1、法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 28 及答案与解析一、单项选择题1 下列关于刑事责任与犯罪、刑罚关系的表述，错误的是( )。（A）没有犯罪就不可能有刑事责任（B）刑事责任只能通过刑罚来实现（C）犯罪和刑事责任在质和量上都具有一致性（D）刑事责任是连接犯罪与刑罚的纽带2 下列关于非国家工作人员受贿罪的说法错误的是( )。（A）非国家工作人员受贿罪的客体是国家对公司、企业工作人员职务活动的管理制度（B）非国家工作人员受贿罪客观方面表现为利用职务上的便利，索取他人财物或非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为（C）非国家工作人员受贿罪的犯罪主体是特殊主体，只能是非国有公司、企业的工作人
2、员（D）非国家工作人员受贿罪的主观方面表现为故意3 行为人欲杀甲而向甲开枪，结果既杀死甲又伤害了乙，这属于( )。（A）继续犯（B）想象竞合犯（C）牵连犯（D）连续犯4 下列不属于自动投案的是( )。（A）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的（B）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的（C）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的（D）犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关的5 甲和乙共同入户抢劫并致人死亡后分头逃跑，后甲因犯强奸罪被抓获归案。在羁押期间，甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪
3、行，并协助公安机关将乙抓获。对于本案，下列哪一选项是正确的?( )（A）甲的行为属于坦白，但不成立特别自首（B）甲的行为成立特别自首，但不成立立功（C）甲的行为成立特别自首和立功，但不成立重大立功（D）甲的行为成立特别自首和重大立功6 甲于傍晚跟踪仇人乙，意图杀害乙。甲趁乙不备用刀朝乙的背部猛刺数刀，致乙当场昏迷，甲见乙没有呼吸，误以为乙已死亡，为消灭罪迹，将乙“抛尸” 于小河中。经鉴定，乙是溺水窒息死亡。甲的认识错误属于( )。（A）对犯罪手段的错误认识（B）对因果关系的错误认识（C）对目标的错误认识（D）对犯罪工具的错误认识7 王某因倒卖外汇于 1995 年 9 月被法院以投机倒把罪判处有
4、期徒刑 5 年。刑法修订并生效后，王某提出申诉，理由是现行刑法无此罪名，要求改判无罪。则法院应当( )。（A）撤销原判，改判无罪（B）释放并给予国家赔偿（C）驳回申诉，维持原判（D）考虑到王某已服刑 2 年，改判为有期徒刑 2 年并予释放8 甲将 10 岁幼童乙拐骗离家出走并欲将乙带至外地卖掉，途中甲被抓获而乙得救。甲的行为构成( ) 。（A）拐骗儿童罪（B）拐卖人口罪（C）拐卖妇女、儿童罪（D）拐卖儿童罪9 下列关于故意毁坏财物罪说法正确的有( )。（A）该罪属于侵犯财产犯罪一章（B）该罪属于妨害社会管理秩序罪一章（C）该罪在主观上要具有非法占有的目的（D）将自己抢劫获得的赃物故意予以毁坏的
5、，构成该罪10 以营利为目的是犯罪的必备要件的有( )。（A）生产、销售伪劣产品罪（B）洗钱罪（C）侵犯著作权罪（D）假冒注册商标罪11 使用暴力非法拘禁致人重伤、死亡的，应( )。（A）按照非法拘禁罪从重处罚（B）按照非法拘禁罪和过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪实行数罪并罚（C）按照非法拘禁罪和故意伤害罪或者故意杀人罪实行数罪并罚（D）以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚12 甲在国有公司担任职务，后因该国有公司与某外商企业合资，国有公司占 10的股份，甲被该国有公司委派到合资企业担任副总经理。在任职期间，甲利用职务上的便利，将合资企业价值 5 万元的财物非法据为己有。甲的行为应定( )。（A
6、）侵占罪（B）职务侵占罪（C）盗窃罪（D）贪污罪二、多项选择题13 下列情形不应当认定为立功的有( )。（A）某甲通过体罚虐待同监室的王某，迫使王某说出曾经伙同他人实施抢劫，某甲遂向警察举报，经查证属实（B）某乙系某市禁毒支队的警察，在工作中通过特情得知张某将从昆明运输毒品至上海。某乙因受贿被立案调查，在此期间向办案民警讲述张某运输毒品一事，经查证属实（C）某丙的律师赵某在会见某丙的过程中，将其掌握的苏某强奸的线索告知某丙，某丙向警察举报苏某犯强奸罪，经查证属实（D）某丁因犯盗窃罪被逮捕，其弟弟为了帮助某丁减轻罪责，主动向公安人员举报蔡某曾挪用公款 10 万元，经查证属实14 以共同犯罪人之间
