1、全国自考（商法）模拟试卷 2 及答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 商法的立法精神是（A）自由主义（B）严格主义（C）自由主义和严格主义相结合（D）法定主义2 企业登记机关自收到申请登记文件之日起，是否登记的决定应当在 （A）20 天内作出（B） 30 天内作出（C） 15 天内作出（D）3 个月内作出3 中国贸易进出口总公司(北京)要在广州开办中国贸易进出口总公司广州分公司，需要到下列哪个机构办理核准登记注册手续、领取营业执照? （A）国家工商行政管理局（B）北京工商行政管理局（C）广州市工商行政管理局（D
2、）广东省工商行政管理局4 出口信用保险合同承保的危险主要是 （A）出口货物在运送过程中的毁损（B）货物收到以后不付价金（C）货款收到后不予发货（D）政治风险5 强制实际履行的构成要件不包括 （A）违约方不履行合同（B）违约方主观上有过错（C）违约方能够履行合同（D）违约方要求履行6 公司章程的生效时间为 （A）股东共同签字时牛效（B）创立大会通过后牛效（C）主管部门批准后生效（D）依法登记成立之日生效7 双方当事人对格式合同条款的理解发生异议时，应当 （A）根据格式合同的文字进行解释（B）作出不利于格式合同条款提供者一方的解释（C）探究双方当事人签订合同时的真实意思（D）根据起草格式合同一方的
3、目的进行解释8 出票人既是第一债务人，又是第二债务人的票据是 （A）本票（B）支票（C）汇票（D）股票9 下列哪一项是定金所具有的特征 （A）象征性（B）强制性（C）单向型（D）成约性10 经纪类证券公司只能从事特定的业务，该业务是 （A）证券自营业务（B）证券承销业务（C）证券投资咨询业务（D）证券代理买卖业务11 股份有限公司申请其股票上市，根据我国证券法的规定，其股本总额不得少于人民币（A）1000 万元（B） 3000 万元（C） 5000 万元（D）6000 万元12 在证券资信评估机构的组成人员中，根据我国法律的规定，专职人员不得少于一定的人数，且其中非离退人员不得少于 5 人。该
4、人数为 （A）7 人（B） 10 人（C） 15 人（D）20 人13 由我国股份有限公司发行的，以人民币标明面值，供我国境内公民用人民币购买的一种上市交易的普通股票，称为 （A）H 股（B） T 股（C） N 股（D）A 股14 合伙人死亡或者依法宣告死亡，依照合伙人协议的约定或者经全体合伙人同意，该合伙人的合法继承人取得合伙人资格的时间为 （A）从继承开始之日起（B）从全体合伙人同意之日起（C）从合伙协议约定之日起（D）从继承人主张之日起15 召开股份有限公司创立大会必须在股款缴足，经法定验资机构验资并出具证明之日起（A）15 日内（B） 10 日内（C） 30 日内（D）20 日内16
5、汇票出票地应当是 （A）实际出票地（B）约定地（C）汇票上记载的出票地（D）当事人自由选择17 下列说法中，错误的是 （A）保险合同都是有偿的（B）保险合同都是要式的（C）保险合同都是诺成的（D）保险合同都是补偿性的18 关于提单中承运人的责任制问题，海牙规则中实行的是 （A）不负过失责任（B）不完全过失责任（C）完全过失责任（D）过失责任19 票据法第 17 条规定的时效是 （A）诉讼时效（B）取得时效（C）消灭时效（D）除斥期间20 下列情况不属于共同海损的是 （A）救助费用（B）为了续航而进行修理时的临时修理费用（C）船舶滞期损失（D）为代替可以列为共同海损的特殊费用而支付的额外费用二、
6、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 简述我国公司法关于设立外国公司分支机构的规定。22 简述证券公司的法律特征。23 保险合同的权利义务关系主要包括哪些?24 简述船舶抵押权的法律规定。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。24 甲有限责任公司，由乙和丙两家国有企业共同出资设立，成立于 2000 年 1 月 5日。公司设有股东会、董事会和监事会。董事会共有 5 名董事，由该公司股东推举的代表组成，监事会成员有 3 人，由职工代表和股东代表组成。至 2005 年时，该公司的净资产规模为 5000 万元人民币。该公司为扩大其生产规模，经股东会决议通过了公司债券发行方案，并于 2004
7、年初成功的发行期限为 3 年的该公司债券2000 万元，发行工作结束后，甲公司向中国证监会申请该公司债券上市交易，未获批准。2004 年底，甲公司改制为股份有限公司，其股本总额为 10000 万股，在 2005 年上半年公司股票上市交易。该公司召开股东大会修改了公司章程，其中关于股东大会的召开，章程修改为，本公司股东大会分为年会和临时会议两种，年会于每年的5 月份召开，临时会议当出现公司法规定情形的 2 个月内召开。股东大会还就其他事项进行了修改。出席本次会议的股东有 100 多人，其所代表的股权数额为总额 8000 多万股中的 4000 多万股表决同意。到 2006 年，甲公司聘用的会计师事
