1、知识产权练习试卷 6 及答案与解析一、单项选择题1 甲、乙、丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊发表。乙以该期刊发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列有关该事件的表达中正确的是( )。A如果乙坚持反对则甲不能将作品交该期刊发表B甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表C在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对而将作品交该期刊发表D如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交该期刊发表2 甲经乙许可，将乙的小说改编成电影剧本。丙获得该剧本手稿后，未征得甲和乙的同意，将该电影剧本改编成电视剧剧本并予以发表。对于丙的行为，下列选项中正确的是( )。A侵犯了甲的著作权，未侵犯乙的著作权
2、B侵犯了乙的著作权，未侵犯甲的著作权C同时侵犯了甲的著作权和乙的著作权D不构成侵权二、简答题3 知识产权可以作何分类?4 简述知识产权的特征。5 简述著作权的内容。6 我国著作权法规定的邻接权的种类有哪些?7 简述我国著作权法规定的合理使用的种类。8 侵害著作权应承担哪些法律责任?9 专利权有哪些法律特征?10 简述专利权人的权利和义务。11 专利法中规定了哪些对专利权的限制?12 实用新型专利与发明专利有何区别?13 商标权人有哪些权利和义务?14 商标注册的实质性条件有哪些?15 侵犯商标权的表现形式有哪些?16 取得商标权的程序是什么?三、论述题17 论作品的构成要件。18 论专利取得中
3、的先申请原则。19 论注册商标的转让。四、案例分析题20 著名学者甲于 1976 年被迫害致死，甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“ 吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。1999 年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2002年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。2004 年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料 ”的形式刊印 400 册，在一定范围内散发。请问：(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有? 该
4、手稿的所有权由谁享有 ?(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权? 丁以“内部资料 ”形式刊印手稿，是否属于发表行为? 丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行为是否合法?(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?(4)戊有无决定该手稿是否发表的权利? 为什么?21 张某是画家，刘某是图画爱好者，两人是好朋友。平日里，张某常常作画赠与刘某。几年下来，刘某收藏张某赠画已经近百幅。后来，刘某精选其中的 35 幅画，以张某画册命名出版。张某得知后，认为刘某没有经过自己的同意，便将自己相赠的画予以出版，侵犯了自己的著作权。刘某则认为，既然张某已经将画赠与自己，自己便取得包括处分权在内的所有权。张某
5、画册中收集的 35 幅画，原封不动地均以张某名义出版，不发生侵犯著作权问题。请问：(1)刘某是否侵犯了张某的著作权? 为什么?(2)刘某的行为属于什么性质?22 李某曾任甲煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作，1995 年 10月退休。2002 年 5 月，李某利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2004 年 2 月，李某将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经李某同意，铜矿在其指导下制造了 15台净化器，在一些基层单位试用，并准备进一步组织生产。2004 年 12 月 9 日，李某的专利获得批准并公告。甲煤矿得知消息
