工。丁和职工之间存在共犯关系 14 关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？(2010卷二6，单)
10、（A）甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处 （B）甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪 （C）交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪 （D）公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪 15 甲承租乙的房屋后，伪造身份证与房产证交与中介公司，中介公司不知有假，为其售房给不知情的丙，甲获款 300 万元。关于本案，下列哪一选项是错误的？(2010卷二19，单)（A）甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪，同时是诈骗罪的教唆犯（B
11、）甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯（C）伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系（D）由于存在牵连关系，对甲的行为应以诈骗罪从重处罚16 关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？(2009卷二6，单)（A）甲唆使不满 16 周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物 1 万元后即离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯 （B）教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯 （C）教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯 （D）有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯 17 甲、乙共谋行抢。甲在偏僻巷道的出口望风，乙将路人丙的书包(内有现金一万元)一把夺下
12、转身奔逃，丙随后追赶，欲夺回书包。甲在丙跑过巷道口时突然伸腿将丙绊倒，丙倒地后摔成轻伤，甲、乙乘机逃脱。甲、乙的行为构成何罪？(2009卷二7，单)（A）甲、乙均构成抢夺罪 （B）甲、乙均构成抢劫罪 （C）甲构成抢劫罪，乙构成抢夺罪 （D）甲构成故意伤害罪，乙构成抢夺罪 18 甲、乙夫妇因 8 岁的儿子严重残疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往儿子要喝的牛奶里放入“毒鼠强” 时被乙看到，乙说： “这是毒药吧，你给他喝呀？“见甲不说话，乙叹了口气后就走开了。毒死儿子后，甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死。关于甲、乙行为的定性，下列哪一选项是正确的？(2008卷二7，单)（A）甲与
13、乙构成故意杀人的共同犯罪 （B）甲构成故意杀人罪，乙构成包庇罪 （C）甲构成故意杀人罪，乙构成遗弃罪 （D）甲构成故意杀人罪，乙无罪 19 甲与乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需的钥匙交给乙。但甲后来向乙表明放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。乙对甲说：“你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你”，甲要回了自己原来提供的钥匙。后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车(价值 5 万元)。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008卷二19，单)（A）甲的行为属于盗窃中止 （B）甲的行为属于盗窃预备 （C）甲的行为属于盗窃未遂（D）甲与乙构成盗窃罪(既遂)的共犯 20 甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静