8、务所聘期已满，董事会召开会议，决议不再续聘该会计师事务所，这次会议有一名董事因故未能出席，特委托其他董事代为出席，并出具了授权委托书，在该公司现有的 7 名董事中，有 4 人同意本次会议的议案，于是通知某会计师事务所不再续聘。但该会计师事务所对此有异议。25 甲有限责任公司组织机构的构成及产生是否合法，为什么?26 甲公司债券的发行数额是否合法，为何未获准上市交易?27 甲公司作为上市公司，其章程的修改是否符合规定，并说明理由。28 对某会计师事务所不再续聘的决议是否正确，为什么?29 甲公司改制为股份有限公司后，股东大会会议的召集程序有何变化?30 甲公司改制为股份有限公司后，董事会的表决机
9、制有何变化?四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 试述合伙人与合伙企业财产的关系。32 试述商事能力与民事能力的区别。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。32 东方商贸有限责任公司是一家经营药材批发的企业，宏伟医药有限责任公司是一家从事药品生产、销售的企业，双方在严酷的市场竞争面前，决定合二为一，增强企业的竞争能力。东方公司与宏伟公司的董事会经多次磋商，签订了合并协议，编制了资产负债表及财产清单。双方为提高效率，节约时间，在作出合并协议 10天内通知了部分债权人，同时双方决定部分偏远省市的债权人就不必通知了。过了 30 天后东方公司与宏伟公司去公司登记机关办理了注销登记，成立了
10、东宏有限责任公司。公司成立不久，东方公司的原债权人李某来要账，东宏公司的工作人员对其说：“东方公司已经不存在了，你的债务我们也管不着。”33 公司合并有几种方式?上述公司合并属于什么方式?34 东方公司与宏伟公司的合并协议合法吗?35 东方公司与宏伟公司是否切实履行了债权人保护程序?36 东宏公司工作人员对李某所说的话有法律依据吗?六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。36 甲公司拟向乙公司订购一批办公家具，授权本单位员工李某携带一张记载有本单位签章、出票日为 5 月 9 日、票面金额为 18 万元的转账支票(同城使用，下同)前往采购。5 月 10 日，李某代表甲公司与乙公司签订了价值
11、18 万元的买卖合同。该合同约定：甲公司于合同签订当日以支票方式一次付款；乙公司应当在 6 月 10日前向甲公司交付所购全部家具。李某在向乙公司交付支票时，声明该支票未记载收款人，由乙公司自己填写。乙公司在收到该支票后，未在该支票收款人栏内记载自己的名称，而是直接在该栏目将收款人填写为丙公司，于 5 月 12 日将该支票交给丙公司，由丙公司存入其开立账户的丁银行，以便利用丙公司的银行账户提取现金。为此，丙公司将按照支票金额的 5提取管理费。5 月 15 日，丁银行通知丙公司，其存入的上述支票的款项已于 5 月 14 日到账，但却不能支取使用，主要原因是：该支票上记载有在甲公司收到乙公司交付家具
12、之次日，持票人才能支取使用该资金。乙公司于 6 月 8 日向甲公司交付所购家具，丙公司于第 2 天才得以开始分批从其账户中支取该资金并交付乙公司。37 甲公司交付给乙公司的支票未记载收款人，该支票是否有效?为什么?38 乙公司利用丙公司账户存取款项的行为是否符合有关规定?为什么?39 丁银行通知丙公司不能支取使用到账资金的理由是否成立?为什么?40 如丁银行的理由不能成立，其应当承担何种法律责任?七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。40 某高校 A、国有企业 B 和集体企业 C 签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A 以高新技术成果出资，作价 15 万元；B
13、 以厂房出资，作价 20 万元；C 以现金 17 万元出资。后 C 因资金紧张实际出资 14 万元。41 该有限责任公司能否有效成立?为什么?42 以非货币形式向公司出资，应办理什么手续?C 承诺出资 17 万元，实际出资 14万元，应承担什么责任?43 设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续?应提交哪些文件或材料?44 A 的出资是否符合法律规定?为什么?45 该公司成立后，应该设立的组织机构有哪些?46 我国是否允许设立一人有限责任公司?全国自考（商法）模拟试卷 2 答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1
14、【正确答案】 C2 【正确答案】 B3 【正确答案】 D4 【正确答案】 B5 【正确答案】 B6 【正确答案】 D7 【正确答案】 C8 【正确答案】 A9 【正确答案】 A10 【正确答案】 D11 【正确答案】 B12 【正确答案】 B13 【正确答案】 D14 【正确答案】 A15 【正确答案】 C16 【正确答案】 C17 【正确答案】 D18 【正确答案】 B19 【正确答案】 C20 【正确答案】 C二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 【正确答案】 外国公司的分支机构，是指外国公司依照我国法律规定在中国境内设立的分支机构。我国公司法关于设立外国公司分支机构的规定是：外国
