第二章 国际私法的渊源.ppt
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1、第二章 国际私法的渊源,本章重点 1、国际私法的渊源2、中国国际私法的渊源,国际私法渊源概述,法律渊源(sources of law)的含义法律规范的创制及其表现形式。法律的形式渊源:法的表现形式法律的实质渊源:法的本质,1945年国际法院规约第38条第1款: (一)不论普通或特别国际协约,确立诉讼当事国明白承认之规条; (二)国际习惯,作为通例之证明而经接受为法律者; (三)一般法律原则为文明国家所承认者; (四)在五十九条规定之下,司法判例及各国权威最高之公法学家学说,作为确定法律原则之辅助资料者。,国际私法的渊源,国内立法 国内判例 国际条约 国际惯例 一般法律原则 法律学说和法理,国内
2、立法,中国唐朝永徽律 “诸化外人,同类相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论。” 1756年巴伐利亚法典 国内立法是最古老也是最主要的渊源。大陆法系英美法系,国内冲突法立法的模式,分散式立法 专章专编式 单行立法式,1896年德国民法施行法为标志 代表有: 1898年日本法例(1999年修改) 现为2007年法律适用通则法 1989年瑞士联邦国际私法法规 2004年比利时国际私法典,2007年日本法律适用通则法 (2006年6月15日第164届国会通过,2007年1月1日起生效),目录 第一章 总则(第1条) 第二章 法律通则(第2、3条) 第三章 准据法通则第一节 人第二节 法律行为第三节
3、 物权等,第四节 债权 (第14-23条)第五节 亲属 (第24-35条)第六节 继承(第36、37条)第七节 补充规则(第38-43条) 附则,立法发展趋势,(1)立法模式向法典化发展 (2)国际私法调整对象不断扩大,适用范围愈加广泛 (3)弹性连结因素在立法中被广泛采用,冲突规范的灵活性得以加强 (4)政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视,国际条约,含义:国际条约是由两个或两个以上国际法主体缔结的调整其相互间权利义务关系的协议。 种类:统一冲突法条约 双边统一实体法条约 多边国际民事诉讼程序条约国际商事仲裁条约,国际私法条约在国内的适用,国际条约适用的方式 并入式 美国模式: (瑞
4、士、日本、澳大利亚)本宪法、联邦法律及联邦对外条约,均为国家的最高法律。美国宪法第6条 德国模式:条约从其在法律公报公布之日起取得在法庭执行的效力。 转化式英国为代表,条约的效力 国内法优先于条约 国内法与条约地位平等美国、德国 条约优于国内法法国 条约优于宪法荷兰,效力依据“约定必须遵守”的原则,国际私法条约原则上只对缔约国有约束力。在一国国内法对某一涉外民事关系缺乏相应的规定时,国际条约亦可直接适用。在不少国家的国际私法立法中,均明确规定了国际条约的优先适用,如土耳其、秘鲁、南斯拉夫、波兰、捷克、德国、匈牙利等。,代表性条约 1关于外国人民事法律地位的国际条约1950年关于宣告失踪者的公约
5、,2关于冲突法的国际条约 海牙国际私法会议主持制定的四十多个国际条约; 联合国及其前身国际联盟制定的冲突法公约;如1985年国际货物买卖合同法律适用公约 欧共体、美洲国家组织等也主持制定了一些冲突法条约,如1980年关于合同义务法律适用的公约、1979年美洲国家间关于国际私法通则的公约等,3关于实体法的国际条约主要调整的是国际经济贸易关系,内容涉及国际货物买卖、国际货物运输、国际投资保护、知识产权的国际保护等。,最为主要的公约有:,1980年联合国国际货物买卖合同公约1924年统一提单的若干法律规则的国际公约(海牙规则)1968年关于修改海牙规则的议定书(维斯比规则)1978年联合国海上货物运
6、输公约(汉堡规则)1929年统一国际航空运输某些规则的公约1980年联合国国际货物多式联运公约1883年保护工业产权巴黎公约1886年保护文学艺术作品伯尔尼公约、1891年商标注册马德里协定、1952年世界版权公约,4国际民事诉讼与国际商事仲裁的国际条约 1968年关于民商事案件管辖权及判决执行的公约(布鲁塞尔公约) 1965年关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约(送达公约) 1970年关于从国外获取民事或商事证据公约(取证公约) 大量的双边司法协助协定,国际私法的统一化,统一化的开端拉丁美洲欧洲大陆,从事国际私法统一工作的国际组织,1联合国及其前身国际联盟 海牙国际私法会议 美洲
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