7、是否有分工为标准，可以将共同犯罪分为( )。（A）简单共犯（B）复杂共犯（C）一般共犯（D）犯罪集团15 不作为犯罪的因果关系中( )。（A）因果关系具有主观性（B）因果关系以行为人具有实施某种行为的义务为条件（C）没有履行特定的义务是危害结果发生的原因（D）因果关系具有偶然性的特点16 下列说法中错误的是( )。（A）贪污贿赂罪的犯罪主体是特殊主体，只能由国家工作人员构成（B）国有公司的承包人可以是贪污罪的主体（C）挪用公款数额较大，进行营利活动，只有超过 3 个月未还的，才构成挪用公款罪（D）索贿是受贿罪的一种行为表现形式，对索贿的应从重处罚17 下列关于处置与犯罪有关的财物的说法正确的有
8、( )。（A）甲贩卖毒品海洛因 100 克，对海洛因应当予以没收（B）乙诈骗银行贷款 10 万元，对诈骗所得的 10 万元应当返还银行（C）丙盗窃商店金首饰一个后丢失，应当对丙责令退赔（D）丁使用自己的笔记本电脑侵入证券公司网络并修改信息从而增加自己账户的资金，对于丁的笔记本电脑应当予以没收18 下列关于单位犯罪的有关说法，正确的有( )。（A）甲系某企业总经理，该企业经研究决定，为了减少企业支出，增加企业利润，由甲组织企业电工偷电，共计偷电 10 万度。该企业不构成盗窃罪，甲构成盗窃罪（B）某县交通局共逃避缴纳税款 50 万元，占应当缴纳税款的 30。由于县交通局是国家机关，不能成为犯罪主体
9、，所以交通局不构成犯罪（C）乙系某公司总经理，该公司决定走私石油，由乙具体负责。乙和该公司都构成走私普通货物、物品罪，且乙和该公司是共同犯罪（D）丙系某工厂厂长，该厂非法倒卖香烟。丙自动投案，如实供述工厂倒卖香烟的犯罪事实，丙构成自首，该工厂也是自首三、简答题19 简述战时自伤罪的构成条件。20 简述禁止令的特征。四、辨析题21 两人以上共同犯罪是共同犯罪。22 只要行为人违反了社会规范而没有履行相应的义务，都是刑法上的危害行为。五、法条分析题22 刑法第 384 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额
10、较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。”试说明：23 根据犯罪构成理论确认挪用公款罪的犯罪构成。24 本条规定中的“ 挪用公款归个人使用 ”的含义是什么 ?25 本条规定中的“ 挪用公款数额巨大不退还 ”的含义是什么 ?26 甲将公款挪用一段时间后，又携款潜逃，如果你是法官，应当如何处理该案?六、案例分析题27 甲系某国家机关负责财会工作的人员。个体工商户乙见甲掌管巨额资金，就以小恩小惠拉拢甲。后乙以做
11、生意需要资金为由，劝诱甲出借公款，并与甲共同策划了挪用公款的方式，还送给甲好处费 3 万元。甲擅自将自己掌握的 100 万元单位资金借给乙。乙得到巨款以后，告知银行职员丙该款的真实来源，丙为乙提供资金账户，为乙打掩护。乙利用该资金炒卖股票，并通过多列支出的方法，少缴税款 5 万元，占应当缴纳税款的 15。在甲的催促下，乙归还 30 万元，后来就拒绝和甲见面。甲见追回剩余 70 万元无望，就携带乙归还的 30 万元潜逃。甲在半年内将 30万元挥霍一空，走投无路后向司法机关投案，并交代了借公款给乙、接受乙贿赂和携款潜逃的事实，并提供线索协助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后主动交代了行贿和司法机关尚未
12、掌握的逃税的犯罪事实。问：本案应当如何处理?27 被告人，赵某，男，45 岁，2001 年因犯交通肇事罪被判处有期徒刑 3 年，缓刑5 年；卢某，男，42 岁。被告人赵某系某建筑工程公司(私营公司)招聘的民工，在公司中负责看护施工现场存放的钢筋、水泥等建筑材料。卢某为无业人员，与赵某为同乡。卢某见公司对施工现场的建筑材料使用情况审核松懈，管理不严，即产生窃取建筑材料贩卖牟利的念头，并与赵某商量，赵某同意提供帮助。2005 年 2 月至 3 月期间，卢某利用赵某单独看管建筑材料的便利条件，于深夜将公司施工现场存放的价值 5 万元的建筑材料盗出，然后以低价卖给他人，得价款 12000 余元，二被告