6、后，向专利局提出撤销李某的专利权的请求，理由是：李某开发的新技术是使用其工作期间积累的资料完成的，所以应属于职务发明。铜矿得知后也提出：李某研制净化器时，在我矿进行了试验，利用了我单位的设备和一定的人力、物力，所以，该专利技术应由铜矿与李某共有。李某辩称，净化器的构思在试验前早已独立成型，已形成完整的技术体系，虽然在铜矿进行过一些实验，但主要是利用报废的设备和非正常的工作时间，且铜矿也未主动提供过任何帮助。请问：(1)煤矿的请求是否能够成立? 为什么?(2)铜矿要求共享专利的主张是否成立? 为什么?23 甲研究所根据与乙公司签订的委托开发合同，完成一项发明。合同没有对专利权的归属作出规定。现甲
7、研究所单独向国务院专利行政部门提出了专利申请，而乙公司未经甲研究所同意便已开始使用这项发明。双方均对他方表示异议。请问：(1)专利申请权应当归谁享有?(2)乙公司是否有权不经甲研究所的许可而实施该项专利?24 甲、乙两厂一直共同生产 A 产品至今。由于该产品在国外畅销，且受国内用户欢迎，甲乙两厂均各自安排生产一部分产品供应国内市场。数月前，乙在报纸上刊登一则声明。在声明中，乙称：A 产品商标已在商标局注册。为维护 A 产品商标信誉和乙的合法权益，现要求未经乙同意的厂家今后一律不得再使用 A 产品商标，否则将追究其法律责任。如继续使用 A 产品商标，须于3 个月内前来乙厂协商，并与乙签订协议，支
8、付费用。甲看到乙的声明后，十分不满，认为：乙要求包括甲在内的其他厂家未经乙同意一律不得再使用 A 产品商标，显然是侵犯了甲的合法权益；乙应将声明收回，甲使用 A 产品商标不必经乙同意。但乙表示，为保护名牌产品的信誉和质量，维护乙的合法权益，已将 A 产品商标注册，禁止他人未经同意擅自使用是完全正常的、合法的。请问：(1)乙是否有权在声明中禁止他人未经乙同意擅自使用 A 产品商标? 为什么?(2)如甲不经乙同意继续使用 A 产品商标属于什么行为 ?乙怎么办?(3)甲如按乙的要求，与乙协商并获乙同意继续使用 A 产品商标，须办理什么手续?甲乙的主要权利和义务是什么?25 2005 年 8 月，某市
9、 A 狗不闻饺子饮食集团公司取得第 号“ 狗不闻牌”商标注册证。2004 年 2 月，赵某与该市的龙风饭店签订合作协议一份。同年 4 月，龙凤饭店开业后，即在该店门上方悬挂“正宗狗不闻饺子第四代传人赵某” 为内容的牌匾一块，牌匾中间大字是“狗不闻饺子” ，其余均是小字，该饭店未悬挂龙凤饭店的牌匾。同时，龙凤饭店聘请赵某为该店面案厨师，并从 2004 年 4 月起一起经营饺子。狗不闻饺子饮食集团公司得知上述情况后，认为龙凤饭店和赵某已经侵犯了其注册商标的专用权。而龙凤饭店和赵某则认为，制作、悬挂上述牌匾的行为是宣传“狗不闻”创始人赵某某的第四代传人赵某的身份，均不是在饺子或者类似的商品上使用与狗
10、不闻饺子饮食集团公司注册商标相同或者近似的商标、商品名称或商品装潢，因此不构成对其注册商标专用权的侵权行为。请问：本案中，龙凤饭店和赵某的行为到底是否构成对狗不闻饺子饮食公司注册商标专用权的侵犯? 为什么 ?知识产权练习试卷 6 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【知识模块】 知识产权2 【正确答案】 C【知识模块】 知识产权二、简答题3 【正确答案】 知识产权的分类知识产权的客体是智慧产品。但是，各国或者地区对于哪些智慧产品可获知识产权保护的立法的划定是不一致的。依据不同的标准可以将知识产权进行不同的分类。1著作权与工业产权知识产权可以分为著作权和工业产权两大部分。著作权是基于特定
11、作品的人格权以及直接支配文学艺术作品并获取其利益的知识产权类型，包括著作权的邻接权在内。工业产权是指人们在生产实践中基于智力劳动所产生的一种特殊权利，它是知识产权的重要组成部分，主要包括科学技术发明、实用新型、工业品外观设计、商标、服务标记、商品名称和产地标记或原产地名称、禁止与知识产权有关的不正当竞争(对商业秘密的保护) 等等。著作权和工业产权的区别主要可以概括为：(1)著作权和工业产权的客体所反映的领域和作用不同，其表现形式也有所区别。工业产权的客体是以一定的产品和工艺方法以及标记为表现形式，其作用也主要在物质生产和生活的实用性以及商品流通方面用以满足人类的物质需求，改善人们的衣食住行等生
12、产和生活条件。著作权的客体以作品为表现形式，作品则主要反映在文学艺术和科学范围之内，用以丰富人类的精神生活。比如，文学艺术作品可以令人赏心悦目，科学作品则帮助人们认识和理解人与自然。(2)与工业产权相比，著作权的独占性和排他性程度弱一些。著作权的效力只排斥那些对自己有独创性的表现形式未经许可的利用，不能排斥他人独立完成的与之相近似和相同的作品也取得同样的权利。所以，只要是独立完成而非抄袭他人之作，就同样的表现形式的作品，允许两个以上的著作权存在。工业产权的保护对象除商业秘密外，其独占性和排他性远较著作权强。不管有多少相同构思的表现形式产生，法律只保护其中的一个，赋予其独占排他的权利，并排除其他
