1、法律硕士联考专业基础课模拟25答案模拟 120刑法学单选题第1题：参考答案：A答案解析：A项表述错误，对于原判有期徒刑的，减刑后的刑期自原判决执行之日起算，原判刑期已经执行的部分，应当计人减刑以后的刑期之内。第2题：参考答案：A答案解析：本题旨在考查教唆犯。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具体地说，教唆犯是以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁以及其他方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯意或者虽然有犯意但不坚定的人，使其决意实施自己所劝说、授意的犯罪，以达到犯罪目的的人。本案中，乙没有教唆的故意，不构成犯罪。这属于“说者无心，听者有意”的情形。第3题：参考答案：B答案解析：依据最高人民法
2、院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释第9条，将国家、集体、他人所有并已经伐倒的树木窃为已有，以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木，数量较大的，应定盗窃罪，故选B。盗窃后的销赃行为与盗窃行为之间是牵连关系，从一重处理，不另定销赃罪。第4题：参考答案：B答案解析：考点 剥夺政治权利的期限 根据刑法第57条第2款的规定，在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下。第5题：参考答案：D答案解析：某甲在故意杀人后以放火的方法毁灭罪证，而且该放火的行已经造成了很严重的后果，应当以放火罪与前面所实施的故意杀人罪数罪并
3、罚。假设该放火行为不危及公共安全，如在野外焚尸的，则直接以故意杀人罪论处。第6题：参考答案：D答案解析：根据相关司法解释，伪劣产品尚未销售的，货值金额达到刑法规定的销售金额 3倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。而刑法规定的生产、销售伪劣产品罪的定罪标准是销售金额达到5万元。所以，本题中甲的行为应当构成生产、销售伪劣产品罪(未遂)。第7题：参考答案：B答案解析：根据刑法第261条的规定，遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人负有抚养义务而拒绝抚养，情节恶劣的行为，甲的行为是出卖而不是拒绝抚养，不构成遗弃罪。拐卖儿童罪和拐骗儿童罪都侵犯了他人的人身权利，都是以儿
4、童为对象，都可以采取欺骗手段。二者的关键区别在于，前罪以出卖为目的，后罪的行为人不以出卖为目的，一般是供自己或他人收养、奴役。诈骗罪只侵犯财产权利，甲的行为是以出卖为目的，并实施了出卖行为，侵犯了弃婴的人身权利，并非仅仅是对方的财产权利，符合拐卖儿童罪的犯罪构成要件，故并非诈骗罪。第8题：参考答案：C答案解析：第9题：参考答案：B答案解析：本题考查共同犯罪中无身份者与有身份者的共同犯罪的定罪问题。根据相关司法解释，此种共同犯罪应该按照共同犯罪的基本特征定罪。共同犯罪的基本特征一般是由主犯犯罪的基本特征决定的。本题案例中，甲提供钥匙，教唆乙盗窃，是主犯，所以甲、乙应该成立职务侵占罪的共犯。 B正
5、确。第10题：参考答案：C答案解析：根据刑法在认定犯罪时的“主客观相统一”原则，张某推乙时并无害死乙的故意，张某推乙致乙头碰石头死亡应认定为过失致人死亡罪。张某用石头砸乙头部具有砸死乙的故意，因乙此时已经死亡，故成立对象不能犯的未遂，应认定为故意杀人罪(未遂)，实行数罪并罚。第11题：参考答案：D答案解析：我国刑法第8条规定：外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。据此，英国人霍华德对我国公民李某在我国境外实施了犯罪(故意伤害罪)，根据刑法第234条，该犯罪在我国应处3年以上10年
6、以下有期徒刑，而且英国也有对故意伤害罪的惩处规定，所以符合第8条规定，我国司法机关有管辖权。此管辖权不是属地管辖权，因犯罪发生在境外；也不是普遍管辖权，因普遍管辖权主要是针对我国缔结或参加的国际条约中规定的国际罪行，如贩毒、恐怖活动等；此为保护管辖权，D正确。第12题：参考答案：C答案解析：本题旨在考查犯罪中止。本案中，甲的行为属于放弃能够重复实施的侵害行为。放弃能够重复实施的侵害行为，是指行为人实施了足以导致法定犯罪结果出现的第一次侵害行为，由于意志以外的原因而没有得逞，在能够重复实施同一性质的侵害行为并造成预期的犯罪结果的情况下，出于自己的意志自动放弃继续实施侵害行为，因而使犯罪未完成的犯
