1、全国自考（商法）模拟试卷 5 及答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 合伙协议属于（A）诺成合同（B）实践合同（C）口头合同（D）单务合同2 合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对（A）该合伙人个人的债务（B）合伙企业的债务（C）第三人债务（D）该合伙人的同种类到期债务3 根据我国公司法的规定，下列选项中不能成为公司债券发行主体的是（A）股份有限公司（B）国有独资公司（C）两个以上国有企业投资设立的有限责任公司（D）一国有企业与一外国公司共同投资设立的有限责任公司4 根据我国保险法的有关规定，保险合
2、同成立要符合的条件是（A）投保人填写要保书（B）保险代理人签发暂保单（C）保险人同意承保（D）保险人签发保险凭证5 合同法的特征不包括（A）强制性（B）任意性（C）高度统一性（D）等价有偿性6 海上旅客运输的运送期间（A）包括旅客在码头上的时间（B）包括旅客在港站内的时间（C）自旅客登船时起至旅客离船时止（D）与旅客自带行李以外的其他行李的运送期间相同7 在公司发展史上，最早出现的公司形态是 （A）两合公司（B）无限公司（C）有限公司（D）股份公司8 根据企业破产法的有关规定，当债权人兼有有财产担保债权人和无财产担保债权人双重身份时，其在债权人会议上 （A）不享有表决权（B）享有表决权，并且表
3、决时代表的债权额为无财产担保债权额和有财产担保债权额的总和（C）享有表决权，但表决时所代表的债权额仅限于无财产担保的债权额（D）享有表决权，但表决时所代表的债权额仅限于有财产担保的债权额9 普通合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担 （A）无限责任（B）有限责任（C）无限连带责任（D）过错责任10 原保险与再保险的区别是 （A）原保险是商业保险，再保险则不是商业保险（B）原保险既可以是人身保险，也可以是财产保险，而再保险只能是人身保险（C）再保险是相对于原保险而言的，没有原保险也就没有再保险（D）再保险是一种责任保险，也可以说是一种合同责任的保险，我们通常所说的责任保险就是指再保险11 只属于汇
4、票的票据行为是 （A）出票（B）背书（C）承兑（D）保证12 我国公司法规定，持有一个股份有限公司已发行股份 50k，的股东，将其所持有的该公司的股票在买入后一定时期又卖出的，或者在卖出后一定时期又买人的，所有收益归公司所有，此时期为 （A）1 个月（B） 3 个月（C） 6 个月（D）9 个月13 致使承兑行为无效的记载是 （A）承兑人签章（B）承兑人名称（C）承兑字样（D）附条件14 根据公司法的规定，公司合并时应在法定期限内通知债权人，该法定期限为（A）公司作出合并决议之日起 10 日内（B）合并各方签订合并协议之日起 10 日内（C）合并各方主管部门批准之日起 10 日内（D）公司办理
5、工商登记后 10 日内15 定金的特征不包括 （A）任意性（B）单向性（C）预付款性（D）象征性16 保险经纪人的行为 （A）只能约束保险人（B）只能约束投保人（C）既约束投保人，也约束保险人（D）既不能约束投保人，也不能约束保险人，只起一种中介作用17 合同中没有明确规定违约责任的，其法律后果是 （A）合同无效（B）因欠缺主要条款合同不成立（C）当事人违反合同不履行义务时，不承担违约责任（D）当事人违反合同不履行义务时，应依法承担违约责任18 人民法院受理破产案件后，债务人对债权人的个别清偿行为应处理为 （A）一律认定无效（B）均可由其他债权人撤销（C）无效，但是债务人正常生产经营所必需的除
6、外（D）可以由其他债权人撤销，但是债务人正常生产经营所必需的除外19 根据抗辩原因可将票据抗辩分为 （A）期前抗辩和到期抗辩（B）最初抗辩和再抗辩（C）权利人的抗辩和债务人的抗辩（D）物的抗辩和人的抗辩20 再追索权的权利时效为自清偿之日或被诉之日起 （A）2 个月（B） 1 个月（C） 3 个日（D）6 个月二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 简述证券的法律特征。22 简述保证合同的内容。23 简述商人的商号权的内容和法律特征。24 简述挂失止付的适用范围。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。24 中国证监会在对京化公司(上市公司)进行例行检查中，发现以下事实：(1)京化公