13、表现形式再享有同样权利的可能。比如，发明创造专利权只赋予最先完成发明创造或就其发明创造最先提出专利申请的人，商标权赋予最先使用该商标或最先申请该商标注册的人。2创造性智力成果权与工商业标记权根据财产价值的来源不同，也可以将知识产权分为创造性智力成果权与工商业标记权两大部分。前者主要包括著作权、专利权、商业秘密权、集成电路布图设计权、植物新品种权等；后者主要包括商标权、商号权、产地标记权、与制止不正当竞争有关的识别性标记权等。创造性智力成果权的价值直接来源于对创造性智力成果的商业性利用。比如技术发明被用于生产产品，可以获得巨额利润；文学艺术作品的复制发行，可以给作者带来财产收益。工商业标记所显示
14、的财产性，其价值量并不是源于标记的商业性利用，而是来自市场对它们所标记的特定产品、服务或营业主体的评价。人们对产品、服务和商业主体的市场评价反映或折射到它们各自所使用的标记上，这种信誉作为一项财产，储存到标记上，该标记就成了产品、服务或营业主体市场价值的符号。【知识模块】 知识产权4 【正确答案】 根据我国法律的规定，知识产权是与物权、债权并列的独立的民事权利。与其他的民事权利相比，知识产权具有如下法律特征：(1)知识产权的客体具有无形性。知识产权是一种无体财产权，其客体是智慧产品，是一种没有形体的精神财富。客体的非物质性是知识产权与其他有形财产权的最本质的区别。不过，知识产权虽具有非物质性的
15、特点，但它必须通过一定的形式(载体)表现出来，而这一载体是有形的、能为人们感知的，如发明创造须用文字表述，设计要用图表表现等。(2)知识产权具有排他性。知识产权的排他性主要表现在两个方面：一是权利人对其权利的客体享有独占权，非经权利人许可或经法律的特别规定，其他任何人不得任意使用有关的智力成果。二是对同一项智力成果，不允许有两个以上的同种知识产权并存，如一个专利权排斥关于同一发明的另一专利权。(3)知识产权具有时间性。知识产权作为一种民事权利，只有在法律规定的期限内受到保护。一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，任何人均可使用其成果。这一特征是由智慧产品这种精神财富的特殊属性决定的，
16、源于立法政策必须兼顾鼓励创作和保护消费的双重目标。(4)知识产权具有地域性。知识产权作为专有权，空间上的适用范围并不是无限的，是受地域限制的。依一国法律取得的知识产权，仅在该国领域内有效，在其他国家原则上不发生效力。除签订有关知识产权的国际公约或双边互惠协定的国家外，知识产权要在其他国家取得法律保护，则要另行获得该国法律的确认。(5)知识产权具有人身权和财产权的双重性质。知识产权的这一特征是由知识产权是具有经济效益和社会效益的精神财富这一性质决定的，它是知识产权最基本的法律特征，也是其与其他民事权利的区别所在。知识产权的人身权性质表现于：人们通过脑力劳动创造的成果与特定人身不可分离，除法律有特
17、别规定外，不得以任何方式转让。知识产权的财产权性质表现于：知识产品具有使用价值和价值，能转换为社会生产力，它不但能创造出物质财富，且能为权利主体本人带来经济效益。【知识模块】 知识产权5 【正确答案】 (1)著作权包括两方面的内容，即著作人身权和著作财产权。(2)著作人身权主要有四项：一是发表权，是指作者依法决定作品是否公之于众以及以何种方式公之于众的权利。二是署名权，是指作者标明其作者身份，在自己创作的作品上注明其姓名或名称的权利。三是修改权，是指作者修改或者授权他人修改其作品的权利。四是保护作品完整权，是指保护作品不被歪曲、篡改的权利。(3)著作财产权主要是指使用权和获得报酬权，即以复制、
18、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利，以及许可他人以上述方式使用作品，并由此获得报酬的权利。【知识模块】 知识产权6 【正确答案】 我国法律规定的邻接权主要有表演者权，录音、录像制作者权，广播、电视组织者权以及出版者权。(1)表演者权表演者权是指表演者对其文学、音乐、戏剧、舞蹈和曲艺等作品的艺术表演依法享有的专有权利。表演者权的权利来源是著作权人的许可和法定许可。表演者包括演员以及演出单位。表演者使用他人未发表的作品，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。除非著作权人声明不许使用外，对于他人已发表的作品，表演者用来进行营利性的演出的，可以不必