7、罪停止形态。放弃能够重复实施的侵害行为，从时间上看，发生在犯罪未实行终了的过程中；从主观上看，犯罪分子如本案中的甲)是自动放弃犯罪而不是被迫停止；从客观上看，预期的危害结果没有发生。因而，完全符合我国刑法关于犯罪中止的特征的规定，应当按照犯罪中止论处。第13题：参考答案：B答案解析：成立共同犯罪要求在主观方面各共同犯罪人必须具有共同的犯罪故意，如果一人是故意，一人是过失的，不构成共同犯罪。本题中甲构成故意杀人罪，丙构成过失致人死亡罪，二者不成立共同犯罪，B正确。第14题：参考答案：D答案解析：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期满后又犯罪的，不构成累犯，因为缓刑是附条件的不执行刑罚，考验期满原判
8、的刑罚就不再执行了，而不是刑罚已经执行完毕，不符合累犯的构成条件。第15题：参考答案：C答案解析：为了抢劫而故意杀人的，故意杀人行为是抢劫的行为方式，应认定为抢劫罪一罪；绑架罪要求必须真实地绑架被害人，由于此时丙已死，甲、乙未实际绑架被害人而捏造被害人被绑架的虚假信息敲诈他人，故构成敲诈勒索罪。前罪和后罪应数罪并罚。第16题：参考答案：A答案解析：张某认为黑影就是被害人，实则是牲畜，属于对象认识错误，犯罪结果是否符合行为人所希望的结果，不影响该罪的成立，只是犯罪形态未遂。第17题：参考答案：A答案解析：考点 交通肇事罪与非罪的界限 本题中尽管甲刹车不及与乙的死亡结果之间存在引起与被引起的关系，
9、因而A不应当作为交警认定甲的行为不构成交通肇事罪的依据。但是，甲系在高速公路上正常行使，客观方面没有违反交通运输法规的行为；其主观上既不存在撞死乙的故意，也没有撞死乙的过失，不具备犯罪的客观方面要件和主观方面要件。本案符合刑法上意外事件的三个条件：一是行为人在客观上造成了损害结果；二是行为人主观上没有罪过，既非出于故意，也不是出于过失；三是损害结果发生的原因是由于不能抗拒或者不能预见引起的。属于意外事件。第18题：参考答案：C答案解析：考点 数罪并罚的原则 根据刑法第69条的规定，对于罪犯同时判处无期徒刑和有期徒刑的，应该采用吸收原则处理，即仅执行无期徒刑。第19题：参考答案：B答案解析：本题
10、旨在考查盗窃罪。本案中，某甲的行为构成盗窃罪无疑。甲猛推开乙逃跑的行为，尚不构成转化型抢劫罪中的“暴力”范畴，仍应以盗窃罪定罪量刑。第20题：参考答案：B答案解析：根据我国刑法第20条第3款的规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。由此可见特殊正当防卫的适用有其实质性条件的限制，即犯罪行为必须严重危及人身安全。本题案例中某乙欲通过下迷药的方式抢劫，其犯罪行为并未严重危及人身安全，不符合特殊正当防卫的适用条件，不成立无过当防卫，属于防卫过当。但防卫过当是法定减轻或者免除处罚的情节，其本身并不
11、是罪名，因此不能定防卫过当罪。某甲因对某乙的死亡结果持放任的心理态度，其构成故意杀人罪。故本题正确答案为B。刑法学多选题第21题：参考答案：AB答案解析：遗弃罪是纯正的不作为犯罪，只能由不作为方式构成；抢劫罪只能以作为方式构成；放火罪和故意杀人罪既可以以作为方式构成，也可以以不作为方式构成，A、B为正确选项。第22题：参考答案：ABCD答案解析：考点 属地管辖 刑法第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”中华
12、人民共和国的领域包括领土、领海和领空。在A项中受伤的外国公民斯某在中国境内，属于甲犯罪的结果在中国境内，因此应该适用我国刑法；B项中乙在中国领空犯罪，也要适用中国刑法；C项中丙的犯罪行为符合在中国航空器中犯罪，也适用中国刑法；D项中丁的犯罪行为发生在中国境内，也适用中国刑法的规定。因此ABCD都是符合题意的。第23题：参考答案：ABCD答案解析：刑法第201、153、383、347条规定，对这些行为多次未经处理的，均按其累计数额计算。第24题：参考答案：AC答案解析：根据最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第12条第五项规定：盗窃后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物