7、司于 2003 年 8 月 9 日由甲企业、乙企业等 5 家企业作为发起人共同以发起设立方式成立，成立时的股本总额为 6500 万股(每股面值为人民币 1 元，下同)。其中乙企业以其拥有的生产线折股认购 4500 万股，其他 5 家发起人以现金认购2000 万股。2004 年 9 月 8 日，京化公司获准发行 6000 万股社会公众股，并于同年12 月 10 日在证券交易所上市。此次发行完毕后，京化公司的股本总额达到 12500万股。(2)2005 年 2 月 1 日，京化公司与乙企业签订技术服务协议，该协议约定，公司因使用乙企业所有的专利而向企业每年支付使用费 500 万元。2005 年 6
8、 月 1日京化公司召开股东大会，该项关联交易经出席该次大会的股东所代表的 5000 万股股权的 60获得通过。(3)2005 年 9 月 5 日，乙企业将所持京化公司股份 800 万股转让给了宏达公司，从而使宏达公司持有京化公司的股份达到 1000 万股。直到同年 9 月 30 日，宏达公司未向京化公司报告。(4)2005 年 10 月 20 日，京化公司董事会召开会议，通过了发行公司债券的方案和于同年 12 月 20 日召开临时股东大会审议发行公司债券方案的决定。在临时股东大会上，除审议通过了发行公司债券的决议外，还根据控股股东丁企业的提议，临时增加了一项增选一名公司董事的议案，并经出席会议
9、的股东所持表决权的半数以上通过。(5)2006 年 6 月 1 日，京化公司召开董事会会议，其中讨论通过了京化公司拟与关联公司甲进行一笔 2000 万元的关联交易，经查明：该笔交易未经独立董事张某的认可。(6)2006 年 7 月 1 日，京化公司的股东乙企业向京化公司借款 500 万元。经查明：独立董事张某对此未发表独立意见。25 京化公司上市后，其股本结构中社会公众股所占股本总额比例是否符合法律规定?为什么?26 京化公司 2005 年 6 月 1 日股东大会的表决程序有无不当之处?理由何在?27 乙企业转让京化公司股份的行为以及宏达公司未向京化公司报告所持股份情况的行为是否符合法律规定?
10、为什么?28 京化公司 2006 年 6 月 1 日董事会会议讨论通过的关联交易事项，是否符合法律规定?为什么 ?29 我国证监会的主要职责有哪些?30 证监会对京化公司的违法行为可以采取哪些措施?四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 试述合伙企业解散的原因。32 试述票据背书行为的分类。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。32 广东省增城市的几个商人新近要成立一个生产手机充电器的有限责任公司。欲起字号为“增城市够劲电子公司” ，现已领取了企业名称预先核准通知书 。按照公司登记管理条例的规定，向工商局提交了公司董事长签署的设立登记申请书，全体股东指定代表或者共同委托的代理人的证
11、明，载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或聘用的证明，公司法定代表人任职文件和身份证明。33 案例中所列申请设立有限责任公司还应向 T 商局提交哪些文件 ?34 如果够劲电子有限责任公司在经营过程中要变更股东或修改公司章程，那么要办理什么性质的登记? 在提交公司法定代表人签署的变更登记申请书和依照公司法作出的变更决议或决定外，还应提交哪些文件?35 如果申请设立的不是有限责任公司，而是股份有限公司，要提交哪些文件?36 如果够劲电子有限责任公司被依法宣告破产，那么应该办理什么登记?应提交哪些文件?六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。36 东方红星企业因不能清偿到
12、期债务，依法向人民法院申请破产。人民法院受理该企业的破产申请后，做了以下几个方面的工作：(1)在申报债权 3 个月后的第 5 日，主持召开了第一次债权人会议，审查各债权人的主体资格。指定最大的债权人甲公司为债权人会议主席。(2)在债权人会议主席甲公司的召集下，召开了以后的几次债权人会议，确认各债权人的债权额，确认债权人乙公司对债务人仓库内 600 台电视的抵押权，债权人丙银行对债务人房产的抵押权，并经占无财产担保债权额 60的债权人同意。(3)经清理查明申请人确实无力清偿到期债务后，人民法院裁定宣告申请人破产，并于宣告破产之日后第 4 天成立了清算组，指导清算组对申请人的破产财产进行清理、估价
13、和变卖。清算组对天天公司尚未履行完毕的合同，决定解除，由此使天天公司受到的损失，由东方红星企业赔偿。清算组依法追索债权和财产，对经法院通知后仍不归还的，由法院裁定强制执行。(4)经债权人会议讨论同意后，指导清算组在基本完成收回债权、资产估价、变卖任务后，制订破产财产分配方案。清算组在拍卖破产财产时，将京华企业委托破产企业加工制作的一批价值 10 万元的产品予以拍卖。在优先拨付破产费用之后，兼用货币分配和实物分配两种方式，对各债权人的破产债权按比例分配。其中中润公司通过购买价值 20 万元的破产财产，以抵销东方红星企业欠中润公司的 20 万元货款。但上述某些分配方案，法院审理后，指出其中问题，经