13、人各得赃款 6000 元。2005 年 3 月 21 日，被告人卢某正在盗运公司钢筋时，被公司的一名项目经理发现，及时报案而案发。问：28 本案应当如何定罪?29 对卢某量刑时，作为量刑基准的数额应当是多少?为什么?30 本案应当如何对赵某量刑?法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 28 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 犯罪是刑事责任产生的法律事实根据，没有犯罪就不可能有刑事责任，刑事责任是犯罪的必然法律后果，只要实施了犯罪，就不能不产生刑事责任。这体现了犯罪与刑事责任的质的一致性。同时由于各种犯罪的社会危害程度不同，犯罪人承担的刑事责任程度也不相同。一般说来，犯的罪
14、重，刑事责任就重；犯的罪轻，刑事责任就轻。这体现了犯罪与刑事责任的量的一致性。可见，A 、C 项表述正确。刑事责任主要通过刑罚来实现，但也有非刑罚处理方法，尽管非刑罚处理方法解决刑事责任在实践中并不常用。可见，B 项表述错误。刑事责任是连接犯罪与刑罚的纽带，这无论从刑事责任与犯罪的关系，还是刑事责任与刑罚的关系上都可以得到证实。可见，D 项表述正确。【知识模块】 刑法学2 【正确答案】 C【试题解析】 刑法修正案(六)对非国家工作人员受贿罪作了重大修改。非国家工作人员受贿罪的犯罪主体为公司、企业或者其他单位的工作人员。故选 C 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 B【试题解析】 想象竞合
15、犯，是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。行为人的一个开枪行为，触犯了故意杀人罪与故意伤害罪(或过失伤害罪)两个不同的罪名，符合想象竞合犯的条件。故选 B 项。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 D【试题解析】 自动投案的关键在于投案的自愿性和主动性。D 项中未能体现这一特征，所以不能认定为自动投案。但是需要指出的是，对该类情形虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律按照自首的有关规定酌情从轻处罚。而 A、B 、C 项中都在一定程度上体现自动投案的自愿性和主动性特征，同时，为了达到通过自首鼓励犯罪分子和司法机关合作、降低司法成本的立
16、法目的，对自动投案的解释通常来说是比较宽的，这既是立法精神，也是司法实践的通常做法，考试时需要注意从这方面把握自动投案的本质。【知识模块】 刑法学5 【正确答案】 D【试题解析】 根据刑法的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。甲因犯强奸罪被抓获归案，在羁押期间，甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪行，符合特别自首的成立条件。同时，根据有关司法解释，协助司法机关抓获同案犯，是立功行为。由于甲、乙两人人户抢劫且造成他人死亡的结果发生，乙可以被判处无期徒刑以上的刑罚，所以甲协助司法机关抓获乙，属于重大立功。故选 D 项。
17、【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 B【试题解析】 认识错误包括对法律的认识错误和对事实的认识错误。一般而言，对法律的认识错误不影响刑事责任，但是对事实的认识错误可能影响刑事责任。对事实的认识错误包括对犯罪手段的认识错误、对因果关系的认识错误、对目标的认识错误。对因果关系的认识错误，是指行为人对其所实施的行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展认识错误。本题中，甲以为乙是因为自己的刺杀行为而死亡，而实际上乙是因为溺水窒息死亡，属于对因果关系的认识错误。故选 B 项。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国刑法的规定，在新刑法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决继
18、续有效。所以王某的申诉不成立，法院应当驳回申诉，维持原判。故选 C 项。【知识模块】 刑法学8 【正确答案】 D【试题解析】 拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。由于甲存在出卖目的，同时其仅仅实施了拐卖儿童的行为，而没有拐卖妇女的行为，所以应当认定为拐卖儿童罪。故选 D 项。【知识模块】 刑法学9 【正确答案】 A【试题解析】 故意毁坏财物罪属于侵犯财产的犯罪，而不属于妨害社会管理秩序的犯罪。成立该罪要求主观上具有毁坏财物的目的，而不是非法占有的目的。另外，将自己抢劫获得的赃物故意予以毁坏的，属于事后不可罚的行为，不另外成立故意毁坏财物罪。故