13、构成犯罪的，应当以盗窃罪和构成的其他罪实行数罪并罚。所以，对于A项所述行为应当以盗窃罪和故意毁坏财物数罪并罚。 刑法第240条规定：拐卖妇女、儿童的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产(三)奸淫被拐卖的妇女的儿童的行为之一的。可知拐卖妇女又奸淫被拐卖妇女的按照拐卖妇女罪的升格刑处罚，而不实行数罪并罚。这也就是中国刑法理论中所谓的包容犯。所以B项不符合题意。 根据最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释第7条的规定：因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚
14、的规定处罚、挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。可见对C项所述行为应当进行数罪并罚， C项符合题意。 刑法第399条第3款规定：司法工作人员贪赃枉法，有前两款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。司法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法或者枉法裁判行为，同时又构成受贿罪的，依照处刑重的罪定罪处罚，这属于法定从一重罪处断的牵连犯，不实行数罪并罚，D项不符合题意。 从本题可以看出，虽然数罪并罚是规定在总则中的刑法裁量的一项制度，但是要想真正掌握这一制度，必须结合分则的具体规定。第25题：参考答案：BC答案解析：根据最高人民法院关于审理挪用公款案
15、件具体应用法律若干问题的解释第 8条的规定，挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用公款的，应当以挪用公款罪的共犯定罪处罚。本题案例中程某是在冯某的唆使、诱导之下才违法动用公款的，属于本解释规定的情形，冯、程二人就挪用行为成立共同犯罪。对于挪用公款进行违法活动的不管挪用时间长短都构成本罪。因此A、D表述正确，B、C错误，B、C为正确选项。刑法学简答题第26题：参考答案：教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具体地说，教唆犯是以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁以及其他方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯意或者虽然有犯意但不坚定的人，使其决意实施自己所劝说、授意的犯罪，
16、以达到犯罪目的的人。 按照刑法第29条第1款的规定，对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。这是对教唆犯处罚的一般原则。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。这一规定是为了更好地维护青少年的合法权益。 按照刑法第29条第2款的规定，如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。这种情况，在刑法理论上称为教唆未遂。详细解答：第27题：参考答案：过于自信的过失与间接故意有许多相似之处：在意识方面，两者都认识到自己行为的危害结果，并且都预见到这种结果发生的可能；在意志方面，两者都不希望结果的发生。 过于自信的过失与间接故意在罪过内容方面存在着原则性区别： (1)在意识
17、方面，间接故意仅仅认识了与犯罪有关的事实，而对那些确实可能防止危害结果发生的事实和条件没有认识或者不予关心。过于自信的过失不仅对行为的社会危害性和犯罪的基本事实都有认识，而且对其他可能防止危害结果发生的事实和条件也有一定程度的认识。因此，当危害结果真正发生时，间接故意认为是预料之中的事，而过于自信的过失则认为是出乎意料之外。 (2)在意志方面，间接故意对于危害结果的发生除了具有“不希望”的一面之外，同时还存在着“如果发生也不违背自己的意愿”这一面。这种“发生不发生都行”的心理，表现了对危害结果的放任态度。过于自信的过失对于危害结果的发生，除了“不希望”还是“不希望”，就是说，过于自信过失对危害
