1、国家司法考试卷四（民法）模拟试卷 24 及答案与解析一、分析题0 甲、乙、丙共有一套房屋，甲享有 40的份额，乙享有 35的份额，丙享有25的份额。三方约定，该房由丁承租，承租期限为 5 年。根据民法原理、合同法、担保法，请回答下列问题：1 假设甲欲转让自己的份额，乙不主张购买，丙、丁均主张购买，且所出条件相同。甲应转让给谁? 为什么?2 假设甲欲转让自己的份额，丁不主张购买，乙、丙均主张购买，且所出条件相同。甲应转让给谁? 为什么?3 假设甲欲抛弃自己的份额，且不损害他人利益，该抛弃份额的归属如何?为什么?4 假设甲、乙主张将该房转让于丁，丙既不主张转让，也不购买，甲、乙与丁签订房屋买卖合同
2、，该合同的效力如何?为什么?5 假设在丁承租期间，房屋廊檐因年久失修掉落砸伤行人戊，该责任应由谁且如何承担?为什么 ?6 假设在丁承租期间，房屋窗台上的花盆掉落砸伤行人己，该责任应由谁承担?为什么?7 假设在丁承租期间。因房屋出租而欠相关税收，税负义务应由谁且如何承担?为什么?8 假设在丁承租期间。丁擅自转租该房于庚，转租合同的效力如何?为什么?9 假设在丁承租期间。丁对该房擅自进行功能性改造，出租人甲、乙、丙可享有何种权利?为什么 ?10 假设在丁承租期间，甲、乙、丙因向辛借款而将该房抵押于辛，因甲、乙、丙到期无力还款，在承租期的第三年，辛欲行使抵押权而与丁发生纠纷。辛能否行使抵押权?如能行
3、使，其行使抵押权的后果对丁的租赁合同的效力如何? 为什么?11 假设在丁承租期间，该房被洪水冲走，该风险应由谁承担?为什么?11 甲企业、乙企业和朱某作为发起人募集设立了丙股份有限公司，丙公司共有200 万股股份，甲企业持有丙公司 40 万股股份，乙企业持有丙公司 20 万股股份，朱某持有丙公司 10 万股股份，其余股份以无记名股票的形式发放募集。丙公司章程中规定实行累积投票制。丙公司为奖励公司杰出员工王某，用税前利润收购了本公司 1 万股股票，但是在转让给王某前，王某辞职，丙公司遂决定由公司自己持有这 1 万股股票。丙公司董事会成员之间发生矛盾，9 名董事有 4 名辞职，公司管理混乱，董事会
4、于董事辞职 3 个月后决定召开临时股东大会增选 4 名董事。临时股东大会会议召开15 日前董事会通知了甲企业、乙企业和朱某。并公告了会议召开的时间、地点和审议事项。张某持有丙公司 6 万股股票，张某在临时股东大会召开 10 日前提出临时提案并书面提交董事会，提案要求股东大会作出解散公司的决议，董事会认为张某的提案是无稽之谈，未予理会。丙公司临时股东大会增选出 4 名董事。周某持有丙公司 2 万股股票，但由于周某没有看到丙公司的公告，便没有参加临时股东大会。周某在决议作出之日起第 45日向法院申请撤销丙公司此次临时股东大会增选 4 名董事的决议。根据以上情况。回答下列问题：12 丙公司是否有权收
5、购本公司股份?为什么? 本案例中丙公司收购本公司股份的行为有哪些不符合法律规定之处?13 丙公司召开临时股东大会的程序有哪些不符合法律规定之处?14 丙公司董事会对张某提案的处理是否符合法律规定?为什么?15 甲企业、乙企业、朱某、丙公司在增选 4 名董事的表决中各拥有多少表决权?16 法院是否应当支持周某的主张?为什么?17 如果该船未灭失，丁、戊、庚发生权利冲突，何者优先?为什么?18 该船灭失的风险责任应由谁承担?为什么?18 甲与乙订立了一份卖牛合同。合同约定甲向乙交付 5 头牛，分别为牛 1、牛2、牛 3、牛 4、牛 5，总价款为 1 万元；乙向甲交付定金 3000 元，余下款项由乙
6、在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该 5 头牛的所有权。甲向乙交付了该 5 头牛。根据合同法及相关法律回答下列问题：19 设在牛款付清之前，牛 1 被雷电击死，该损失由谁承担?为什么?20 设在牛款付清之前，牛 2 生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权?为什么?21 设在牛款付清之前，牛 3 踢伤丙。丙花去医药费和误工损失共计 1000 元，该损失应由谁承担? 为什么?22 设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛 4 的合同，在向丁交付牛 4 之前，该合同的效力如何? 为什么 ?23 设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛 4的合同，作价 2000