19、选 A 项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国刑法的规定，侵犯著作权罪在主观上必须具有营利的目的，不具有该目的，不成立侵犯著作权罪。其他选项中营利的目的不是这些犯罪的必备要件。故选 C 项。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 D【试题解析】 我国刑法第 238 条规定，在非法拘禁过程中，使用暴力致人重伤、死亡的，按照故意伤害罪或故意杀人罪定罪处罚。注意：这里有两个条件，首先，必须使用了暴力行为；其次，无论行为人对结果的心理态度是过失还是故意都按照故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。当然，如果行为人没有使用暴力而过失致人死亡，则应当按照非法拘禁罪的结果加重犯处理，
20、即应当以非法拘禁罪判处10 年以上有期徒刑。故选 D 项。【知识模块】 刑法学12 【正确答案】 D【试题解析】 甲受国有公司委托到非国有公司中从事公务，属于国家工作人员。甲利用职务上的便利侵占 5 万元的财物，构成贪污罪。故选 D 项。【知识模块】 刑法学二、多项选择题13 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 立功首先必须是罪犯本人的行为。为使犯罪分子得到从轻处理，犯罪分子的亲友直接向有关机关揭发他人犯罪行为，提供侦破其他案件的重要线索，或者协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的，不应当认定为犯罪分子的立功表现。所以，应当选 D 项。立功是有利于社会的行为，犯罪分子立功应具有合法性和正当性，
21、通过非法手段、非法途径获取的立功线索，以及他人违反法律规定向行为人提供立功线索的，都不能认定为犯罪分子有立功表现。故应当选 A 项和 C 项。至于B 项，某乙因原来具有的查禁犯罪等职务获取的线索，具有职务性和公务性，不是其个人掌握的线索，不能认定其具有立功表现。故应当选择 B 项。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 A,B【试题解析】 共同犯罪可以进行不同的分类。根据是否有分工，可以分为简单的共同犯罪和复杂的共同犯罪。根据是否有预谋，可以分为事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。根据是否有组织性，可以分为一般的共同犯罪和特殊的共同犯罪。根据一个人是否能够完成犯罪，可以分为任意的共同犯罪
22、和必要的共同犯罪。故选 A、B 项。【知识模块】 刑法学15 【正确答案】 B,C【试题解析】 不作为犯罪的因果关系和其他犯罪的因果关系不存在本质的区别，所以刑法中的因果关系具有的特征，不作为犯罪的因果关系也具有。而不作为犯罪的因果关系的特别之处在于不作为犯罪必须以特定的义务为前提，并且如果行为人履行该特定的义务，危害结果就不会发生。故选 B、C 项。【知识模块】 刑法学16 【正确答案】 A,C【试题解析】 根据我国刑法的规定，贪污罪的犯罪主体有两类，即国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。国有公司的承包人就是贪污罪的第二类主体。根据我国刑
23、法的规定，挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。对于挪用公款进行营利活动或者非法活动的，未超过 3 个月同样构成挪用公款罪。索贿是受贿罪的一种表现形式，其社会危害性更大，所以对于索贿的，应当从重处罚；而且对于索贿的，不要求为他人谋利。故选 A、C 项。【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 刑法第 64 条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没
24、收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。海洛因属于违禁品，应当予以没收。故选 A 项。 10 万元是受骗银行的合法财产，应当予以返还。故选 B 项。由于丙盗窃的首饰已经丢失，只能是责令退赔，而不能予以追缴。因为根据有关司法解释，追缴犯罪所得的前提是犯罪物品仍然存在。故应当选 C 项。丁使用的笔记本电脑是犯罪工具，应当予以没收。故应当选D 项。【知识模块】 刑法学18 【正确答案】 A,D【试题解析】 在 A 项中，单位犯罪以有法律明确规定为前提条件。刑法没有将单位规定为盗窃罪的犯罪主体，故单位不可能构成盗窃罪。单位虽然不构成盗窃罪，但是甲组织他人窃电，完全符合盗窃罪的构成要件，