18、结果是持根本否定态度的。详细解答：刑法学辨析题第28题：参考答案：(1)这种说法不正确，教唆他人犯罪的可能与被教唆人构成共犯，也可能单独构成犯罪，未必都以共犯论处。 (2)教唆未遂的，即被教唆人没有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人单独构成犯罪。 (3)在间接正犯的场合，即教唆人唆使未达到刑事责任年龄人、精神病人实施犯罪或唆使不知情人实施犯罪的场合，实际是把他人当作犯罪工具利用，教唆人与被利用人不构成共犯。 (4)在分则已将某种教唆行为特别规定为独立犯罪的场合，教唆人与被教唆人不以共犯论处，而是分别定罪处罚，如指使他人做伪证等情形。详细解答：刑法学法条分析题第29题：参考答案：本条规定的
19、罪名是组织、领导、参加黑社会性质组织罪。“黑社会性质的组织”应当具备以下特征：一是形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨于成员基本固定；二是有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；三是以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；四是通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容、称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。 (2)甲不明真相、受骗参加了黑社会性质的组织，知晓真相后主动退出该组织，其行为是否构成犯罪? _ 甲的行为不能以犯罪
20、论处，因为本罪的主体仅限于组织、领导和积极参加者。本案中，甲因不明真相、受骗而参加黑社会性质的组织，了解真相后又主动退出，其社会危害性不大，其行为不能认为是犯罪。 六、案例分析题详细解答：刑法学案例分析题第30题：参考答案：（1）甲、乙的行为构成合同诈骗罪。理由：以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为构成合同诈骗罪。本案中，甲收受某单位给付的货物后逃匿，属于在合同履行过程中骗取对方当事人财物的行为，构成合同诈骗罪；乙参与合同诈骗，并分得赃款，构成该合同诈骗罪的共犯。丙明知钢材是犯罪所得而收购的，构成收购赃物罪（依最新司法解释，应为掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所
21、得收益罪）。 （2）甲的解释考验期是10年。假如甲因其骗取50万元钢材的行为被判处12年有期徒刑，对甲应决定执行无期徒刑。理由：根据刑法第86条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤捎假释依法实行数罪并罚。甲因诈骗罪被处无期徒刑后被假释，执行诈骗的无期徒刑和合同诈骗罪的12年有期徒刑，按照吸收原则，决定执行无期徒刑。 （3）乙被抓获后主动提供了甲的藏匿地点，使公安机关顺利将甲抓获归案，构成一般立功依法可以从轻或者减轻处罚；乙在合同诈骗罪中起次要作用，属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。详细解答：民法学单选题第31题：参考答案：B答案解析：考查要点是可撤销婚姻及其法律效力。可
22、撤销婚姻，是指已成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，受胁迫的一方当事人可以向婚姻登记机关或者人民法院申请，撤销该婚姻。本题中，某甲以杀害某乙的亲属相要挟，逼迫某乙嫁给他，这是一种胁迫行为，而某乙因受胁迫而不得已和某甲结婚，因受胁迫而结婚的，属于可撤销婚姻。因此，排除A项、C项和D项。对于受胁迫结婚的，法律在赋予当事人撤销权的同时，还规定了行使撤销权的除斥期间，即具有撤销权的当事人必须在婚姻成立后1年内行使撤销权；如果受胁迫的一方结婚后人身自由受到非法限制的，当事人请求撤销婚姻的起算点是自恢复人身自由之日起1年内。如果受胁迫一方1年内没有主张撤销权的，则该撤销权归于消灭，该婚姻成为有效的婚姻，因此，
23、B项是正确答案。第32题：参考答案：D答案解析：考查要点是教唆侵权。教唆侵权包括教唆完全民事行为能力人实施侵权行为、教唆限制民事行为能力人实施侵权行为和教唆无民事行为能力人实施侵权行为三种。根据民通意见的规定，教唆帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担民事责任；教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任；教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要的民事责任。据此，首先排除A项和C项。教唆限制民事行为能力人实施侵权行为，侵权人为教唆人和限制民事行为能力人，但损害最终应由教唆人和限制民事行为能力人的监护人承担，因为监护人应当对被监