19、再经著作权人的直接授权而径行使用，但应当按照规定向著作权人支付报酬。表演经过改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，除著作权人声明不许使用的外，如果表演者使用的经改编、翻译、注释、整理的作品是未发表的，表演者除了应当取得著作权人的许可并支付报酬外，还应当向原作品的著作权人支付报酬；如果经改编、翻译、注释、整理的作品是已经发表的，表演者只需向著作权人和原作品著作权人支付报酬即可，不必取得著作权人的许可。表演者的权利主要有：第一，标明表演者的身份的权利。表演者有权要求他人尊重其姓名权，按照惯例公布表演者的身份。第二，保护表演形象不受歪曲等人身权。表演者有权禁止他人歪曲、丑化表演形象，除进行宣传
20、外有权禁止他人将表演的形象用于其他目的。第三，许可他人从现场直播的权利。表演者在进行表演的过程中有权许可或禁止他人进行实况转播。第四，许可他人为营利目的录音录像并获得报酬的权利。表演者对其现场表演享有录音录像和复制该音像制品的专有权利。所以，将其表演制作成唱片或录像带发行必须获得表演者的授权并支付报酬，否则构成侵权。表演者权的人身权利的保护期不受限制。表演者权的财产权利的保护期为 50 年，截止于该表演首次发生后第 50 年的 12 月 31 日。表演者的表演如果被制作成录音录像制品，在该制品出版后的 50 年期间，表演者均有权要求复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播其录音录像制品的行为人
21、向其支付报酬。(2)录音录像制作者权录音录像制作者权是指录音录像制作者对其制作的录音录像制品所享有的专有权利。该权利来自法定许可和著作权人的许可以及表演者的许可。录音制作者使用他人未发表的作品制作录音制品，应当取得著作权人的许可并支付报酬。除著作权人声明不许使用的作品外，使用他人已发表的作品制作录音制品，可以不经著作权人的许可，但应当按照规定支付报酬。使用他人作品制作录像制品，无论该作品是否已经发表，均应取得著作权人的授权，并应当根据有关规定向著作权人支付报酬。录音录像制作者使用演绎作品，即经改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品来制作录音录像制品时，除了要向演绎作品的著作权人支付报酬外，
22、还应向原作品的著作权人支付报酬。如果录音制作者所使用的演绎作品是未发表的，该制作者还应取得演绎作品著作权人的许可。录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有自己复制、发行或者许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。非经音像制作者的许可，任何人不得复制发行其音像制品。这里的复制，是指对音像制品进行翻录的行为。这里的发行、出租，是指为满足公众的客观需要，通过出售、出租等方式向公众提供一定数量的音像制品复制件。录音录像制作者的权利保护期为 50 年，截止于该制品首次制作完成后第 50 年的12 月 31 日。(3)广播、电视组织者权广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制
23、的广播电视节目，依法享有允许或禁止他人进行营利性的转播、录制和复制的权利，以及因授权许可他人转播、录制、复制而获取报酬的权利。该权利来自法定许可及著作权人、音像制品制作者和表演者的授权。使用他人未发表的作品制作广播、电视节目，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。使用他人已发表的作品制作广播、电视节目的，可以不经著作权人的许可，除著作权法规定可以不支付报酬的以外，应当按照规定支付报酬。使用翻译、改编、注释、整理已有作品而产生的演绎作品制作广播、电视节目的，应当向演绎作品的著作权人和原作品的著作权人支付报酬。广播、电视组织者的权利主要有：第一，播放权。播放权是指广播电台、电视台对其编制的广播、电视
24、节目或依法取得的音像节目，有权通过无线电波向公众播放，任何组织和个人都不得干涉；未经广播电视组织许可，他人不得播放其录制的节目。第二，许可他人播放并获得报酬权。广播电视组织对播放其制作的节目享有排他的控制权，其他广播组织未经其许可，不得进行营利性播放，如需播放，必须征得其同意并支付报酬。第三，许可他人复制发行其制作的节目并获得报酬权。广播电视组织不仅有权播放和控制其制作的节目，而且有权许可他人复制发行其制作的节目。广播、电视组织者权的保护期为 50 年，从该节目首次播放时起算，截止于其后第 50 年的 12 月 31 日。(4)图书、报刊出版者权图书出版者出版图书应和著作权人订立出版合同，并支