14、，以为是兔子，于是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当如何定性？(2008 延卷二6，单)（A）甲、乙分别构成过失致人死亡罪 （B）甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪 （C）甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪 （D）甲、乙不构成犯罪 21 根据刑法规定，关于教唆犯的表述，下列哪一选项是正确的？(2008 延卷二7，单)（A）教唆未成年人贩卖毒品的，成立贩卖毒品罪，应当从重处罚 （B）教唆犯都是主犯 （C）教唆他人吸食、注射毒品的，成立引诱他人吸毒罪的教唆犯 （D）传授犯罪方法的行为，一律不成
15、立教唆犯 22 关于实行犯的说法，下列哪一选项是正确的？(2008 延卷二8，单)（A）按照我国刑法总则的规定，有的教唆犯也是实行犯 （B）在共同犯罪中，实行犯就是在犯罪中起主要作用的犯罪分子 （C）在对简单共同犯罪中的各实行犯进行处罚时，要遵循“部分实行全部责任“的原则 （D）间接正犯是共同犯罪中的一种特殊类型的实行犯 23 关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？(2008卷二8，单)（A）甲在车站行窃时盗得一提包，回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现，甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为 （B）乙抢夺他人手机，并将该手机变卖，乙的行为构成抢夺罪和
16、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚 （C）丙非法行医 3 年多，导致 1 人死亡、1 人身体残疾。丙的行为既是职业犯，也是结果加重犯 （D）丁在绑架过程中，因被害人反抗而将其杀死，对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚 24 刑法第 49 条规定：( )的时候不满 18 周岁的人和( )的时候怀孕的妇女，不适用死刑。( ) 的时候已满 75 周岁的人，不适用死刑，但( )的除外。下列哪一选项与题干空格内容相匹配？(2012卷二11，单)（A）犯罪审判犯罪故意犯罪致人死亡 （B）审判 审判犯罪故意犯罪致人死亡 （C）审判 审判审判以特别残忍手段致人死亡 （D）犯罪审判审判以特别残忍手段致人死亡
17、25 甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。1 月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？(2010卷二9，单)（A）应当视为“ 审判时怀孕的妇女” ，不适用死刑 （B）应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行 （C）不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产 （D）不应当视为“ 审判时怀孕的妇女” ，因甲并非在审判时摔伤流产 26 关于没收财产，下列哪一选项是正确的？(2009卷二9，单) （A）甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金 1 万元并处没收财产 （B）乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满 18 周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家
18、属不必考虑 （C）丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产 （D）丁为治病向李某借款 5 万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还 二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。27 因乙移情别恋，甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间，甲、乙激烈争吵，甲欲以硫酸泼乙，但情急之下未能拧开杯盖，后甲因追乙离开教室。丙到教室，误将甲的水杯当作自己的杯子，拧开杯盖时硫酸淋洒一身，灼成重伤。关于本案，下列哪些选项是错误的？(2