25、故甲构成盗窃罪。在 B 项中，根据刑法第 30 条的规定，公司、企业、事业单位、机关、团体都可以成为单位犯罪的主体，国家机关也是机关的一种，故交通局可以成为单位犯罪的主体。应排除 B 项。在 C 项中，单位犯罪是一个犯罪主体，两个处罚对象，对乙进行处罚，是因为乙是公司的总经理，是单位犯罪的直接负责的主管人员，而不是因为乙和公司是共同犯罪关系。应当排除 C 项。在 D 项中，根据有关司法解释，单位主要负责人自首的，应当视为单位自首。故应当选 D 项。【知识模块】 刑法学三、简答题19 【正确答案】 (1)侵犯的客体是军队的作战利益和军人的军事义务。(2)客观方面表现为行为人战时自伤身体，逃避军事
26、义务的行为。(3)犯罪主体是特殊主体，即参加作战的军官和士兵。(4)主观方面表现为故意，并且具有逃避军事义务的目的。【知识模块】 刑法学20 【正确答案】 根据刑法修正案(八)的规定，禁止令具有以下特征：(1)附属性。禁止令不是独立的刑罚，而是依附于管制和缓刑。因此，人民法院只有对被判处管制和宣告缓刑的罪犯才能适用禁止令，不能单独适用禁止令，也不能在判处其他刑罚时适用禁止令。(2)补充性。禁止令是法官根据法律授权，结合案件具体情况，要求特定的罪犯在履行刑法第 39 条、第 75 条确立的一般义务的基础上再履行一定的义务。所以，禁止令是对刑法规定的一般义务的补充和丰富。(3)强制性。禁止令的本质
27、是法律义务，强制性是其内在属性，如果罪犯拒不履行禁止令就要承担相应的法律责任。(4)预防性。禁止令的价值在于用法官的具体判断弥补法律一般规定的不足，通过法官确定的更具体、更有针对性的监督管理措施来实现预防犯罪的刑罚目的。所以，保护被害人免遭再次侵害、预防罪犯再次犯罪的实际需要是适用禁止令最重要的考量因素。(5)关联性。禁止令的内容应当和犯罪分子具体的犯罪行为之间有直接的关联，与犯罪行为没有任何关联的禁止令是不允许的。【知识模块】 刑法学四、辨析题21 【正确答案】 (1)这句话是错误的。(2)两人以上共同故意犯罪才是共同犯罪。(3)共同的犯罪故意是成立共同犯罪的必备要件。所谓共同的犯罪故意，是
28、指各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参加共同犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。(4)共同犯罪的故意是成立共同犯罪的必备要件，所以以下几种情形都不应当认定为共同犯罪：1)双方都是过失犯罪；2)一方是过失犯罪，另一方是故意犯罪；3)双方虽然都是故意犯罪，但是犯罪故意的内容不同；4)双方犯罪故意的内容都相同，但是没有联络，没有形成共同犯罪的故意。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 (1)这句话是错误的。(2)不作为要成为刑法上的危害行为，首先要求行为人负有实施某种行为的特定义务。这是构成不作为危害行为的前提。刑法中所讲的特定义务，不是一般的道德意
29、义上的义务，而是行为人在特定的社会关系领域内，基于特定的事实和条件而产生的法律上的义务。所以，只是违反一般的社会规范，不一定会成为刑法上的危害行为。(3)不作为要成为刑法上的危害行为，除了要求行为人负有特定的义务外，还要求行为人有可能履行这种特定义务。如果行为人虽然具有实施某种行为的义务，但是由于某种原因使履行这种义务根本不可能，则不构成刑法上的危害行为。(4)最后，行为人违反了社会规范而没有履行相应的义务，却没有引起危害的结果，也不是刑法上的危害行为，不属于刑法调整的范围。【知识模块】 刑法学五、法条分析题【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 挪用公款罪的构成特征为：1)侵犯客体是复杂客体
30、，即国家工作人员职务行为的廉洁性、国家财经管理制度以及公款使用权。2)客观方面表现为利用职务之便挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即国家工作人员。4)主观方面表现为故意，并以归个人使用为目的。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用” ：1)将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；2)以个人名义将公款供其他单位使用的；3)个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。【知识模块】 刑法学25 【正确答案】 “ 挪用公款数额巨大不退还 ”