7、 元且将牛 4 交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权?为什么?24 设在牛款付清之前，乙将牛 5 租与戊，租期 3 个月，租金 200 元。该租赁协议是否有效?租金应如何处理?25 合同中的定金条款效力如何?为什么?国家司法考试卷四（民法）模拟试卷 24 答案与解析一、分析题【知识模块】 所有权1 【正确答案】 应转让给丙。丙依据共有关系享有优先购买权，丁依据租赁关系享有优先购买权，根据民法原理，基于物权产生的优先购买权优于基于债权产生的优先购买权。【知识模块】 所有权2 【正确答案】 由甲决定转让给乙或丙。乙、丙均享有优先购买权，他们的优先购买权均基于共有关系产生，在此情况下，应体现份额所有人
8、的意志，由甲决定转让给乙或丙。【知识模块】 所有权3 【正确答案】 归乙、丙基于原有的份额相应享有。在按份共有关系中，共有人之一抛弃其份额的，归其他共有人享有。其他共有人依其原有份额分别享有抛弃份额。【知识模块】 所有权4 【正确答案】 合同有效。在按份共有中，转让共有物应取得共有人的一致同意，如果不能取得共有入的一致同意的，按多数份额的共有人的意见处理。【知识模块】 所有权5 【正确答案】 由甲、乙、丙承担连带责任。在租赁合同未有约定的情况下，出租人负有维修义务，房屋廊檐因年久失修掉落砸伤行人表明出租人未尽到维修义务。在按份共有中，共有物致人损害形成不可分之债，对此，按份共有人应负连带责任。
9、当然，在内部关系中，按份共有人按份额分担该损失。【知识模块】 所有权6 【正确答案】 由丁承担。房屋窗台上的花盆掉落砸伤行人表明丁未尽到管理的注意义务，故应由其承担赔偿责任。【知识模块】 所有权7 【正确答案】 由甲、乙、丙按份承担。在租赁合同未有约定的情况下，税负义务由出租人承担。在按份共有中，共有物的税负义务为可分之债，依民法原理，按份共有人承担按份责任。【知识模块】 所有权8 【正确答案】 合同效力未定。承租人丁并不享有转租权，其擅自转租构成无权处分，故该合同效力未定。【知识模块】 所有权9 【正确答案】 主张违约责任或者侵权责任。承租人对租赁物负有妥善保管义务，对房屋擅自进行功能性改造
10、，构成违约。同时，对房屋擅自进行功能性改造，构成对他人财产所有权的侵害，构成侵权。甲、乙、丙对此既可主张恢复原状，也可主张赔偿损失。【知识模块】 所有权10 【正确答案】 辛能行使抵押权，因为辛享有合法的抵押权，符合抵押权的行使要件。但抵押权的行使对租赁合同不发生效力，因为抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。【知识模块】 所有权11 【正确答案】 由甲、乙、丙承担。在租赁合同对出租物的风险未有约定的情况下，依民法原理，出租物的风险由所有权人承担。【知识模块】 所有权【知识模块】 公司法12 【正确答案】 丙公司有权收购本公司股份。根据公司法第 142 条的规定，公司可以为
11、奖励本公司职工之用收购本公司股票。本案中丙公司收购本公司股份的行为有两处不符合法律规定：丙公司不能用税前利润收购本公司股份，应用税后利润收购；丙公司收购本公司股份用于奖励本公司职工的，应当自收购之日起 1 年内转让给职工，或者做其他处理，不能自己长期持有公司股份。【知识模块】 公司法13 【正确答案】 丙公司应当在董事会只有 5 名成员之日起 2 个月内召开临时股东大会，不应该在 3 个月后方决定召开临时股东大会。参见公司法第 100 条、第102 条的规定。【知识模块】 公司法14 【正确答案】 丙公司董事会对张某提案的处理不符合法律规定。根据公司法第 102 条第 2 款的规定，张某拥有丙
12、公司 3的股份，有权在股东大会召开 10 日前提出临时提案，董事会应当在收到提案 2 日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。丙公司不应该对张某的提案不予理会。【知识模块】 公司法15 【正确答案】 甲企业拥有 160 万个表决权，乙企业拥有 80 万个表决权，朱某拥有 40 万个表决权。丙公司没有表决权。公司法第 105 条规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时。每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。丙公司的章程中规定实行累积投票制，临时股东大
