1、商法（公司的设立、股东与股权）模拟试卷 1 及答案与解析0 2003 年 4 月 1 日，A 煤炭有限责任公司、B 手工艺品进出口有限责任公司、 C商厦、D 食品进出口有限责任公司、E 冷冻机械有限责任公司、F 建筑材料有限责任公司六家公司商议成立一家股份有限责任公司。其中 A 煤炭有限责任公司与 B手工艺品进出口有限责任公司是中国公司。C 商厦与 D 食品进出口有限责任公司是中外合资公司。E 冷冻机械有限责任公司与 F 建筑材料有限责任公司是外国公司。他们计划采用募集设立的方式成立公司。总资本额为 1200 万元发起人认购 500 万元，其他 700 万元公开向社会募集。在此期间，发起人成立
2、了筹备委员会，向 G有限责任公司租赁了办公楼，委托 G 有限责任公司购买了办公家具。六家公司首先起草了公司章程、招股说明书，募集相应股份后，召开创立大会。但是，在大会上，却决议公司不成立。根据上述案情回答下列问题：1 认购与募集资金是否合法?2 因租赁办公楼，购买办公家具欠 G 有限责任公司 150 万元，如何处理? 已经募集到的 700 万元如何处理? 公司设立过程中，还发生了 14000 元的费用，如何处理? 向银行借的 5 万元借款，如何处理?3 六家发起人的身份是否合法?二、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。4 我国公司法对于有限责任公司的设立，总体上是采取( )设
3、立原则。（A）严格准则主义（B）特许主义（C）自由主义（D）核准主义5 依照我国公司法，公司的住所应当是( )（A）注册登记地（B）公司设立发起地（C）主要办事机构所在地（D）主要股东住所地6 甲、乙、丙、丁、戊五人共同投资设立某股份有限公司，关于该公司设立表述，错误的是( )（A）甲、乙、丙、丁、戊可以选择发起设立或者募集设立（B）若甲、乙、丙、丁、戊中有一人退出，他们便不能采取发起设立方式设立该股份有限公司（C）若甲、乙、丙、丁、戊采取发起设立方式设立的，发起人应书面认足公司章程规定其认购的股份（D）设立时甲、乙、丙、丁、戊中至少要有三个人在中国境内有住所7 依照我国公司法规定，股东的出资
4、方式不包括( )（A）非专利技术（B）货币（C）土地使用权（D）劳务8 依据公司法规定，在股份有限公司创立大会结束后 30 日内，由( )向公司登记机关报送设立公司的各项文件，申请设立登记。（A）董事会（B）监事会（C）全体股东指定的代表（D）全体股东共同委托的代理人9 股份有限公司募集成立的程序，按时间先后作出的以下四种排列，哪一个是正确的?( )（A）制作招股说明书； 发起人认购股份； 召开创立大会；签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股； 公开募股； 申请设立登记（B） 制作招股说明书；签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股；发起人认购股份； 公开募股； 召开创立大会；申请设立登记（
5、C） 发起人认购股份；签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股；制作招股说明书； 公开募股； 召开创立大会；申请设立登记（D）发起人认购股份； 制作招股说明书； 签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股； 公开募股； 召开创立大会；申请设立登记10 刘、关、张约定各出资 40 万元设立甲有限公司，因刘只有 20 万元，遂与张约定由张为其垫付出资 20 万元。公司设立时，张以价值 40 万元的房屋评估为 60 万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的 20 万元出资应如何补交?( )（A）应由刘补交 20 万元，张、关承担连带责任（B）应由张补交 20 万元，刘、关承担连带责任
6、（C）应由刘、张各补交 10 万元，关承担连带责任（D）应由刘、关各补交 10 万元，张承担连带责任11 有限责任公司给股东出具的出资证明书，其法律性质属于( )（A）设权证书（B）设权证券（C）证权证书（D）证权证券12 上市公司必须按照法律、行政法规的规定，定期公开其财务状况，在每会计年度内( )（A）1 年公布一次财务会计报告（B）半年公布一次财务会计报告（C） 1 个月公布一次财务会计报告（D）1 个季度公布一次财务会计报告13 有限责任公司的股东之间可以相互转让股权，在转让时，如果两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例，协商不成的，( )（A）不得行使优先购买权（B
7、）由其他股东过半数表决决定由谁购买（C）由其他股东三分之二以上多数表决决定由谁购买（D）按转让时各自的出资比例行使优先购买权三、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。14 关于有限责任公司股东名册制度，下列哪些表述是正确的( )（A）公司负有置备股东名册的法定义务（B）股东名册须提交于公司登记机关（C）股东可依据股东名册的记载，向公司主张行使股东权利（D）就股东事项，股东名册记载与公司登记之间不一致时，以公司登记为准15 顺昌有限公司等五家公司作为发起人，拟以募集方式设立一家股份有限公司。关于公开募集程序，下列哪些表述是正确的( )（A）发起人应
8、与依法设立的证券公司签订承销协议，由其承销公开募集的股份（B）证券公司应与银行签订协议，由该银行代收所发行股份的股款（C）发行股份的股款缴足后，须经依法设立的验资机构验资并出具证明（D）由发起人主持召开公司创立大会，选举董事会成员、监事会成员与公司总经理16 在股份有限公司的设立中，发起人应当承担哪些责任?( )（A）公司不能设立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任（B）公司不能设立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任（C）公司成立后，发起人对公司在设立时的债务和费用承担相当的责任（D）在设立过程中，由于发起人的过失，致使公司利益受到损害的，应当对公
9、司承担赔偿责任17 办理登记时存在如下哪些情形，登记主管机关应责令改正，情节严重的，可撤销登记?( )（A）虚报注册资本（B）提供虚假证明文件（C）以其他欺诈手段隐瞒重要事实（D）缴纳注册资本不实18 国有独资公司股东权由( )（A）国有独资公司股东会行使（B）国有资产管理机构亲自行使（C）国有独资公司董事会经过授权也可以行使部分股东会的职权（D）国有独资公司监事会行使19 按照股权行使方式不同，可将股权分为( )（A）单独股东权（B）少数股东权（C）共益权（D）自益权20 公司章程21 募集设立22 股权23 共益权24 简述公司设立与公司成立的区别。25 简述公司章程的内容及其效力。26
10、简述公司法对公司发起人的资格限制。商法（公司的设立、股东与股权）模拟试卷 1 答案与解析【知识模块】 公司的设立1 【正确答案】 认购与募集资金是合法的。新公司法第 84 条规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。” 在这个案例中，公司的股份总数是 1200 万元，发起人已经认购了 500万元，超过了 35，是符合法律规定的。【知识模块】 公司的设立2 【正确答案】 公司在依法设立登记之前，不具有法人资格，没有相应的权利能力与行为能力。公司的发起人，要代表设立中的公司，进行一些筹备工作。如果最后公司