24、护人造成的他人的损害承担侵权责任，且该责任属于无过错责任。因此，D项是正确答案，排除B项。不过，如果将题干的表述改为“教唆限制民事行为能力人实施侵权行为的责任主体是( )”，则B项是正确答案。第33题：参考答案：B答案解析：考查要点是要式合同与实践合同的确定。根据合同是否应采取一定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同。采取书面、登记或者审核批准的合同都属于要式合同，如抵押、质押、定金、融资租赁、保险；建设工程、保证合同以及6个月以上期限的租赁合同等都属于要式合同。不要式合同是指依法不需要采取特定的方式订立的合同。赠与合同即为不要式合同，因
25、此首先排除 D项。以当事人是以意思表示一致还是以交付标的物成立合同为标准，可将合同分为诺成合同与实践合同。诺成合同是指当事人意思表示一致即生法律效力的合同，即“一诺即成”的合同。如买卖、赠与、商业借款、租赁、融资租赁、承揽、建设工程、保险，运输、委托、行纪、居间、仓储、技术合同等。据此可排除A项和C项。实践合同是指除了双方当事人意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。质押合同、定金合同、保管合同；自然人之间的借款合同等都属于实践合同。因此，B项是正确答案。考生在复习此题应当注意： (1)按照合同法的规定，赠与合同属于诺成合同而不是实践合同。(2)借款合同可能属于诺成合同，也可能属于实践合
26、同，主要依据借款合同的主体来区分。按照合同法的规定，在当事人没有约定的情况下，商业借款合同属于诺成合同，而自然人之间的借款合同属于实践合同。第34题：参考答案：C答案解析：考点 附条件的民事法律行为 附条件民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中设立一定的事由作为条件，以该条件的成就与否(是否发生)作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。解除条件的作用在于使民事法律行为解除效力，即民事法律行为自成立之时即行生效，而当所附条件成就时导致民事法律行为效力解除。所附条件不成就，自然民事法律行为的效力继续有效。故C是正确的。第35题：参考答案：B答案解析：考查要点是标的物毁损、灭失风
27、险的转移。按照风险转移的一般规则，标的物毁损、灭失的风险自标的物交付时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。一般而言，标的物交付给第一承运人承运的，视为交付。本题中，标的物已经交付给第一承运人，照此判断，标的物灭失的风险应当由买受人承担。但是，甲、乙双方当事人约定乙必须送货上门，这意味着乙负有承运的义务，即运输义务并不是独立于买卖合同之外的事情。这视为当事人之间对标的物毁损、灭失的风险的“另有约定”，因此，出卖人乙应当承担标的物毁损、灭失的风险。注意：“代办托运”不同于“送货上门”，“代办托运”意味着风险的转移，而“送货上门”意味着风险的不转移。可见，B项是正确答案。 A项、C项和D
28、项与题意不符，应予排除。第36题：参考答案：B答案解析：考点 著作权的取得 著作权自作品完成创作之日起产生，并受法律的保护。这是著作权与专利权、商标权的重要区别之一，后者权利的取得必须履行法定的申请程序，而著作权则是自作品完成之日自动产生与取得。第37题：参考答案：B答案解析：考查要点是标的物毁损、灭失风险的转移。标的物毁损、灭失的风险自交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。所有权保留条款不影响标的物毁损、灭失风险的转移。本题中表述的事实属于简易交付，在简易交付情形下，合同成立之日视为交付，而合同是在乙使用牛的过程中达成的，可见，标的物牛已经交付，风险已经发生转移。因此，牛被击毙
29、的风险应当由乙承担。综上分析，B项是正确答案，A项、C项和D项均应排除。第38题：参考答案：A答案解析：考点 有偿合同与无偿合同 根据合同法的规定，在保管合同中，寄存人应当按照约定向保管人支付保险费。当事人对保管费没有约定或约定不明确，依照协商办法仍不能确定的，保管是无偿的。因此，保管合同可以是有偿合同，也可以是无偿合同。融资租赁合同中，承租人负有向出租人支付租金的义务；运输合同中，旅客、托运人或者收货人负有向承运人支付票款或者运输费用的义务；行纪合同中，委托人负有向行纪人支付报酬的义务。因而，这三种合同均是有偿合同。除保管合同外，可以有偿也可以无偿的合同还有委托合同、借款合同。第39题：参考