19、012卷二53，多)（A）甲未能拧开杯盖，其行为属于不可罚的不能犯 （B）对丙的重伤，甲构成过失致人重伤罪 （C）甲的行为和丙的重伤之间没有因果关系 （D）甲对丙的重伤没有故意、过失，不需要承担刑事责任 28 关于犯罪停止形态的论述，下列哪些选项是正确的？(2012卷二54，多)（A）甲(总经理) 召开公司会议，商定逃税。甲指使财务人员黄某将 1 笔 500 万元的收入在申报时予以隐瞒，但后来黄某又向税务机关如实申报，缴纳应缴税款。单位属于犯罪未遂，黄某属于犯罪中止 （B）乙抢夺邹某现金 20 万元，后发现全部是假币。乙构成抢夺罪既遂 （C）丙以出卖为目的，偷盗婴儿后，惧怕承担刑事责任，又将婴
20、儿送回原处。丙构成拐卖儿童罪既遂，不构成犯罪中止 （D）丁对仇人胡某连开数枪均未打中，胡某受惊心脏病突发死亡。丁成立故意杀人罪既遂 29 下列哪些选项不构成犯罪中止？(2011卷二54，多)（A）甲收买 1 名儿童打算日后卖出。次日，看到拐卖儿童犯罪分子被判处死刑的新闻，偷偷将儿童送回家 （B）乙使用暴力绑架被害人后，被害人反复向乙求情，乙释放了被害人 （C）丙加入某恐怖组织并参与了一次恐怖活动，后经家人规劝退出该组织 （D）丁为国家工作人员，挪用公款 3 万元用于孩子学费， 4 个月后主动归还 30 关于犯罪中止，下列哪些选项是正确的？(2010卷二57，多)（A）甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射
21、击但未打中乙。甲枪内尚有子弹，但担心杀人后被判处死刑，遂停止射击。甲成立犯罪中止 （B）甲入户抢劫时，看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识到犯罪要受刑罚处罚，于是向被害人赔礼道歉后离开。甲成立犯罪中止 （C）甲潜入乙家原打算盗窃巨额现金，入室后发现大量珠宝，便放弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。对于盗窃现金，甲成立犯罪中止 （D）甲向乙的饮食投放毒药后，乙呕吐不止，甲顿生悔意急忙开车送乙去医院，但由于交通事故耽误一小时，乙被送往医院时死亡。医生证明，早半小时送到医院乙就不会死亡。甲的行为仍然成立犯罪中止 31 甲欲枪杀仇人乙，但早有防备的乙当天穿着防弹背心，甲的子弹刚好打在防弹背心上，乙毫发无损
22、。甲见状一边逃离现场，一边气呼呼地大声说：“我就不信你天天穿防弹背心，看我改天不收拾你!”关于本案，下列哪些选项是正确的？ (2009卷二52，多)（A）甲构成故意杀人中止 （B）甲构成故意杀人未遂 （C）甲的行为具有导致乙死亡的危险，应当成立犯罪 （D）甲不构成犯罪 32 下列哪些选项中的双方行为人构成共同犯罪？(2012卷二55，多)（A）甲见卖淫秽影碟的小贩可怜，给小贩 1000 元，买下 200 张淫秽影碟 （B）乙明知赵某已结婚，仍与其领取结婚证 （C）丙送给国家工作人员 10 万元钱，托其将儿子录用为公务员 （D）丁帮助组织卖淫的王某招募、运送卖淫女 33 关于共同犯罪的判断，下列
23、哪些选项是正确的？(2011卷二55，多)（A）甲教唆赵某入户抢劫，但赵某接受教唆后实施拦路抢劫。甲是抢劫罪的共犯 （B）乙为吴某入户盗窃望风，但吴某入户后实施抢劫行为。乙是盗窃罪的共犯 （C）丙以为钱某要杀害他人为其提供了杀人凶器，但钱某仅欲伤害他人而使用了丙提供的凶器。丙对钱某造成的伤害结果不承担责任 （D）丁知道孙某想偷车，便将盗车钥匙给孙某，后又在孙某盗车前要回钥匙，但孙某用其他方法盗窃了轿车。丁对孙某的盗车结果不承担责任 34 甲欲去乙的别墅盗窃，担心乙别墅结构复杂难以找到贵重财物，就请熟悉乙家的丙为其标图。甲入室后未使用丙提供的图纸就找到乙价值 100 万元的珠宝，即携珠宝逃离现场
24、。关于本案，下列哪些说法是正确的？ (2009卷二51，多)（A）甲构成盗窃罪，入户盗窃是法定的从重处罚情节 （B）丙不构成犯罪，因为客观上没能为甲提供实质的帮助 （C）即便甲未使用丙提供的图纸，丙也构成盗窃罪的共犯 （D）甲、丙构成盗窃罪的共犯，甲是主犯，丙是帮助犯 35 甲雇凶手乙杀丙，言明不要造成其他后果。乙几次杀丙均未成功，后来采取爆炸方法，对丙的住宅(周边没有其他人与物)进行爆炸，结果将丙的妻子丁炸死，但丙安然无恙。关于本案，下列哪些说法是错误的？ (2008卷二55，多)（A）甲与乙构成共同犯罪 （B）甲成立故意杀人罪(未遂) （C）乙对丙成立故意杀人未遂，对丁成立过失致人死亡罪