11、顺利成立了，发起人的为设立公司进行的活动所产生的权利义务，就应该由成立以后的公司承担。如果最后公司没有成立，应该由发起人承担。有多个发起人时，发起人对已经发生的债务、费用、利息承担连带责任。新公司法第 94 条规定：“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：一、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；二、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；三、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。”结合本案，欠 G 有限责任公司的 150 万元，应由发起人承担连带的返还责任；发起人对已经募集到的 700 万
12、元股款，要返还给原主，并附加银行同期存款利息；对在公司设立过程中，还发生的 14000 元的费用，应由发起人承担连带的返还责任。向银行的 5 万元借款加利息，应由发起人承担连带的返还责任。【知识模块】 公司的设立3 【正确答案】 六家发起人的身份是合法的。新公司法第 78 条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”结合本案，在六家发起人中，有两家是中国的公司，两家合资公司，也是中国公司，已经超过半数。【知识模块】 公司的设立二、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。4 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查法律对一
13、般有限责任公司的设立原则的规定。对于商主体的规制，主要存在着五种立法原则。一，放任设立原则，即自由主义；二，特许原则；三，行政核准原则；四，准则原则；五，严格准则原则。通常，从事矿产业、邮政交通业、烟草业、金融保险业、证券业等的商主体的设立多适用核准原则，其他行业多适用严格准则原则。对于一般的有限责任公司，采用的是严格准则主义。【知识模块】 公司的设立5 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查公司住所的确定。我国民法通则和公司法都明确规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。【知识模块】 公司的设立6 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查股份有限公司的设立。新公司法第 77 条规定，股份有限公
14、司可以采取发起设立和募集设立的方式。故 A 正确。第 78 条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”故 B 错误，D 正确。第 83 条第 1 款：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”故C 正确。【知识模块】 公司的设立7 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查股东的出资方式。有限责任公司和股份有限公司的股东出资方式包括：货币出资，以实物、知识产权、土地使用权作价出资。劳务不属于公司法规定的出资方式。【知
15、识模块】 公司的设立8 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查公司设立的程序中的申请登记。在履行法定设立程序后，有限责任公司和股份有限公司的董事会，即可向政府登记主管机关申请登记。【知识模块】 公司的设立9 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查募集设立股份有限公司的程序性规定。【知识模块】 公司的设立10 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查股东出资不实所应当承担的法律责任。新公司法第 30条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。”本题正确答案为 A。【知识模块】
16、 公司的设立11 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对有限责任公司的出资证明书性质的认定。新公司法第 31 条规定：“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：(1)公司名称；(2)公司成立日期；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；(5)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。”由此可见，出资证明书的内容并未设定任何权利和义务，其只是证明某种权利存在，是证权证书，不是设权证书。故本题正确答案为 C。【知识模块】 股东与股权12 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查上市公司的特殊规定。新公司法第 145 条规定：上
17、市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。故本题正确答案为 B。【知识模块】 股东与股权13 【正确答案】 D【试题解析】 新公司法第 71 条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张
18、行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”故本题正确答案为 D。【知识模块】 股东与股权三、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。14 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考查股东名册制度。新公司法第 32 条第 1 款规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所；(二)股东的出资额；(三) 出资证明书编号。据此可知，公司负有置备股东名册的法定义务。选项 A 正确。第 32 条第 3 款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记：登记事项发生变更