30、答案：D答案解析：考查要点是委托作品著作权的归属。委托作品是指接受他人的委托所创作的作品。根据著作权法第17条的规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。可见，在当事人对于委托作品没有约定的情况下，著作权属于受托人，因此，D项是正确答案。A项、 B项和C项均不符合该条法律规定，均应排除。第40题：参考答案：B答案解析：考点 保管合同的成立时间 合同法第367条规定：保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。第41题：参考答案：D答案解析：考查要点是不能认定为代理和不适用代理的情形。代理是指代理人以被代理人
31、(又称为本人)的名义，在代理权限内与第三人(相对人)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。从代理的概念可以看出，对于需本人亲自为之的民事行为，不能适用代理，如立遗嘱、结婚登记、收养子女等具有人身性质的行为以及预约演出、讲演等，都不能适用代理凡是这些不得适用代理的行为，本人应当亲自实施而未亲自实施的，应当认定行为无效。据此排除A项和C项。代理的一个重要特征就是代理人在代理权限范围内独立为意思表示，如果意思表示不独立，就不能认定为代理，如捎口信，传达人根本没有自己独立的意思，因此，排除B项，代理适用范围十分广泛，代办法人注销登记符合代理的特征，因此，D项是正确答案。第42题：参考
32、答案：D答案解析：考点 民事行为的效力 被宣告为限制民事行为能力人的间歇性精神病人所立的遗嘱是否有效，必须确定其在立遗嘱时的精神状态如何，因此其所订立的遗嘱属于效力待定的遗嘱。第43题：参考答案：A答案解析：考查要点是因第三人原因导致违约的处理(合同的相对性原则)。基于合同的相对性原则，在第三人导致合同当事人一方违约的，应当由该当事人向另一方承担违约责任。至于该违约当事人和第三人的关系，适用另外的法律关系调整。可见，A项是正确答案。 B项、C项和D项不符合合同相对性的原理，应当予以排除。第44题：参考答案：C答案解析：考查要点是身份权的范围。身份权主要有以下几种类型：配偶权、亲属权、监护权、探
33、望权(探视权)，著作权中的发表权、修改权、署名权、保护作品完整权；专利权中的发明权；发现权等。因此，C项是正确答案。隐私权、荣誉权、姓名权属于人格权，因此，A项；8项和D项均应排除。第45题：参考答案：A答案解析：考查要点是宣告失踪和宣告死亡的关系。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件的，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序，利害关系人，有的 申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，则应当宣告死亡。如果既符合宣告失踪条件，又符合宣告死亡条件的，利害关系人既可以宣告失踪，也可以宣告死亡。本题中，甲妻属于
34、宜告死亡制度中第一顺序的利害关系人，而甲父属于第二顺序的利害关系人。因此，法院应当按照甲妻的请求宣告死亡，并驳回甲父不同意死亡宣告的申请。可见，A项是正确答案。B项、C项和D项均与题意不符，应予排除。第46题：参考答案：D答案解析：考查要点是买卖合同中标的物的交付方式。买卖合同中标的物的交付方式有四种：现实交付、简易交付、占有改定和返还请求权让与。现实交付指出卖人将标的物现实交付绐买受人直接占有，使标的物处于买受人的实际控制之下。简易交付指在买卖合同订立时买受人已经实际占有标的物，自合同生效时标的物就为交付。该题中所述的情形就是简易交付，因此，D项是正确答案。占有改定指当事人在买卖合同中约定，
35、出卖人继续占有标的物，而买受人取得间接占有，以代替标的物的现实交付。如甲向乙出售一辆拖拉机，本应将拖拉机现实交付给乙才能使拖拉机所有权发生转移，但是甲尚需用之完成农事，于是可以将甲留用的这几天视为当事人之间又成立了一种租赁关系，这时乙取得间接占有，以此代替标的物的现实交付。返还请求权的让与(指示交付)，指在出卖的标的物为第三人占有时，出卖人将对于第三人的返还请求权让与买受人，由买受人直接向第三人要求返还标的物。最常见的就是将提单、仓单、海运单等单证交给买受人，以代替标的物的现实交付。综上分析， A项、B项和C项均与题意不符，应予排除。第47题：参考答案：C答案解析：考查要点是物权法的公示公信原