25、（D）乙对丙成立爆炸罪，对丁成立过失致人死亡罪 36 四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：(2008卷二91，多)（A）甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任（B）乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚 （C）丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪 （D）丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着
26、手实行后，非常积极，成为主要的实行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯 37 下列哪些情形成立共同犯罪？(2008 延卷二55，多；2000卷二70，多)（A）甲与乙共谋共同杀丙，但届时乙因为生病而没有前往犯罪地点，由甲一人杀死丙 （B）甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量淫秽物品，然后，二人共谋共雇一条走私船回到内地，后被海关查获 （C）甲发现某商店失火后，便立即叫乙：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧!”乙便和甲一起跑到失火地点，窃取了商品后各自回到自己家中 （D）医生甲故意将药量加大 10 倍，护士乙发现后请医生改正，医生说： “那个家伙(指患者 )太坏了，他死了由我负责
27、。” 乙没有吭声，便按甲开的处方给患者用药，导致患者死亡 38 甲、乙、丙共谋要“ 狠狠教训一下 ”他们共同的仇人丁。到丁家后，甲在门外望风，乙、丙进屋打丁。但当时只有丁的好友田某在家，乙、丙误把体貌特征和丁极为相似的田某当作是丁进行殴打，遭到田某强烈抵抗和辱骂，二人分别举起板凳和花瓶向田某头部猛击，将其当场打死。关于本案的处理，下列哪些判断是正确的？(2008 延 卷二61，多)（A）甲、乙、丙构成共同犯罪 （B）甲、乙、丙均成立故意杀人罪 （C）甲不需要对丁的死亡后果负责 （D）甲成立故意伤害罪 39 甲、乙经共谋后到丙的住所对其实施了强奸，事后，甲趁丙不注意之机，将丙的钱包拿走。第二天，
28、甲发现丙的钱包里有一张已经中了 5 万元的彩票，即兑了奖。就甲拿走被害人钱包和私自兑奖的行为而言，下列哪些选项是正确的？(2008 延卷二63，多)（A）甲和乙成立盗窃罪的共同犯罪 （B）甲单独对自己的行为承担刑事责任 （C）甲的行为构成盗窃罪 （D）甲的行为构成盗窃罪和诈骗罪，应实行数罪并罚 40 关于共同犯罪的说法，下列选项正确的是：(2008 延卷二91，任)（A）甲一开始被恐怖组织胁迫参加犯罪，但在着手实行后，其非常积极，成为主要的实行人之一，甲在共同犯罪中可以成为主犯 （B）乙是共同贪污犯罪中的实行犯，但其可能不是主犯 （C）丙为勒索财物绑架王某，在控制人质之后，丙将真相告诉好友高某
29、，并委托高某去找王某的父母要钱，高同意并实施了勒索行为。丙成立绑架罪，高某成立敲诈勒索罪 （D）丁与成某经共谋后，共同伤害被害人汪某，丁的木棒击中了汪某的腹部，成某的短刀刺中了汪某的肺部，汪某因为成某的致命伤害在送到医院 10 小时后死亡。丁需要对死亡结果负责 41 关于罪数的认定，下列哪些选项是错误的？(2011卷二56，多)（A）引诱幼女卖淫后，又容留该幼女卖淫的，应认定为引诱、容留卖淫罪（B）既然对绑架他人后故意杀害他人的不实行数罪并罚，那么对绑架他人后伤害他人的就更不能实行数罪并罚（C）发现盗得的汽车质量有问题而将汽车推下山崖的，成立盗窃罪与故意毁坏财物罪，应当实行并罚（D）明知在押犯
30、脱逃后去杀害证人而私放，该犯果真将证人杀害的，成立私放在押人员罪与故意杀人罪，应当实行并罚42 下列哪些情形不能数罪并罚？(2010卷二58，多)（A）投保人甲，为了骗取保险金杀害被保险人 （B） 15 周岁的甲，盗窃时拒捕杀死被害人 （C）司法工作人员甲，刑讯逼供致被害人死亡 （D）运送他人偷越边境的甲，遇到检查将被运送人推进大海溺死 43 下列哪些情形属于吸收犯？(2010卷二55，多)（A）制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的 （B）盗窃他人汽车后，谎称所盗汽车为自己的汽车出卖他人的 （C）套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的 （D）制造毒品后又持有该毒品的 44 根据有关