25、付报酬。图书出版者的权利主要包括：要求依出版合同交付作品的权利；在合同约定的期限内享有专有出版权；在作者许可的情况下对作品进行修改、删节的权利。报社、杂志社可以对作品作文字性修改、删节，对内容的修改，应当经作者许可。出版者对其出版的图书、报纸、杂志的版式、装帧设计，享有专有使用权。【知识模块】 知识产权7 【正确答案】 合理使用是指他人依法律明文规定，在指明作者姓名、作品名称和出处的情况下，不必经著作权人许可而无偿地使用其作品的行为，其法律效果是依法直接无偿取得特定目的的作品的使用权。根据我国著作权法的规定，下列行为属于合理使用：(1)为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；(2)为
26、介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；(3)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；(4)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；(5)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；(6)为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；(7)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发
27、表的作品；(8)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；(9)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；(10)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；(11)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；(12)将已经发表的作品改成盲文出版。上述对于合理使用的规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。【知识模块】 知识产权8 【正确答案】 (1)侵犯著作权的法律责任是指侵害著作权的行为发生后所引起的法律后果
28、。(2)侵犯著作权的民事责任。侵犯著作权的行为承担的民事责任的方式主要有：停止侵害，消除影响和公开赔礼道歉，赔偿损失。上述三种责任方式可以单独适用，也可合并适用。(3)侵犯著作权的行政责任。对于某些比较严重的侵权行为，除承担民事责任外，还应承担警告、责令停止制作和发行侵权复制品、没收、罚款等行政责任。(4)侵犯著作权的刑事责任。对于侵犯他人著作权，情节严重构成犯罪的，应承担刑事责任。【知识模块】 知识产权9 【正确答案】 (1)法律确认性。专利权人依法享有的独占实施权、许可他人实施的权利、请求侵权人停止侵害、赔偿损失的权利等均是由法律确认的，并非利害关系人自然享有。(2)公开性。专利法要求发明
29、者以专利说明书等形式在法律规定的时间内公开其发明或实施其发明。(3)使用性。专利权享有专利权的目的就是为了通过专利权的使用来获取报酬。(4)专有性。主要表现为：同一内容的发明创造只能授予一次专利；不经专利权人的授权不得以营利为目的实施专利。(5)地域性。一个国家的专利主管机关依照本国的专利法授予发明创造的专利权只在该国内受到法律保护，在其他地域范围内不具有法律效力。(6)时间性。依法取得的专利权在法律规定的期限届满后，专利权人的权利就自行终止。【知识模块】 知识产权10 【正确答案】 :(1) 专利权人的权利主要有：独占使用权；许可他人实施专利并收取专利使用费的权利；转让其专利权的权利；在其专
30、利产品或者该产品的包装上标明专利标记或专利号的权利；阻止他人未经许可而为生产经营目的进口其专利产品或进口以其专利方法直接获得产品的权利；职务发明创造的发明人或者设计人还有得到报酬或奖励的权利；发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利；放弃自己的专利权的权利等。(2)专利权人的义务主要有：缴纳年费；保持充分公开专利；正确实施专利权；按国家计划推广专利(只限于中国专利权人)；在职务发明中，作为专利权人的单位有向发明人或设计人给予精神和物质奖励和在实施专利后给予法定报酬的义务。【知识模块】 知识产权11 【正确答案】 1不视为侵犯专利权的行为对于下列一些事实，我国专利法不视为侵
