1、全国自考（刑法）模拟试卷 23 及答案与解析一、单项选择题1 下列各种刑法解释具有法律效力的是【 】（A）文理解释（B）司法解释（C）比较解释（D）补正解释2 根据我国宪法及有关法律的规定，可以规定犯罪与刑罚的只能是【 】（A）立法机关制定的法律（B）行政法规（C）习惯法（D）判例法3 我国刑法规定，已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪【 】（A）可以从轻处罚（B）应当从轻处罚（C）可以从轻或者减轻处罚（D）应当从轻或者减轻处罚4 某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，遂将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住婴儿头部。半小时后，甲再查看时，发现婴儿已无呼吸，该婴儿
2、经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何种主观罪过【 】（A）直接故意（B）间接故意（C）疏忽大意的过失（D）过于自信的过失5 如果事实上并不存在危险，而行为人误认为存在危险，实施所谓避险行为的，属于【 】（A）假想避险（B）故意犯罪（C）过失犯罪（D）意外事件6 下列关于犯罪未遂特征的表述不正确的是【 】（A）已经着手实行犯罪（B）犯罪未得逞（C）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因（D）行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生7 对共同犯罪中的教唆犯【 】（A）以从犯或者胁从犯论（B）以主犯论（C）既可能是主犯，也可能
3、是从犯（D）以从犯论8 我国刑法规定，对于自首的犯罪分子，如果犯罪较轻的【 】（A）可以从轻处罚（B）应当从轻处罚（C）可以免除处罚（D）可以减轻处罚9 依照我国刑法规定，一人犯数罪被判处数个有期徒刑，若总和刑期不满 35 年，则决定对其执行的刑期最高不能超过【 】（A）10 年（B） 15 年（C） 20 年（D）25 年10 我国刑法对数罪并罚采取的是【 】（A）吸收原则（B）并科原则（C）限制加重原则（D）混合原则11 根据刑法的规定，下列哪一机关有权决定对犯罪人实行假释【 】（A）监狱的上一级主管机关（B）省级以上司法行政机关（C）监狱所在地的基层人民法院（D）中级以上人民法院12 某
4、犯罪的法定最高刑为无期徒刑，其追诉时效期限为【 】（A）5 年（B） 10 年（C） 15 年（D）20 年13 汽车司机某甲因过失将某乙撞成重伤后，移至一密林处丢弃，致使某乙因得不到救助而死亡。某甲的行为构成【 】（A）交通肇事罪（B）过失致人死亡罪（C）交通肇事罪和故意杀人罪（D）故意杀人罪14 李某在强奸王女之后，为了灭口而将王女杀死，对此应如何认定【 】（A）强奸致人死亡（B）故意杀人罪（C）强奸罪与故意杀人罪，实行数罪并罚（D）强奸罪的加重情节15 行为人为索取赌债而扣押、拘禁他人的，构成【 】（A）绑架罪（B）敲诈勒索罪（C）非法拘禁罪（D）赌博罪16 为了出卖而中转婴幼儿的行为构
5、成下列何种犯罪【 】（A）绑架罪（B）拐卖儿童罪（C）非法拘禁罪（D）拐骗儿童罪17 根据我国刑法规定，村民委员会等村基层组织人员，利用职务上的便利侵吞集体财产的行为，应构成【 】（A）贪污罪（B）职务侵占罪（C）侵占罪（D）盗窃罪18 聚众斗殴致人重伤的，以哪种罪定罪处罚【 】（A）聚众斗殴罪（B）故意伤害罪（C）按聚众斗殴罪和故意伤害罪实行数罪并罚（D）以上答案都不对19 赌博罪的主观方面是【 】（A）以营利为目的（B）过失（C）以牟利为目的（D）以非法占有为目的20 滥用职权罪与玩忽职守罪的关键区别在于【 】（A）主体不同（B）客体不同（C）行为方式不同（D）行为方式与主观要件不同二、多
6、项选择题21 已满 14 周岁不满 16 周岁的人对下列哪些犯罪应当负刑事责任【 】（A）故意杀人罪（B）绑架罪（C）强奸罪（D）抢劫罪（E）贩卖毒品罪22 犯罪中止的特征包括【 】（A）时间性（B）自动性（C）客观性（D）主观性（E）有效性23 根据我国刑法的规定，减刑适用的对象包括【 】（A）被判处拘役的犯罪人（B）被判处管制的犯罪人（C）被单独判处剥夺政治权利的犯罪人（D）被判处有期徒刑的犯罪人（E）被判处无期徒刑的犯罪人24 投保人、被保险人或受益人有下列哪些情形之一，且骗取保险金的数额较大的，构成保险诈骗罪【 】（A）故意造成被保险人死亡、伤残或疾病的（B）故意虚构保险标的的（C）故