15、公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。外国公司分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内的经营活动承担民事责任。22 【正确答案】 证券公司是指依照公司法和证券法规定设立，并经国务院证券监督管理机构审查批准，从事证券经营业务的有限责任公司或者股份有限公司。证券公司具有以下法律特征：(1)证券公司是依法设立的证券经营机构；(2)证券公司的组织形式为有限责任公司或者股份有限公司；(3)证券公司主要从事证券经营业务。23 【正确答案】 保险合同的权利义务关系主要包括
16、：(1)投保人向保险人支付保险费的义务；(2)保险人对于合同约定事故造成的财产损失承担的赔偿保险金的义务，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或达到合同约定的年龄、期限时承担的给付保险金的义务。24 【正确答案】 船舶抵押权，是指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得的价款中优先受偿的权利。海商法对船舶抵押权的主体、形式、效力等作了规定。在我国，有权设定船舶抵押权的是船舶所有人或其授权的人。海商法第 13 条规定：设定船舶抵押权，由抵押权人和抵押人共同向船舶登记机关办理抵押权登记；未经登记的，不得对抗第三人。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。
17、25 【正确答案】 甲有限责任公司组织机构的构成及产生有违法之处，表现为董事的产生及构成。董事的产生应由股东会选举，而不应由股东推举，义因该企业为两个国有企业出资设立的有限责任公司，其董事会成员中应有公司职工代表。26 【正确答案】 公司法规定，公司债券累计债券余额不超过公司净资产的40，该公司的净资产为 5000 万元，所以此次最多可发行公司债券 2000 万元，甲公司的债券的发行数额是合法的。但是，根据有关规定，公司债券上市交易的条件之一为，其发行额不少于 51300 万元，所以甲公司此次发行的公司债券未获准上市交易。27 【正确答案】 甲公司章程的修改其内容符合相关规定，即上市公司的股东
18、大会年会应于上一个会计年度完结之后的 6 个月内举行。临时会议应在公司法所列情形发生后的 2 个月内召开。但其章程修改的议事规则不符合相关规定，因为对公司章程的修改属股东大会的特别决议，须经出席会议的股东所持表决权的 23 以上通过。28 【正确答案】 对某会计师事务所的解聘不正确。根据有关规定，解聘会计师事务所的事项，应由董事会向股东大会提出申请，最终由股东大会决议通过，并在有关的报刊上予以披露，必要时说明更换的原因，并报中国证监会和中国注册会计师协会备案。所以甲公司直接由董事会决议解聘某会计师事务所的做法不正确。29 【正确答案】 股东大会会议由董事会依照公司法的规定负责召集，由董事长主持
19、；董事长因特殊原因不能履行职务时，由董副董事长主持。股东会议应该将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开前 20 日以前通知各股东，临时股东大会应当于会议召开 15 日前通知各股东。发行无记名股票的，应当于会议召开 30 日前就上述事项作出公告。无记名股票持有人出席股东大会的，应当于会议召开前 5日至股东大会闭会时将股票交存于公司。30 【正确答案】 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、法规或公司章程，致使公司遭受
20、严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记录于会议记录的，该董事可以免责。四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 【正确答案】 (1)合伙人对合伙财产享有一定的份额。该份额决定了合伙人对合伙财产享有权利及负担义务的多少。(2)合伙人对合伙企业财产的权利和义务如下：权利：对合伙企业财产享有共有权或共同使用权； 对合伙企业财产的共同支配权；利益分配权。义务： 按约定出资；在合伙存续期间不分割合伙财产；不擅自转让财产份额的全部或部分； 未经其他合伙人同意，不以财产份额出质。(3)合伙人有权分配合伙企业的利润，同时也有义务分担合伙债务。分担原则为有协议约定按约定，
21、无约定的平均分配利润或分担债务。32 【正确答案】 商事能力是指商人依据商业登记核定的经营范围从事商行为，享有商事权利，承担商事义务的资格。民事能力是指民事主体所具有的权利能力和行为能力的总称。商事能力和民事能力的主要区别在于：(1)商事能力是商人依法从事营业性商行为并承担商法上权利和义务的能力，表明商人在商法(民法的特别法)中的特殊资格而民事主体无需特别的法定的程序即享有民事能力，尤其是对自然人来讲。(2)商事能力是在民事行为能力的基础上由商法特别规定的。一般说来，具有商事行为能力的人一定具有民事行为能力，但具有民事行为能力者不一定具有商事行为能力。我们肯定民法与商法的关系属于普通法与特别法