31、犯专利权的行为：(1)专利权人制造、进口，或者经专利权人许可制造、进口的或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或销售该产品的。(2)为生产经营目的使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的。(3)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。(4)临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要在其装置和设备中使用有关专利的。(5)专为科学研究和实验而使用有关专利的
32、。2专利的强制许可。对于发明或实用新型，国务院专利行政部门可根据具备实施条件的单位的申请，给予实施该发明和实用新型专利的强制许可。但取得实施强制许可的单位和个人不享有独占的实施权，也无权允许他人实施，并要向专利权人支付使用费。【知识模块】 知识产权12 【正确答案】 实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。其特征有二：一是实用新型必须是一种适于实用的产品；二是实用新型必须是具有一定立体形状和结构或者两个相结合的物品。实用新型与发明的区别主要在于：(1)范围不同：实用新型所包含的范围小于发明。实用新型不包括方法，也不包括不具有确定形状和立体结构的物品，如粉末、液体
33、类的产品。(2)创新水平不同：实用新型的创造性低于发明。取得实用新型的新技术方法，不要求具备高度的创造性，而只要有实质性的特点和进步即可。(3)保护期不同：实用新型专利的保护期短于发明的保护期。(4)专利取得的程序、申请费用、年费等不同：实用新型的审查程序比发明简单，申请费用和年费均比发明低。【知识模块】 知识产权13 【正确答案】 商标权人的主要权利即商标专用权。根据我国商标法的规定，它包括对商标的使用、转让、许可等项权利。对注册商标的专有使用权。商标权人对自己注册的商标在法定范围内有专有使用权，这种使用权受法律保护。经核准注册的商标使用权只归商标权人享有，即商标权人有权禁止他人未经自己许可
34、使用与自己注册商标相同或相似的商标；有权禁止他人假冒自己的注册商标；有权禁止他人注册与自己已经注册的商标相同或相似的商标。注册商标的转让权。商标权人有权依法按一定的方式将商标权转让给他人。商标权转让的方式有三种：协议转让、强制转让和继承转让。其中，协议转让时应注意：如果注册商标的商业范围包括同一类的两个以上的商品的，这两个以上商品的商标专用权必须同时转让；转让已经许可他人使用的商标，必须征得被许可人的同意；受让人应当保证使用该注册商标的商品的质量；转让人与受让人应当共同向商标局申请核准。对可能产生误认、混淆或者其他不良影响的转让注册商标申请，商标局不予核准，予以驳回。注册商标的使用许可权。商标
35、权人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。商标权人的许可权和转让权不同：许可权只涉及使用权，商标权人许可他人使用注册商标，注册商标权仍归商标权人享有；而转让权则涉及全部商标权，商标权转让后，受让人成为商标权人。商标使用许可合同应当报商标局备案。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品的质量，被许可人应当保证使用该注册商标的商品的质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。许可人和被许可人应当将商标许可合同报商标局备案。(2)商标权人的主要义务遵守法律，依法行使注册商标专用权。商标权人不得自行改变注册人名义、地址或者其他注册事项，不
36、得自行转让注册商标。保证产品质量的义务。商标的使用人应对其使用商标的商品质量负责，不得粗制滥造、以次充好、欺骗消费者。缴纳费用的义务。商标权人有义务缴纳因取得和使用注册商标所规定的各项费用。【知识模块】 知识产权14 【正确答案】 实质性条件包括以下三个条件：一是商标注册的申请人须具备法定的条件。二是作为商标权客体的注册商标，需要具备法定的条件。依我国商标法的规定，申请注册的商标应具备下列条件：(1)商标须具备法定的构成要素，即必须是文字、图形或者其组合。(2)必须具备显著特征且易于识别，不与他人已注册商标混同。商标是为了帮助消费者识别不同企业商品而使用的，各国商标法对于商标都无“新颖性、先进
37、性” 之类的要求，一般只要求商标具备显著特征即可，我国也如此。所谓具有显著特征，是指不形成商标混同。商标混同有两种表现：一是商标相同引起混同；二是商标近似引起混同。商标相同是指使用在同一种商品或类似商品上的两个商标相同。比如，商标的文字、图形等完全一样，或者商标的文字、图形不完全一样，但商标名称的读音相同，如“ 山羊” 与“三羊”；“领海” 与“林海”等。读音相同的商标，对于指名购货的消费者，易造成混淆，故一般不予注册。商标近似是指使用在同一种商品或类似商品上的两个商标相似，仅有一些细微的差别，如“无明” 与“大明”。(3)商标必须不是禁用的标志。根据我国商标法的规定，商标不得使用下列文字、图