13、会表决增选 4 名董事，所以每 1 股份拥有 4 个表决权。甲企业持有 40 万股股份，所以拥有 160 万个表决权；乙企业持有 20 万股股份，所以拥有 8【知识模块】 公司法16 【正确答案】 法院应当支持周某的主张。丙公司临时股东大会的会议召集程序违反法律规定，根据公司法第 22 条的规定，周某有权自决议作出之日起 60 日内请求法院撤销股东大会作出的决议。【知识模块】 公司法17 【正确答案】 庚的权利优先。即使丁、戊反对，庚虽然不能依照合同取得所有权，但可因善意取得所有权。丁的抵押权是未登记的。戊的质权不存在登记且未实际占有，庚的所有权是登记的所有权。依照物权法原理，登记物权优于非登
14、记物权，庚的所有权优先。【知识模块】 担保物权18 【正确答案】 该船灭失的风险应由丙承担。该船虽然在乙处灭失，但乙是承租人，承租人不承担风险灭失的责任。甲与丙之间存在买卖合同，其所有权已转移给丙，通过指示交付的方式也完成了交付义务，故甲不承担该船灭失的风险。因该船设立质权于戊且已完成了指示交付，后丙又将该船卖于庚，虽然已完成了所有权转移的义务，但不可能完成交付之义务。因为对庚的指示交付应以对戊的指示交付为生效要件，未经戊的同意，不能撤销对戊的指示交付。不能撤销对戊的指示交付，就不能完成对庚的指示交付。因该船未交付而发生风险灭失，其风险灭失的责任应由出卖人承担，故该船灭失的风险责任由丙承担。【
15、知识模块】 担保物权【知识模块】 转移财产权利的合同19 【正确答案】 本问涉及买卖合同中标的物毁损、灭失的风险承担问题。依我国合同法第 142 条的规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本题中，乙虽然未取得牛 1 的所有权，但牛 1 已交付乙占有，故应由乙承担牛 1 死亡的风险。【知识模块】 转移财产权利的合同20 【正确答案】 本问涉及买卖合同中标的物所产生天然孳息的归属问题。依合同法第 163 条的规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。本题中，牛 2 已经交付买受人
16、乙占有，故所生天然孳息小牛自应归其所有。【知识模块】 转移财产权利的合同21 【正确答案】 本问涉及饲养的动物致人损害的责任承担问题。依民法通则第 127 条的规定，饲养的动物致人损害的，由动物的饲养人或管理人承担责任。本题中，踢伤丙的牛 3 已转由乙占有和管理。乙应负牛致人损害的赔偿责任。【知识模块】 转移财产权利的合同22 【正确答案】 本问涉及因无权处分而订立的合同的效力问题。在牛款付清之前，牛 4 的所有权属于出卖人甲，因此，买受人乙对牛 4 并无处分权。其与丁订立的转让牛 4 的合同为无权处分而订立的合同。依合同法第 51 条的规定。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权
17、的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。因此，在乙向丁交付牛 4 之前，其所订立的合同为效力未定的合同。【知识模块】 转移财产权利的合同23 【正确答案】 本问涉及动产的善意取得制度问题。若乙已经将牛 4 交付给丁，而丁对甲保留牛的所有权并不知情，并已经支付了牛的对价，则丁可依善意取得制度而取得牛 4 的所有权。【知识模块】 转移财产权利的合同24 【正确答案】 本问涉及出租他人之物所订立合同的效力及法定孳息的归属问题。在牛款付清之前，牛 5 的所有权归出卖人所有，但买受人乙依买卖合同占有牛，依法享有对牛的使用收益的权利，故其与戊订立的租赁合同合法有效。因租赁合同所取得的租金为牛 5 的法定孳息，依合同法第 163 条的规定，应归买受人乙所有。【知识模块】 转移财产权利的合同25 【正确答案】 本问涉及定金问题。依我国担保法第 91 条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20。本题中，主合同标的额为1 万元，而约定的定金为 3000 元，超过了 20的限制，故超过部分不具有定金的效力，超过部分可视为预付款。【知识模块】 转移财产权利的合同