36、则。物权法的基本原则有三：物权法定原则、一物一枚原则、公示公信原则。所谓公示，是指以一定的方式使公众知晓物权变动的事实，所谓公信，又称为公信力，是指物权变动符合法定公示方式的就具有可信赖的法律效力。可见，B项将公示与公信混淆了，因此，B项表述错误。物权变动一经公示，就会产生公信力，即就会产生让社会知晓物权变动的事实，并使得社会信赖该变动，以维护交易安全。因此，C项是正确答案。由于公示能够产生公信力，因此，公信补充了公示，而不是公示补充了公信。可见，A项表述错误。公示方式属于物权行为，而不是债权行为。在我国，由于采取登记对抗主义，而不是登记要件主义，因此，一项交易是否进行所有权转移的公示，并不影
37、响合同的效力。例如，房屋买卖合同，出卖人和买受人是否办理过户登记，并不影响买卖合同的效力，因为登记是公示方式，而不是合同的生效要件。综上分析，D项表述错误。值得一提的是，如果当事人约定将登记作为合同生效的必备条件，则物权变动的公示就成为合同生效的必备条件，这是当事人意思自治的体现。第48题：参考答案：D答案解析：考点 定金和违约金 根据我国合同法的规定，合同当事人既约定违约金，又约定定金的，未违约方可以在违约金和定金之间进行选择。第49题：参考答案：D答案解析：考查要点是著作权法保护的范围。根据著作权法的规定，下列作品不受著作权法保护：(1)依法禁止出版、传播的作品；(2)法律、法规，国家机关
38、的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文； (3)时事新闻； (4)历法、通用数表、通用表格和公式。 A项属于上述(2)所列情形，不受著作权法保护，排除 A项。 B项和C项属于上述(4)所列情形，不受著作权法保护，排除B项和C项。由于教授翻译的外国民法典不属于官方正式译文，故应受著作权法保护，取得著作权。因此，D项是正确答案。第50题：参考答案：B答案解析：考查要点是要约的认定。要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示要约和要约邀请的区别是多方面的，一般而言，区别的关键在于某项订立合同的意思表示是否具备合同的主要条款，或者内容是否具体明确，或者是否
39、向特定的相对人发出、等等。A项表述的情形属于要约邀请，而不是要约，因为该商店作出的商业广告的内容不具体明确，且相对人为不特定的多数人，因此，排除A项。要约内容无须为合法，即便要约的内容违法，也视为一种要约，不影响合同的成立，其所导致的后果不过为合同不能生效而已。如果要约只能为合法内容，那么对合同效力作出规定就没有实际意义了。可见，即便发出要约的主体为限制民事行为能力人，或者无处分权人，其发出的要约也是有效酌，只不过合同成立后，其效力为效力待定罢了，因此，B项是正确答案。要约发出后，受要约人是否承诺，这是受要约人的法定权利，要约人不得限制和剥夺，C项表述的情形剥夺了受要约人的是否予以承诺的权利，
40、该内容无效。因此，排除C项。要约是订立合同的意思表示，不属于订立合同的意思表示，不能认定为要约，而D项涉及的内容属于订婚，而不是订立合同，因此，排除D项。民法学多选题第51题：参考答案：ABCD答案解析：考查要点是被监护人致人损害的责任承担。根据最高人民法院关于贯彻执行 若干问题的意见(试行)(以下简称民通意见)第160条的规定：在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。根据此规定可知：第一，本条中的“单位”范围仅限于幼儿园、学校、精神病院三类，而且这三类单位只承担因过错造成的损害责任，此时属
41、于过错责任，而不是无过错责任，这区别于监护人的无过错责任，特别注意法律责任也仅仅为适当赔偿。可见，A项和D项表述错误，为应选项。本题中，某乙和某丙都有过错，因此不能由某乙或者某丙的监护人承担全部责任，因此，B项表述错误，为应选项。被监护人致人损害，监护人应当承担无过错责任，而不能由被监护人承担责任。因此，C项表述错误，为应选项。第52题：参考答案：ABC答案解析：考点 合同履行内容不明确时的适用规定 根据合同法第62条规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常