19、的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。据此可知，提交公司登记机关的内容仅仅是股东的姓名或名称，而并非整个股东名册。选项 B 错误。第 32 条第 2 款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利，选项 C 正确。股东名册是股东资格的法定证明文件，未经工商登记，仅仅是不得对抗第三人而已。因此就股东事项，股东名册记载与公司登记之间不一致时，对内以股东名册为准，对外以登记为准。选项 D错误。本题选 AC。【知识模块】 公司的设立15 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考查股份有限公司的募集设立。新公司法第 87 条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法
20、设立的证券公司承销，签订承销协议。选项 A 正确第 88 条第 1 款规定，发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。与银行签订代收股款协议的应当是发起人，选项 B 错误。第 89 条第 1款规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。选项 C 正确。根据新公司法第 89、90 条规定，公司创立大会由发起人主持召开，在创立大会上选举董事会成员、监事会成员、但公司总经理不在公司创立大会上选举(由董事会决定聘任或者解聘)。选项 D 错误。本题选 AC。【知识模块】 公司的设立1
21、6 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题考查发起人的责任。在公司成立的场合，发起人的责任：(1)资本充实责任。(2)损害赔偿责任。在公司不能成立的场合，发起人的责任：(1)在公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(2)在公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。在公司合法成立后，公司在设立时的债务和费用由成立后的公司承担，发起人不承担责任。【知识模块】 公司的设立17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 新公司法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚
22、报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。【知识模块】 公司的设立18 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查国有独资公司股东权行使的特殊规定。新公司法第 66条规定：国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分
23、立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。【知识模块】 股东与股权19 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考查股权的分类。按股权的内容不同，可将股权分为自益权和共益权；按股权性质不同，可将股权分为固有权和非固有权；按照股权行使方式不同，可将股权分为单独股东权和少数股东权。【知识模块】 股东与股权20 【正确答案】 公司章程，是指公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。【知识模块】 公司的设立21 【正确答案】 募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，是指发起人不能认足公司的资本总额，其余部分向外公开募足而
24、设立公司。在各类公司中，只有股份有限公司可采取此种设立方式，且仅发生在股份有限公司的设立阶段。【知识模块】 公司的设立22 【正确答案】 股权，亦即股东权，指股东因向公司出资而享有的权利。【知识模块】 股东与股权23 【正确答案】 共益权，是相对于自益权而对股权进行的分类，指股东以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利，主要包括出席股东会的表决权、任免董事等公司管理人员的请求权、查阅公司章程及簿册的请求权、要求法院宣告股东会决议无效的请求权，以及对公司董事、监事提起诉讼的权利等。【知识模块】 股东与股权24 【正确答案】 公司的设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成
25、的多种连续的准备行为。公司的成立，是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种法律事实。公司设立与成立的主要区别在于：(1)发生阶段不同。设立和成立是公司取得法人资格过程中一系列连续行为的两个不同阶段，设立行为发生在公司成立之前；成立是设立行为被法律认可后，依法存在的一种法律后果，发生在公司被依法核准登记之时。(2)行为性质不同。设立行为是一种私法行为，发生于发起人之间；成立行为是一种行政行为，具有公法的性质，发生在发起人与登记机关之间。(3)法律地位不同。公司在被核准登记前，被称为设立中的公司。此时的公司尚无法人资格，其内外部关系一般被视为
26、合伙，如公司最终未被核准登记，因设立公司所发生的债权债务关系，类推适用有关合伙的规定；如公司被核准登记，发起人为设立公司所实施的法律行为，其后果归属于公司。公司一经获准成立，即取得法人资格，其债权债务则由公司承担。【知识模块】 公司的设立25 【正确答案】 公司章程，是指公司必备的规定公司组织及活动的基本原则的书面文件，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。公司章程的内容可包括绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。绝对必要记载事项是章程中必不可少的事项，是章程的要素，公司章程缺少其中任何一项或者任何一项记载不合法，整个章程即归无效。相对必要记载事项也是法律列举的事项，但
27、这些事项是否记载于章程，可由当事人自定。任意记载事项是指除绝对必要记载事项和相对必要记载事项外，在不违反法律和公序良俗的前提下，发起人或创办人认为有必要记入章程，作为共同遵守的行为规则的事项。我国新公司法第 25 条规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第 82 条规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册
28、资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法：股东大会会议认为需要规定的其他事项。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。【知识模块】 公司的设立26 【正确答案】 就各国的公司法的规定看，一般对继受股东的资格限制较少，对公司的发起人则要求较严，这些限制主要表现为：(1)自然人作为发起人应具有完全行为能力；(2)法人作为发起人应是法律上不受限制的法人：(3)发起人必须符合法定最低人数(我国对有限公司发起人数的最低限制已取消)；(4)对发起人国籍和住所的限制。【知识模块】 股东与股权