31、立法及司法解释的规定，对被判处死刑缓期执行的被告人可以同时决定对其限制减刑。关于犯罪分子可以适用死刑缓期执行限制减刑的案件，下列选项正确的是：(2011卷二92，任)（A）绑架案件 （B）抢劫案件 （C）爆炸案件 （D）有组织的暴力性案件 45 关于没收财产，下列哪些选项是错误的？(2010卷二56，多) （A）甲受贿 100 万元，巨额财产来源不明 200 万元，甲被判处死刑并处没收财产。甲被没收财产的总额至少应为 300 万元 （B）甲抢劫他人汽车被判处死刑并处没收财产。该汽车应上缴国库 （C）甲因走私罪被判处无期徒刑并处没收财产。此前所负赌债，经债权人请求应予偿还 （D）甲因受贿罪被判有
32、期徒刑十年并处没收财产 30 万元，因妨害清算罪被判有期徒刑三年并处罚金 2 万元。没收财产和罚金应当合并执行 45 甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物(约 2 万元)，然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。请回答以下两题。(2008卷二9394，任)46 关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是： （A）甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫 （B）甲
33、的行为属于紧急避险，因为“不法”必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于“不法” 侵害，故只能进行紧急避险 （C）甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益 （D）甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险 47 关于乙与甲一起取走丁的财物的行为，下列选项正确的是： （A）乙与甲成立抢劫罪的共同犯罪 （B）甲的行为构成抢劫罪，乙的行为属于抢夺罪，两者在抢夺罪这一重合犯罪之内成立共同犯罪，即成立抢夺罪的共同犯罪 （C）乙既不对丁的重伤承担刑事
34、责任，也不对丁的死亡承担刑事责任 （D）乙不对丁的死亡承担刑事责任，但应对丁的重伤承担刑事责任 47 在一起共同犯罪案件中，主犯王某被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产；主犯朱某被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，罚金 2 万元人民币；从犯李某被判处有期徒刑八个月；从犯周某被判处管制一年，剥夺政治权利一年。(2008卷二9597，任)48 在本案中，由监狱执行刑罚的罪犯是： （A）王某 （B）朱某 （C）李某 （D）周某 49 对周某刑罚的执行机关是： （A）人民法院 （B）公安机关 （C）监（D）基层组织或其所在单位 50 所判刑罚既需要法院执行，又需要公安机关执行的罪
35、犯是： （A）王某 （B）周某 （C）李某 （D）朱某 国家司法考试卷二（正当行为、共同犯罪）历年真题试卷汇编 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 本题主要考查正当防卫的成立条件。根据刑法第 20 条的规定，成立正当防卫需要具备五个条件：(1)起因条件：存在现实的不法侵害；(2)时间条件：不法侵害正在进行；(3)对象条件：针对不法侵害人本人进行；(4)意思条件：具有防卫意识；(5)限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害。此外，还需要注意的问题是，在排除犯罪的事由中，除了正当防卫之外
36、，还有紧急避险、法令行为、正当业务行为、被害人承诺、自救行为等，在认定行为人的行为是否属于正当防卫时，除了要看看是否符合正当防卫的成立条件之外，还要判断一下，是否符合其他排除犯罪事由，如果属于其他排除犯罪的事由，则直接按照其他排除犯罪事由认定，不再认定为正当防卫。 A 项，根据刑事诉讼法第 82 条的规定，对正在实行犯罪的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理。据此，扭送属于法令行为，不属于正当防卫。当然，甲在扭送过程中，死死摁住激烈反抗的顾某头部致使顾某窒息死亡，属于扭送中发生的不当行为，仍然不属于正当防卫。如果甲主观上有过失，可能构成过失致人死亡罪，如果没有过失，则