7、意造成被保险财产损失的保险事故的（D）对发生的保险事故编造虚假原因或夸大损失程度的（E）编造未曾发生的保险事故25 挪用资金罪与职务侵占罪的主要区别有【 】（A）对象不完全相同（B）犯罪主体不同（C）行为不同（D）故意内容不同（E）罪过形式不同三、名词解释26 义务冲突27 一般累犯28 生产、销售伪劣产品罪29 刑讯逼供罪四、判断题30 一般预防是指预防所有的社会成员实施犯罪。【 】（A）正确（B）错误31 王某于 2007 年 2 月因故意伤害罪被判处有期徒刑 1 年。2009 年 10 月，王某酒后开车，又将道旁一个骑自行车的人轧死。人民法院根据我国刑法关于累犯的规定，对王某进行了从重处
8、罚。【 】（A）正确（B）错误32 我国刑法中的数罪并罚，只限于对一人所犯异种数罪的并罚，对同种数罪不予并罚。【 】（A）正确（B）错误33 依照我国刑法规定，数罪并罚时不论是采用“先减后并” 或者“先并后减”的方法，犯罪分子实际执行有期徒刑的刑期都不会超过 20 年。【 】（A）正确（B）错误五、简答题34 试述抽象的事实认识错误的种类与处理原则。35 简要回答伪造货币罪的构成特征。36 简述职务侵占罪的主要法律特征。六、论述题37 试论述无身份者与有身份者可以成立共犯的理由及如何确定犯罪的性质。七、案例分析题38 纪某在 14 周岁之前盗窃各类财物总计约 7000 余元。14 周岁生日那天
9、，纪某邀集几个朋友到一饭馆吃饭。饭后回家途中，纪某看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹簧刀将持包人刺伤把包抢走，包内有手提电话一部、现金 5000 余元。第二天纪某出门游逛，见路边停着一辆吉普车且四周无人，即设法打开车门，准备盗窃车内财物。正在这时，车主突然出现并将纪某拦截下来。纪某为了逃脱，即掏出随身携带的弹簧刀将车主刺伤后逃跑。试分析本案中纪某的行为性质。全国自考（刑法）模拟试卷 23 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 正式的刑法解释，即由被授权的国家机关在其职权范围内所作出的解释。具有法律效力。正式的刑法解释主要指立法解释与司法解释。2 【正确答案】 A3
10、【正确答案】 D【试题解析】 根据刑法第 17 条第 3 款的规定，已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。4 【正确答案】 B5 【正确答案】 A6 【正确答案】 D【试题解析】 犯罪未遂须具备以下特征：(1)犯罪分子已经着手实行犯罪；(2)犯罪未得逞，即犯罪没有既遂；(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。D 项属于犯罪中止与犯罪预备、犯罪未遂在主观上区分的标志。7 【正确答案】 C8 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法第 67 条第 l 款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。9 【正确答案】 C【试题解析】
11、刑法第 69 条第 1 款规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过 3 年，拘役最高不能超过 1 年，有期徒刑总和刑期不满 35 年的。最高不能超过 20 年，总和刑期在 35 年以上的，最高不能超过25 年。10 【正确答案】 D【试题解析】 各国刑法所采取的数罪并罚原则主要有吸收原则、并科原则、限制加重原则与混合原则。根据我国刑法第 69 条的规定，我国刑法对数罪并罚采取的是混合原则。11 【正确答案】 D12 【正确答案】 D【试题解析】 根据刑法第 87 条的规定，犯罪经过下列期限不再追
12、诉：(1)法定最高刑为不满 5 年有期徒刑的，经过 5 年；(2)法定最高刑为 5 年以上不满 10 年有期徒刑的，经过 10 年；(3)法定最高刑为 10 年以上有期徒刑的，经过 15 年；(4)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过 20 年。如果 20 年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。13 【正确答案】 D【试题解析】 根据有关规定，行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离现场后隐藏或者遗弃，致使被害人因无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。结合案情以及该规定，本题应选 D项。14 【正确答案】 C【试题解析】 对于强奸犯出于报复