14、债权人会议修改后，一致通过，法院裁定准予执行。(5)清算组按分配方案将破产财产分配完毕后，人民法院依法裁定终结破产程序，由清算组向工商局办理了注销登记手续。37 清算组的成立是否合法?38 第一次债权人会议的召开是否合法?为什么?39 对有财产担保的债权人乙公司和丙银行的债权额的确定是否合法?为什么?40 要点(4)中，清算组的哪些作法不符合法律规定?为什么?七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。40 甲出售自有房屋一幢于乙，双方依书面合同给付价款、交付钥匙已讫。又特约，双方应于 10 日之内办完房屋产权过户手续，自当日起算；否则，因迟延所导致的后果，由责任方负担。乙装修所购房屋，铺地板
15、，装空调后于第 5 日搬入居住。乙临时出差，估计 4 天之内定可返回，不至于耽误房屋过户。行前，乙电话请甲代投房屋火灾保险。甲说，按 10 日之约过户，不会有火险，我有绝对把握。又说，与其投保，不如今天就过户，代过户后你自己投保不迟。随即挂断电话。至第 10 日，乙返程。正点应于 8：24 分抵达。因飞机晚点，迟至 16 时乙才赶到甲处。两人同赴房管局中办过户手续，到机关下班时，未能办完。工作人员命两人翌日继续办理。分手时，甲声明，10 日之约届满，如生不测，该由乙自负其责。是夜 2 时，该房遭受雷击而焚毁，乙遇难。乙父某丙要求甲退还房屋价款。经查：(1)甲原已对房屋投保了火险。但故意未知告乙
16、。(2)房屋被击，系自然灾害。41 丙要求有无理由? 为什么 ?42 保险公司应否就房屋雷击事故，对受益人负赔偿责任?43 在该房保险问题上，甲的行为有无不当之处?若有不当，应否负责? 为什么?44 该甲获得保险人的赔偿金，应如何处理?为什么?45 双方签订了书面合同后，没有办理房屋产权过户，房屋的所有权归谁?46 设甲在已签订了房屋转让合同后，又将房子出让给丙，并办理了房屋过户手续，谁将取得房屋的所有权?全国自考（商法）模拟试卷 5 答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 【正确答案】 A2 【正确答案】 B3
17、 【正确答案】 D4 【正确答案】 C5 【正确答案】 A6 【正确答案】 C7 【正确答案】 B8 【正确答案】 C9 【正确答案】 C10 【正确答案】 C11 【正确答案】 C12 【正确答案】 B13 【正确答案】 D14 【正确答案】 A15 【正确答案】 B16 【正确答案】 B17 【正确答案】 D18 【正确答案】 C19 【正确答案】 D20 【正确答案】 C二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 【正确答案】 证券具有如下法律特征：(1)证券是证明持券人拥有某种财产权利的凭证，即证券的权利表彰性。(2)证券的营利性，即持券人购买和转让证券的目的是为了获取最大化的投资收
18、益。(3)证券的流通性，即证券可以在证券市场上自由转让和买卖。(4)证券的合法性，即证券的格式、发行和交易必须符合法律的有关规定。(5)证券是载明券面面值的凭证。22 【正确答案】 保证合同是指保证人对主债权人签订的，约定当主债务人不履行债务时，由保证人代为履行或承担责任的合同。一般保证合同的内容如下：(1)被保证的主债权的种类、数额；(2)债务人履行债务的期限；(3)保证的方式；(4)保证担保的范围；(5)保证的期间；(6) 双方认为需要约定的其他事项(担保法第 15条)，以上内容不是法律强制要求的内容，如果保证合同中不完全具备这些条款，合同不是当然无效，当事人可以根据实际情况进行补正。23
19、 【正确答案】 商号是商人在营业活动中所使用的与其他人相区别的称号。商号权是商号经依法登记后，商人取得的对该商号的排他性的专有使用权。商号权的内容包括两个方面：其一是商号权人的专有使用权；其二是具有排他性，即未经商号权人同意，他人不得使用相同或近似的商号，否则构成侵权。其法律特征有：(1)商号权在注册的登记机关管辖地域内享有排他性的专有使用该商号的权利。(2)商号权具有公开性，一经登记就向社会公开。(3)商号权具有可转让性。因为商号权与商业信用密切相关，本身就是一种无形资产，因此可转让、继承。在商人破产后，还可以作为破产财产一并清理。24 【正确答案】 挂失止付是指失票人将丧失票据的情况通知付