37、属于意外事件。所以，A 项错误。B 项，正当防卫属于排除犯罪的事由，是为了将在客观上符合某些犯罪的构成要件，貌似犯罪却不是犯罪的正当行为排除在犯罪之外，如果行为在客观上根本不可能被视为犯罪的客观行为时，则理所当然不具有犯罪性，也就没有必要认定为正当防卫。例如，甲为了盗窃财物于夜间不法侵入乙的住宅，乙发现后喊了一声“准”，甲便逃走了。显然没有必要认定乙的行为是正当防卫。B 项中，乙的行为是驾车追赶劫匪齐某，齐某死亡，是由于其自己驾车不慎，自己撞到护栏后与乙车相撞导致的，与乙的追赶行为没有因果关系。而乙的追赶行为本身，根本不可能被认为是犯罪，所以，也就没有必要认定乙属于正当防卫。B 项正确。 当然
38、，或许有考生想到：在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。这个结论没错。问题在于，这种情形指的是在行为人给不法侵害人造成损害从而有可能被误认为是犯罪的情形下才适用的，而 B 项中，如前所述，不法侵害人齐某的死亡是由其自己造成的，不是由乙造成的，乙的行为仅仅是追赶，所以，没有必要据此来认定乙构成正当防卫。退一万步说，即使认为齐某的死亡和乙的追赶行为有因果关系，乙也不属于正当防卫。原因在于：虽然在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。但由于此时抢劫
39、行为已经得逞，不法侵害人已经取得财物，不法侵害的高度紧迫性已经丧失，暴力犯罪对防卫人人身安全的威胁已经消除，所以，此时只能进行普通的正当防卫，不能进行特殊的正当防卫，防卫人为挽回财产损失而进行防卫，致使不法侵害人死亡的，要负防卫过当的刑事责任。故 B 项中，如果认为乙的追赶行为和齐某的死亡具有因果关系，则乙就属于防卫过当，而不属于正当防卫。所以，无论从哪个角度说，B 项都是正确的。 C 项，注意并非对任何违法犯罪行为都可以进行正当防卫，只是对那些具有进攻性、破坏性、紧迫性的不法侵害，在采取正当防卫可以减轻或者避免法益侵害结果的情况下，才宜进行正当防卫。比如，假冒注册商标罪、重婚罪、贿赂犯罪等虽
40、然是犯罪行为，却不能对之进行正当防卫。本项中，卖淫虽然属于违法行为，但其不属于具有进攻性、破坏性、紧迫性的不法侵害，故不能对卖淫行为进行正当防卫。所以，丙不成立正当防卫。C 项错误。 D 项，正当防卫中，不法侵害所针对的法益必须是特殊的，一般而言是个人法益，个人法益不以本人的个人法益为限，也包括他人的个人法益。如果侵害国家、社会法益的行为同时也危及了个人法益的，公民可以进行正当防卫。反之，与个人法益无关联性的、单纯的国家法益、社会法益不应当属于正当防卫所要保护的范围。任何公民个人都不能为了保护国境安全而开枪射杀、伤害或者私自关押非法入境者、脱逃罪犯；任何个人都不能在发现非法经营行为时夺取经营者
41、的财产。故 D 项中，偷越国边境的行为，侵犯的法益是国境安全，和个人法益无关联，丁开枪将正在偷越国(边 )境的何某打成重伤，不成立正当防卫。D 项错误。本题答案为 B。 【知识模块】 正当行为 2 【正确答案】 A【试题解析】 对于偶然防卫问题，如何处理。主流的观点认为，要成立正当防卫需要行为人主观上具有防卫认识与防卫意志，而甲主观上没有防卫意志，故甲的行为不成立正当防卫。故观点与 b 结论对应；同时，如果认为正当防卫只需要有防卫意志，甲的行为也没有防卫的意志，甲不成立正当防卫，故观点与 b 结论对应。但如果认为正当防卫不需要防卫意志，甚至连防卫认识也不需要，甲的行为可以成立正当防卫，故观点与
42、 a 结论对应。同时，如果认为正当防卫只需要有防卫认识，不需要有防卫意志的话，甲的行为也成立正当防卫，故观点与 a 结论对应。本题答案为 A。 【知识模块】 正当行为 3 【正确答案】 D【试题解析】 被害人对所侵害的法益具有处分权限。考生在平时学习中应该知道，被害人只能承诺个人法益，而不能承诺社会法益，即不能承诺公共利益。被害人对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力，即承诺者需要对某一事项本身具有理解能力。例如，5 岁的小孩被欺骗后作出的承诺，显然是不能阻却犯罪性。承诺须出于被害人的真实意志，被骗的承诺，是无效的。被害人必须有现实的承诺，如果行为人仅仅是假想被害人会承诺，不能阻却其行为的犯罪