22、的关系，那么，商人就具有双重能力，既可以作为民事主体从事一般的民事法律行为，也可以依据商法的规定从事特定的商行为。(3)商事能力就其内容来看，是一种特殊的权利能力和行为能力。不同的商人根据商业登记的营业范同而具有不同的商事能力，商人都只能在登记的范围内从事活动。而在民法中，自然人的权利能力是一致的，只有法人的权利能力根据其登记的范围而有区别。(4)商事能力的起止时间取决于商业登记这一公法上的行为。一般的商法规定，无论是商自然人、商法人还是商合伙，其商事能力始于设立登记、止于注销登记。而民事权利能力的起止时间，对自然人来讲是始于出生，终于死亡。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。33 【
23、正确答案】 公司合并有吸收合并和新设合并两种方式，上述合并属于新设合并。34 【正确答案】 我国公司法规定，公司合并或分立应当由公司的股东会作出决议。本案中，东方公司与宏伟公司的董事会签订了合并协议而未经过公司股东会的通过，因此是无效的。35 【正确答案】 公司合并后，主体资格发生变更，合并各方公司的财产成为一个整体，对原有公司的债权人产生重大影响。为保护公司债权人利益，我国公司法规定，公司应当自作出合并决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告，债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，有权要求公司清偿债务或提供相应的担保；不清偿债务或
24、不提供相应担保的，公司不得合并。本案中，东方公司与宏伟公司并未履行通知全部债权人的义务，同时未给予被通知的债权人提出异议的合理时间。公告债权人的程序未履行，在此情况下，如果债权人以公司未履行保护债权人程序义务为由对公司合并提出异议的话，公司合并将会被宣告无效。36 【正确答案】 我国公司法规定，公司合并时，合并各方的债权债务应当由合并后存续的公司或新设公司承接。因此在本案中，新设成立的东宏有限责任公司应当承接东方商贸有限责任公司的债务，清偿李某的债务，东宏公司工作人员的说法没有法律依据。六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。37 【正确答案】 尽管甲公司交付给乙公司的支票未记载收款人，但
25、该支票仍然有效。我国票据法规定，支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。甲公司已授权乙公司在收款人栏内补记收款人，因此，该支票是有效的。38 【正确答案】 乙公司利用丙公司账户存取款项的行为不符合有关规定。根据银行账户管理办法的有关规定，存款人的账户只能办理存款人本身的业务活动，丙公司与甲公司未发生任何业务活动。因此，乙公司存该支票上填写丙公司为收款人，由丙公司存取款项，并收取相应的管理费，属于出租或转让账户的行为，不符合有关规定。39 【正确答案】 丁银行通知丙公司不能支取到账资金的理由不能成立。一是，根据票据法的规定，支票属于见票即付票据，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的
26、，该记载无效。二是，根据有关规定，除国家法律另有规定外，银行不得代任何单位或个人冻结、扣划存款人账户内存款，不得停止单位、个人存款的正常支付。40 【正确答案】 丁银行限制丙公司支取支票资金的行为，属于延压和截留客户资金的行为，依照有关规定，丁银行应当计付赔偿金。七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。41 【正确答案】 不可以。公司法规定，有限责任公司注册成立的最低资本限额为人民币 3 万元，但全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的 30。42 【正确答案】 对作为出资的实物、知识产权或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政
27、法规的规定办理。以实物、知识产权、土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户，股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。43 【正确答案】 设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。应提交：(1)设立公司登记申请书；(2)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(3)公司章程；(4)具有法定资格的验资机构出具的验资证明；(5)股东的法人资格证明或者自然人身份证明；(6)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；(7)公司法定代表人任职文件和身份证明：(8)企业名称预先核准通知书；(9)公司住所证明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。44 【正确答案】 符合。公司法规定全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30，而对知识产权所占份额未明确规定，即在 70比例内均为合法的。45 【正确答案】 应该设立的组织机构有：股东会、董事会、经理、监事会。46 【正确答案】 我国现行公司法允许设立一人有限责任公司，其注册资本最低限额为人民币 10 万元。