31、是指由于客观上的原因而导致无力偿还公款的情形。【知识模块】 刑法学26 【正确答案】 甲将公款挪用一段时间后，又携款潜逃，说明其主观罪过发生了变化，即具有非法占有的目的，应当按照贪污罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学六、案例分析题27 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，数额较大的，构成挪用公款罪。本案中，甲和乙共谋，利用国家工作人员甲职务上的便利，挪用 100 万元公款炒卖股票，进行营利活动，符合挪用公款罪的构成要件，甲、乙均构成挪用公款罪。甲在共同犯罪中系主犯，乙系从犯，对乙应当从轻、减轻或者免除处罚。(2)根据刑法的规定，国家
32、工作人员以非法占有为目的，利用职务上的便利，将公共财物占为己有的，构成贪污罪。本案中，甲利用职务上的便利携带 30 万元公款潜逃并挥霍一空，说明其主观上有非法占有的目的，符合贪污罪的构成要件，甲又构成贪污罪。(3)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上的便利，收受贿赂，为他人谋取利益的，是受贿罪。本案中，甲将自己掌握的单位资金挪给乙使用，而收受 3 万元好处费，符合受贿罪的构成要件，甲构成受贿罪。(4)根据刑法的规定，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿的，是行贿罪。本案中，乙为了获得公款的使用权，给国家工作人员甲好处费 3 万元，符合行贿罪的构成要件，乙构成行贿罪。(5)根据刑法的规定，纳税
33、人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额 10以上的，构成逃税罪。本案中，乙通过多列支出的方式，偷逃税款 5 万元，并占应缴纳税款的 15，符合逃税罪的构成要件，乙构成逃税罪。(6)根据刑法的规定，明知是贪污贿赂犯罪的所得，而为其提供资金账户隐瞒资金来源的，是洗钱罪。本案中，丙明知 100 万元资金系挪用的公款，却提供资金账户，符合洗钱罪的构成要件，丙构成洗钱罪。(7)根据刑法的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。本案中，甲自动向公安机关投案，并如实供述有关犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。(8)根据有关司法解释，协助司法机关抓
34、获同案犯的，是立功。本案中，甲协助司法机关将乙抓获归案，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。(9)根据刑法的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。本案中，乙在被抓获后如实供述了司法机关尚未掌握的偷税的犯罪事实，就偷税罪而言是自首，可以从轻或者减轻处罚。(10)综上所述，对甲应当按照挪用公款罪、受贿罪、贪污罪实行数罪并罚，并考虑其主犯、自首、立功等情节进行处罚。对乙应按照挪用公款罪、行贿罪、逃税罪实行数罪并罚，并考虑乙是挪用公款罪的从犯，并就逃税罪而言有自首情节进行处罚。对丙应按照洗钱罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学【知识模块】
35、 刑法学28 【正确答案】 职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。本案中，被告人赵某与卢某合谋后，以非法占有为目的，利用被告人赵某看管建筑材料职务上的便利，将公司财物占为己有，符合职务侵占罪的构成要件，是职务侵占罪的共同犯罪。在共同犯罪中，两个被告人的作用相当，都是主犯。【知识模块】 刑法学29 【正确答案】 在对卢某量刑时，作为量刑基准的数额应当是 5 万元。因为犯罪数额的认定应当是物品的价值而不应当是销赃的数额，同时，由于共同犯罪是一个整体，不能以分赃的数额作为量刑的基准数额。【知识模块】 刑法学30 【正确答案】 根据刑法的规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑与后罪进行并罚。本案中，赵某在缓刑考验期内又犯职务侵占罪，应当撤销缓刑，将交通肇事罪的 3 年有期徒刑和职务侵占罪所判处的刑罚合并后进行并罚。【知识模块】 刑法学