20、款人(含代理付款人)，接受挂失通知的付款人决定暂停支付，以防止票据款项被他人取得(包括善意第三人取得)的一种补救措施。挂失止付的适用范围：(1)未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据不可以挂失止付，(2)没有承兑的商业汇票、转账的银行汇票和转账的银行本票等，不适用挂失止付。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。25 【正确答案】 京化公司上市后，其股本结构中社会公众股所占股本总额比例符合法律规定。根据公司法的规定，上市公司中，公开发行的股份须达公司股份总额的 25以上，公司股本总额超过人民币 4 亿元的，其向社会公开发行股份的比例为 10以上。京化公司的股本总额为 12500
21、 万股，社会公众股占股本总额的比例为 48，故京化公司股本结构中社会公众股所占股本总额比例符合法律规定。26 【正确答案】 京化公司股东大会对关联交易的表决程序有不当之处。根据公司法的规定，股份有限公司的关联股东在股东大会审议有关关联交易事项时，不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况。在本案中，京化公司因使用关联股东乙企业所有的专利而向乙企业每年支付使用费 500 万元属于关联交易事项，因此，在股东大会中关联股东乙企业不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不得计入有效表决总数。27 【正确答案】 乙企业转让京
22、化公司股份的行为符合法律规定。根据公司法的规定，股份有限公司的发起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 1 年内不得转让。乙企业持有京化公司股份的时间已超过了 1 年，故转让京化公司股份符合法律规定。宏达公司未向京化公司报告所持股份情况的行为不符合法律规定。根据证券法的规定，持有一个股份有限公司已发行的股份 5的股东，应当在其持股数额达到该比例之日起 3 日内向该公司报告，宏达公司持有京化公司发行股份超过 5，应当向京化公司报告。28 【正确答案】 京化公司董事会会议讨论通过的关联交易事项不符合法律规定。根据规定，上市公司的重大关联交易(上市公司拟与关联人达成的总额高于 300 万元或者高于上
23、市公司最近经审计净资产的 5的关联交易)应当由独立董事认可后，才能提交董事会讨论。在本题中，京化公司拟与关联公司甲进行的 4000 万元的关联交易属于重大关联交易，应当由独立董事认可后，才能提交董事会讨论。独立董事张某对甲企业的借款事项未发表独立意见不符合法律规定。根据规定，上市公司的股东、实际控制人及关联企业对上市公司现有或者新发生的总额高于 300 万元或者高于上市公司最近经审计净资产的 5的借款或者其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款，属于重大事项，独立董事应当就其发表独立意见。29 【正确答案】 我国证监会的主要职责有制定规章、规则和规范性文件，行使审批权和核准权，监督管理权
24、，查处权和法律法规规定的其他职责。30 【正确答案】 证监会可以采取对违法行为发生的场所进行调查取证，询问当事人和被调查事件有关的单位和个人，查阅、复制当事人和被调查事件的单位和个人的证券交易记录、登记过户记录，查询证券账户、资金账户等。四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 【正确答案】 合伙企业解散，是指合伙企业由于法律规定的原因或者当事人约定的原因，合伙协议终止、合伙关系终结，进行清算后合伙企业归于消灭的程序或制度。合伙企业解散的原因有如下几点：(1)合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营的；(2)合伙协议约定的解散事由出现；(3)全体合伙人决定解散；(4)合伙人已不具备
25、法定人数满 30 天；(5) 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(6)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(7)出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。32 【正确答案】 背书是持票人为将票据权利转让给他人或者将一定的票据权利授予他人行使在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章，然后将票据交付被背书人的一种附属的票据行为。背书行为可分为以下几类：(1)以背书目的为标准，可分为转让背书和非转让背书。转让背书，是以转让票据权利为目的而为的背书；非转让背书，是以授予他人行使一定的票据权利为目的而为的背书。(2)转让背书又可分为一般转让背书和特殊转让背书。一般转让背书，是指无论从背