42、标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”所以答案为 ABC。第53题：参考答案：ABCD答案解析：考查要点是精神人格权的类型。人格权分为物质性人格权和
43、精神性人格权。物质性人格权包括生命权、健康权和身体权。精神性人格权包括名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、姓名权和名称权。综上分析，A项、B项、C项和D项都是正确答案。第54题：参考答案：ABC答案解析：考点 留置 留置是直接依据法律的规定而产生的一种担保权利，不需要当事人之间的约定即可成立，属于法定担保。其他三项虽然法律作了规定，但权利的产生必须由当事人协商一致，通过约定的方式才能成立。第55题：参考答案：BD答案解析：考查要点是合同的效力、预期违约和双务合同履行中的抗辩权该题的综合性很强，涉及众多的知识点和合同的重大理论。先履行抗辩权是指在双务合同中，当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一
44、方未履行之前，后履行方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行方有权拒绝其相应的履行请求。据此，先履行抗辩权行使的主体只能是后履行方，先履行方无权行使先履行抗辩权。本题中，后履行方故意毁损特定标的物，先履行方(受让方)无权行使先履行抗辩权，因此，A项错误。预期违约是指一方当事人明确肯定地向另一方当事人表示不履行合同，或者在履行期限届满之前以其行为表明将不履行合同的情形，包括明示毁约和默示毁约。本题中，出让方故意毁损标的物，实际上导致以后根本不能履行合同，构成预期违约中的默示毁约(以其行为表明不能履行合同)，在此情形下，受让方可以在合同履行期限届满之前要求出让方承担违约责任。因
45、此，B项是正确答案。在该特定物买卖合同订立之时，双方当事人不存在欺诈、胁迫、乘人之危等可以撤销合同的情形，即便出让方在合同订立之后有欺诈等情形，另一方也不能主张撤销，可见，行使撤销权必须针对在订立合同时有欺诈等情形，而不是事后，事后欺诈等不是可撤销合同中的欺诈，这时完全可以用违约责任实施救济。因此，C项错误。不安抗辩权是指在双务合同中，应先履行债务的一方发现后履行一方有财产状况严重恶化等情形，可能危及其债权时，在后履行方未履行债务或者未提供担保之前，有拒绝履行自己义务的权利。可见，不安抗辩权行使的主体限于先履行方，后履行方不能行使不安抗辩权。本题中，出让方故意将特定物毁灭，意味着商业信誉的丧失
46、，受让方有权主张不安抗辩权，因此，D项是正确答案。注意：该题属于预期违约和不安抗辩权竞合的一道选择题，难度较大。民法学简答题第56题：参考答案：代位继承是指在被继承人的子女先于被继承人死亡的情况下，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代替该先死亡的子女继承被继承人的遗产的法律制度。适用代位继承必须具备以下构成条件： (1)代位继承必须有两个死亡事实，即被继承人和被继承人的子女死亡的事实，而且要求被代位继承人先于被继承人死亡。 (2)代位继承人必须是被继承人子女的晚辈直系血亲。 (3)须被代位继承人未丧失继承权，继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。 (4)代位继承只适用于法定继承，不适用于
47、遗嘱继承。详细解答：考查要点是代位继承的概念和构成条件。代位继承属于法定继承的一种特殊情况。考生在复习该简答题时，还应掌握以下知识点：(1)代位继承和转继承的区别。(2)代位继承人的范围。代位继承中的代位继承人仅限被继承人子女的晚辈直系血亲。亲等近者排斥亲等远者，代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。(3)代位继承的适用。代位继承以被代位继承人未丧失继承权为前提。如果继承人丧失继承权，其晚辈直系血亲不能代位继承，但若该代位继承人缺乏劳动能力又没有生活来源，或对被继承人尽赡养义务较多时，可以适当分得遗产。这时从性质上看，其已不是代位继承人，属于可以分得适当遗产的人。考生在复习该简答题时，应当对代位继承的法条分析题(继承法第11条)也一并掌握。第57题：参考答案：诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使请求权，诉讼时效依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续进行的情