13、、灭口等动机，在实施强奸的过程中或者强奸后，杀死或者伤害被害人的，应分别认定为强奸罪、故意杀人罪或者故意伤害罪，实行数罪并罚。故本题应选 C 项。15 【正确答案】 C【试题解析】 根据有关司法解释的规定，行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，依法按非法拘禁罪定罪处罚。故应选 C 项。16 【正确答案】 B17 【正确答案】 B【试题解析】 村民委员会等村基层组织人员，利用职务便利侵吞集体财产的，以职务侵占罪论处；但是如果在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利侵占公共财物的，则成立贪污罪。18 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法第 292 条第 2
14、 款的规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。故应选 B 项。19 【正确答案】 A【试题解析】 赌博罪的主观上必须以营利为目的。这里的营利目的主要有两种情况：一是通过在赌博活动中取胜进而获取财物的目的；二是通过抽头渔利或者收取各种名义的手续费、入场费等获取财物的目的。故应选 A 项。20 【正确答案】 D【试题解析】 滥用职权罪与玩忽职守罪的关键区别在于行为方式与主观要件不同。前者是一种积极作用、违背职责的行为(但不限于作为)，而后者是疏忽、不认真履行职责的行为(但不限于不作为)；前者属于故意犯罪，而后者则属于过失犯罪。二、多项选择题21 【正确答案】 A,C,
15、D,E【试题解析】 刑法第 17 条第 2 款规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪(2004 年 4 月改名为投放危险物质罪)的，应当负刑事责任。22 【正确答案】 A,B,C,E23 【正确答案】 A,B,D,E24 【正确答案】 A,B,C,D,E25 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 挪用资金罪与职务侵占罪的主要区别为：(1)对象不完全相同。挪用资金罪的对象只能是本单位资金；而职务侵占罪的对象，除了本单位资金外，还可以是其他财物。(2)行为不同。挪用资金罪只是暂时占有、使用单位资金，因而只是侵犯了单
16、位资金的占有权、使用权、收益权；职务侵占罪是将单位财物据为己有，因而侵犯了单位财物的所有权整体。(3)故意内容不同。挪用资金罪不要求有非法占有目的；职务侵占罪的行为人必须具有非法占有或不法所有目的。故应选 ACD 项。三、名词解释26 【正确答案】 义务冲突：是指存在两个以上不相容的义务，为了履行其中的某种义务，而不得已不履行其他义务的情况。27 【正确答案】 一般累犯：是指被判处有期徒刑以上荆罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在 5 年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情况，但过失犯罪和不满 18 周岁的人犯罪的除外。28 【正确答案】 生产、销售伪劣产品罪：是指生产者、销售者在产
17、品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额较大的行为。29 【正确答案】 刑讯逼供罪：是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者变相肉刑，逼取口供的行为。四、判断题30 【正确答案】 B【试题解析】 一般预防是指预防尚未犯罪的人实施犯罪，而不是预防所有的社会成员实施犯罪。如果预防犯罪人重新犯罪，则属于特殊预防。31 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法的规定，对于累犯，应当从重处罚。而一般累犯的成立须具备以下条件：(1)前罪后罪均为故意犯罪；(2)行为主体实施前罪与后罪时，都必须已满 18 周岁；(3)前罪后罪均已或应判处有期徒刑以上刑罚；(4)后罪须发生
18、在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后的 5 年之内。本案中，王某的第二次犯罪属于过失犯罪，故王某的行为不构成累犯，不应从重处罚。32 【正确答案】 B【试题解析】 对于判决宣告以前所犯的同种数罪一般不予并罚，而以一罪论处；但在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现的“漏罪”与前罪相同的或者又犯与前罪性质相同的罪的，仍然要予以并罚。33 【正确答案】 B【试题解析】 按照我国刑法规定，当采用“先减后并”的方法并罚时，犯罪分子被实际执行的有期徒刑可能超过 20 年；当数罪并罚时的总和刑期超过 35 年时，实际执行的刑期可以超过 20 年。五、简答题34 【正确答案】 抽象的事实认识错误只有对象认识错误与打击