26、书人方面还是从背书时间方面以及票据权利的转让是否有限制方面来看，都没有特殊情形的背书，也就是最普通的背书；特殊转让背书，是在某方面具有特殊情形的背书。特殊转让背书又可分为：限制背书，是指在背书中附加某些特别的记载，从而对转让的票据权利给予一定限制的背书；回头背书，是指以票据上原债务人为被背书人的背书；期后背书，是指在票据被拒绝承兑、被拒绝付款或超过付款提示期限后所为的背书。(3)以是否记载被背书人为标准，可分为完全背书和空白背书。完全背书，是指背书人在汇票的合适处，记载背书的意旨及被背书人的名称并签章的背书；空向背书，是指背书人在背书中未指定被背书人，而在被背书人记载处留有空白的背书。(4)非
27、转让背书可分为委托收款背书和质押背书。委托收款背书，义称委任背书、代理背书，是以委托他人代为收款为目的而为的背书；质押背书，是以为担保债务而在票据上设定质权为目的的背书。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。33 【正确答案】 还应向工商局提交以下文件：(1)公司章程；(2)具有法定资格的验资机构出具的验资证明；(3)股东的法人资格证明或者自然人的身份证明；(4)企业名称预先核准通知书；(5)公司住所证明。34 【正确答案】 要办理变更登记手续。还应提交修改后的公司章程或者公司章程修正案，以及提交新股东的法人资格证明或自然人的身份证明。35 【正确答案】 (1)公司董事长签署的设立登记申
28、请书；(2)创立大会的会议记录；(3)公司章程；(4) 具有法定资格的验资机构出具的验资证明；(5)发起人的法人资格证明或者自然人的身份证明；(6)载明公司董事、监事的任职文件及其身份证明；(7)公司法定代表人的任职文件和身份证明；(8) 公司住所证明。36 【正确答案】 办理注销登记手续。，应提交公司清算组负责人签署的注销登记的申请书；法院破产裁定，公司依照公司法作出的决议或决定，行政机关责令关闭的文件；股东会或有关机关确认的清算报告；企业法人营业执照；法律法规要求的其他文件。六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。37 【正确答案】 清算组的成立是合法的，符合公司法规定的关于宣告企业破
29、产之日起 15 日内成立清算组的要求。38 【正确答案】 第一次债权人会议的召开合法。企业破产法规定，第一次债权人会议由人民法院召集，应当在债权申报期限届满后 15 日内召开，而债权申报期限自公告之日起 3 个月。因此，在申报债权 3 个月后的第 5 日召开第一次债权人会议的时间是合法的。第一次债权人会议的议事内容合法，按照企业破产法的规定审查了债权人的主体资格并指定了债权人会议主席。39 【正确答案】 企业破产法规定，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上。而本案的表决只反映了无财产担保的债权额的比例在半数以上，并未
30、说明该债权额是否由出席会议的有表决权的过半数债权人所拥有。因此不能就此判断债权人会议对乙公司和丙银行的债权额的确定是合法的。40 【正确答案】 (1)清算组对天天公司尚未履行完毕的合同，有权作出决定解除，但决定解除后的损失赔偿处理不正确。天天公司为此受到的损失，其损失赔偿额依法应作为破产债权，而不应单独要求破产企业予以赔偿。(2)清算组对京华企业委托破产企业加一 r 制作的产品进行拍卖的做法不合法。因为该批产品为京华企业所有，京华企业有权通过清算组行使取回权取回。由于该批产品在破产宣告后已被清算组售出，京华企业有权要求清算组归还所得拍卖价款。(3)清算组决定将中润公司在破产宣告后，用购买破产企
31、业财产形成的债务，与破产企业欠中润公司的贷款相抵销是不合法的。法律规定，在破产宣告后，破产债权人对破产企业发生的债务，禁止与破产债权相互抵销，故二者不能抵销。七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。41 【正确答案】 无。因为，该房的风险自交付之日起转移，灭失的风险已转移于乙。42 【正确答案】 应负赔偿责任。因为甲是受益人。甲投保时，该房尚未买卖，故受益人只能是甲。该房买卖时，甲未告知保险人，把受益人变更为乙。43 【正确答案】 有。甲应负责任。甲应将房屋买卖之事告知保险人。44 【正确答案】 应转移于乙。甲受保险赔偿利益，无法律依据，属不当得利。故应将该利益返还受害人乙，房屋的所有权依旧在甲处，因为没有过户，因此，保险公刮将赔偿金支付给受益人甲。45 【正确答案】 所有权应该归甲，因为签订合同只意味着双方确立了债权债务关系，买卖合同成立。而不动产物权的变动则需要登记，由于房屋未完成过户所以所有权并没有转移。46 【正确答案】 丙取得所有权。