43、性。本题答案为 D。 【知识模块】 正当行为 4 【正确答案】 D【试题解析】 甲乙两人的行为属于相互斗殴行为，相互斗殴并不存在防卫的问题，故 A 选项错误。 紧急避险是指将风险转移给无辜的第三者，本案中并不存在所谓的无辜的第三者，B 项也错误。 防卫过当是指在防卫的过程中，防卫人行为过当造成了不法侵害人伤亡结果，本案中甲的行为连防卫也不算，故不成立防卫过当，C 项错误。 相互斗殴行为，造成被害人死亡的，当然成立犯罪。可能有考生会对到底是定故意杀人罪还是过失致人死亡罪有争议。首先，题中没有“过失致人死亡罪”这一选项。另外，本题交待“甲乙丽家有仇”、甲用木棒击中乙“头部”，可以看出，甲应该是杀人
44、的故意，而非过失。故 D 项正确。本题答案为 D。 【知识模块】 正当行为 5 【正确答案】 D【试题解析】 正当防卫的时间条件是不法侵害正在进行。已经制服了不法侵害人，说明犯罪行为已经结束，此时的防卫行为明显属于防卫不适时，成立故意犯罪。因为犯罪行为已经结束之后，再对犯罪行为人实施侵害的，并不能弥补已经造成的损失。例如，被害妇女已经被犯罪分子强奸后，犯罪分子准备离开，被害妇女将其打成重伤的，也不能弥补性权利遭受侵害的既定事实，只能由公权力予以惩戒。故A 项正确。 在财产性犯罪中，虽然犯罪人已经取得了财物，但可能通过当场取回财物，对抢劫犯进行追击的，仍然成立正当防卫。原因在于，这时候犯罪行为虽
45、然已经结束，但在当场如果使用暴力，还能够挽回“财产损失”。广东佛山有过这样的案件，被害人遭受抢劫之后，立即开车追赶犯罪行为人，造成一死一伤的结果，最后也被认定成立正当防卫。故 B 项正确。 动物被饲主唆使侵害他人的，动物属于工具，应当认为是人的不法侵害。因为不法意味着违法，而只有人能够成为违法的主体。动物对人的自发侵害不属于不法侵害，打死动物的，不可能成立正当防卫。注意：正当防卫中的不法侵害必须是人的不法侵害。因为正当防卫是“正”对“不正”。故 C 项正确。 不法侵害只要是客观上的不法侵害就可以，不需要是主观上的不法侵害。这一问题，实际上是对正当防卫的前提条件“不法侵害“中的“不法“ 的理解，
46、应当认为，在紧急的情况下，被害人不可能判断不法侵害人是否具有刑事责任能力、故意、过失，因此，只要是客观上的“不法”均可认为是不法侵害。故 D 项错误。本题答案为D。 【知识模块】 正当行为 6 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法第 21 条的规定，紧急避险是在迫不得已的情形下通过损害一种法益保护另一种法益的行为。其成立条件比正当防卫更严格：(1)必须发生了现实危险；(2)必须是正在发生的危险；(3) 必须出于不得已损害另一法益；(4)具有正当的避险意图；(5) 损害的是无辜第三者的合法权益；(6)必须没有超过必要限度造成不应有的损害。因此，在本题情形中，甲遭乙追杀，而夺下丙的摩托车致丙被摔
47、骨折和车被毁损，是对无辜第三者的权益损害，甲的行为完全符合紧急避险的成立条件。B 项正确，当选。整个案件中，甲的行为并无过当之处，属于紧急避险。需要注意的是，正当防卫是“正对不正”，紧急避险是“正对正”。本案中伤害的是无辜的第三者，因此，属于紧急避险。本案中，行为人的行为没有超过必要限度，因为甲面临的是杀身之危，即使造成了第三者一定的损害，也不宜认为是避险过当。本题答案为 B。 【知识模块】 正当行为 7 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是被害人承诺阻却行为的违法性的问题。 被害人的承诺只有符合如下条件才可能阻却行为的违法性：(1)承诺者对被侵害的法益具有处分权。对于国家、公共利益、他
48、人利益，不存在被害人承诺的问题，即使承诺自己的法益，也有一定的限度，不包括生命。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。(3)承诺必须出于被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压做出的承诺，不阻却违法性。关于此点，需要注意两个问题：承诺的动机错误，承诺仍然有效力。例如，妇女以为与对方发生性关系，对方便可以将其丈夫从监狱中释放，但发生性关系后，对方并没有释放其丈夫。因为受骗而承诺的，承诺无效。侵害人的行为成立犯罪。行为人冒充妇女的丈夫实施奸淫行为时，黑夜中的妇女以为对方是自己的丈夫而同意发生性关系的，其承诺无效。(4)必须存在现实的承诺。只要被害人具有现实的承诺，即使没有表示于外部，也是有效的承诺。即使侵害人没有认识到被害人的承诺，只要被害人有承诺，就不成立犯罪。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时。(6)经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。 注意：符合上述条件的，行为人对所承诺的法