19、错误两种情况。一般认为，不同犯罪构成之间的错误原则上排除故意的成立或者仅成立故意犯罪未遂。但是，在抽象的事实错误的场合，不能仅根据行为人的故意内容或仅根据行为的客观事实认定犯罪，而应在故意内容与客观事实相符合的范围内认定犯罪，亦即，承认在重合的限度内成立轻罪的既遂犯(倘若重罪成立未遂犯，则轻罪的既遂犯与重罪的未遂犯属于想象竞合关系)。35 【正确答案】 (1)伪造货币罪的客体，是货币的公共信用和货币发行权。(2)伪造货币罪的客观行为表现为制造外观上足以使一般人误认为是货币的假货币。(3)伪造货币罪的主体必须是没有货币发行权的自然人。(4)伪造货币罪的主观方面只能是故意。36 【正确答案】 (1
20、)本罪客观方面表现为利用职务上的便利，将数额较大的单位财物非法占为己有的行为。(2)本罪主体必须是公司、企业或者其他单位的人员，但国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员，利用职务上的便利侵占公共财物的，成立贪污罪。村民委员会等村基层组织人员，利用职务便利侵吞集体财产的，以职务侵占罪论处；但是如果在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利侵占公共财物的，则成立贪污罪。对村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为已有，数额较大的行为，以职务侵占罪定罪处罚。在国有资本控股、参股的股份有限公司
21、中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。对其利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，应当以职务侵占罪论处。(3)本罪主观上必须出于故意，并具有非法占有或不法所有目的。六、论述题37 【正确答案】 理由：(1)刑法分则所规定的国家工作人员等特殊主体仅就实行犯而言；至于教唆犯与帮助犯，则完全不需要特殊身份。(2)我国刑法有关共犯人的规定已经指明了这一点。例如，刑法第 29 条第 1 款前段规定：“ 教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。” 其中的“犯罪”与“共同犯罪”当然包括以特殊身份为主体要件的故意犯罪；
22、因此，只要被教唆的人犯被教唆的罪，教唆犯与被教唆犯就构成共同犯罪。根据刑法第 27 条第 1 款的规定，从犯只能存住于共同犯罪之中；这表明，起帮助作用的人，也与被帮助的人成立共犯。当然，帮助犯也可能是胁从犯，但第 28 条的规定说明，胁从犯也只存在于共犯之中。这三条足以表达以下含义：一般主体教唆、帮助特殊主体实施以特殊身份为构成要件的犯罪的，以共犯论处。(3)如果认为尤身份者与有身份者共同故意实施以特殊身份为要件的犯罪时，一概不成立共犯(除有明文规定的贪污罪之外)，刑法总则关于共同犯罪的规定几近一纸废文，总则也不能起到指导分则的作用。犯罪性质的确定：(1)当无身份者与有身份者成立共犯时，其犯罪
23、的性质应当根据正犯的犯罪性质来确定。(2)具有不同身份的人共同犯罪时，如非国有公司的工作人员甲与国有公司委派到该非国有公司从事公务的国家工作人员乙利用职务上的便利共同侵占该非罔有公司的财产时，可以将具有低位身份的人视为无身份者。将具有高位身份的人视为有身份者，按照上述法理确定共同犯罪的性质。七、案例分析题38 【正确答案】 (1)本案中，纪某 14 周岁以前实施的盗窃行为不构成犯罪，因为我国刑法规定不满 114 周岁的人犯罪，不应当负刑事责任。对于纪某 14 周岁当天实施的抢劫行为，也不构成犯罪，不负刑事责任。因为我国刑法中关于行为人年龄的计算是以周岁为标准，并且是从过完周岁生日的第二天开始计算。因此，纪某生日当天实施的抢劫行为仍属于 14 周岁以前的行为，不是犯罪行为，也不负刑事责任。(2)对于纪某生日第二天实施的抢劫行为，纪某应当承担刑事责任。因为我国刑法规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒(投放危险物质)罪的，应当承担刑事责任。纪某为了逃脱，即掏出随身携带的弹簧刀将车主刺伤后逃跑的行为属于事后抢劫，所以纪某应当承担抢劫罪的刑事责任，但是应当从轻或者减轻处罚。因为我国刑法规定，已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