38、形：同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义
39、或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。三是申请商标注册，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。【知识模块】 知识产权15 【正确答案】 商标侵权行为是指他人非法侵害注册商标专用权的行为。根据我国商标法的规定，侵犯他人注册商标专用权的行为包括：(1)未经注册商标所有人的许可，在同一种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的。(2)如果销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。(4)未经商标注册人同意，更换其注册商
40、标并将该更换商标的商品又投入市场的。(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的，包括：在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。【知识模块】 知识产权16 【正确答案】 商标注册的程序性条件包括：(1)申请注册，提交商标申请文件申请商标注册，应当按照公布的商品和服务分类表按类申请。商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。申请手续齐备并按照规定填写申请文件的，商标局予以受理并书面通知申请人；申请手续不齐备或者未按照规定填写申请文件的，商标局不予受理，书面通
41、知申请人并说明理由。(2)审查商标局对受理的商标注册申请，依照商标法及其实施条例的有关规定进行审查，即初步审定。初步审定包括形式审查和实质审查。形式审查主要是审查该注册商标的申请是否符合法定的条件和程序，从而确定对申请是否受理；实质性审查主要是对申请注册的商标文字、图形和涵义及其客观效果进行审查，从而对该项申请做出准予或驳回的决定。(3)决定商标局对受理的商标注册申请，依照商标法及其实施条例的有关规定进行审查，凡符合有关规定的，予以初步审定，并予以公告；凡不符合有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，驳回申请，不予公告。对驳回申请的商标申请复审的
42、，申请人应当在收到驳回通知之日起 15 日内，向商标评审委员会申请复审。商标评审委员会做出决定，书面通知申请人。当事人不服决定的，可以自收到通知之日起 30 日内向人民法院起诉。(4)异议、批准商标异议是指对初步审定、予以公告的商标提出反对意见，要求撤销初步审定的商标。对初步审定的商标，自公告之日起 3 个月内，任何人均可提出异议，公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。对初步审定公告的商标提出异议的，异议人应当将商标异议书一式两份交送商标局，商标局应当将商标异议书副本及时送交被异议人，限其自收到商标异议书副本之日起 30 内答辩。被异议人不答辩的，不影响商标局的异议裁定。商
43、标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，做出裁定。当事人对商标局的异议裁定不服的，可以自收到通知之日起 15 日内，向商标评审委员会申请复审，商标评审委员会做出裁定，书面通知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起 30 日内向人民法院起诉。经裁定异议不成立的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。至此，申请人取得商标权。【知识模块】 知识产权三、论述题17 【正确答案】 1作品的含义。作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。2作品的构成要件。第一，必须是文学、艺术和科学领域内的智力创作。第二，必须具有
44、原创性，即作品由作者独立构思而成的，而不是抄袭、剽窃、篡改他人的作品。也就是说，作品是作者运用自己的方法和习惯将思想或情感赋予文学、艺术等形式的。第三，必须具有可复制性。作品只有符合可复制性，才能再现、传播，产生效益，从而具有保护的必要。3作品的原创性与专利法上的创造性。著作权法上的原创性与专利法上的创造性不同，主要表现在：其一，著作权法上的独创性不以新颖性为前提；其二，著作权法上的原创性不具有排他性，即如果多位作者同时完成一件相同或类似的作品，那么只要他们都是作者独自创作完成的，就都享有著作权。4应把作品所表现的内容与作品本身严格区别开来。不过，作品只要能以某种有形形式复制即可，不要求必须以
45、某种有形形式复制，如口头作品。【知识模块】 知识产权18 【正确答案】 1专利权的取得，就是发明创造成为专利的过程，也即发明人或设计人取得专利权主体资格的过程。2各国专利权取得的原则。如果有两个以上的申请人，分别就同样的发明创造申请专利，而且他们的申请都符合要求，那么，专利权应该授予谁呢?对此，世界上不同国家的专利法实行了两种不同的解决办法：一是先发明原则，即以发明先后为准，对最先完成发明的申请人授予专利权。二是先申请原则，即以申请日为准，只对最先提出申请的申请人授予专利权。3先发明原则与先申请原则的利弊。先发明原则的优点是保护最先发明的人，但由于在实践中难以判断谁是最先的发明人，所以在实践中
46、不好操作。先申请原则有利于促使发明人尽早申请专利，但这也使得有的发明人仓促申请专利，无形中降低了专利的水平，也加大了专利审查的工作量。4我国实行了先申请原则。理由：从总体上看，先申请原则比先发明原则更易于确认专利权的归属。具体规定：对于在不同日期申请专利的，以申请日为判断申请先后的标准。两个以上申请人在同一日期分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定有权提出申请的人。国务院专利行政部门只对协商确定的人授予专利权。如果协商意见不一致或者一方拒绝协商的，国务院专利行政部门对双方均不授予专利权。5总结评价。自己的观点。【知识模块】 知识产权19 【正确答案】
47、1注册商标转让的含义：商标注册人在有效期内，依法定程序，将商标专用权转让给另一方的行为。2注册商标转让的原则：(1)自愿原则；(2) 公平原则；(3)依法定程序转让原则：转让双方须共同向商标注册部门提出申请，经核准后方可转让；(4)维护消费者利益原则。3商标转让的形式：一是与企业一同转让；二是只转让商标。4商标转让的限制：(1)商标所有人不得自行转让注册商标。(2)注册商标的转让须是商标权的整个转让，即该注册商标在核定的商品范围的专用权全部转让。商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或近似的商标，必须一并办理。转让药品及烟草商品的商标，受让人应当提供有关主管部门的证明文件。(3)许可他
48、人使用的商标，不得随意转让，即必须征得被许可人同意。(4)受让人必须保证商品的质量。5商标转让的程序：(1)签订商标转让合同，填写转让注册商标申请书。(2)报送商标转让合同后，应共同向商标局提出申请书。(3)公告。转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权。6商标转让的意义、容易出现的问题以及转让后双方的权利义务。【知识模块】 知识产权四、案例分析题20 【正确答案】 (1) 甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；其著作权中的财产权部分由其继承人戊继承；其手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。(2)丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使
49、用权必须得到继承人戊的授权；丁以 “内部资料 ”形式刊印手稿，属于发表行为；丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)戊无权决定该作品的发表。因为其只继承了著作权中的财产权而没有人身权，发表权属于人身权的范畴。【知识模块】 知识产权21 【正确答案】 1)刘某侵犯了张某的著作权。理由是：张某将画赠与刘某，只是将作品原件所有权移转给刘某。依我国著作权法的规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，刘某只享有对作品原件的展览权，著作权中的其他权利仍然属于作者张某。(2)刘某未经张某同意而擅自出版张某所赠之画，属于“未经著作权人许可发表其作品”的侵权行为。【知识模块】 知识产权22 【正确答案】 (1)不能，李某退休已超过 1 年。(2)不能，铜矿未对专利技术开发提供过重要的、实质性的帮助。【知识模块】 知识产权23 【正确答案】 (1)专利申请权应当归甲研究所单独享有。(2)乙公司有权实施该项专利，而无须取得甲研究所的许可。【知识模块】 知识产权24 【正确答案】 (1)乙有权声明要求他人不得擅自使用其注册商标。因为：乙将A 产品商标注册，乙是
