1、专升本（民法）模拟试卷 17 及答案与解析一、单项选择题1 某商店隐瞒真相，将不合格商品作为合格商品出售，王某明知而故意购买，商店同王某之间的民事行为( )。（A）构成受欺诈（B）基本构成受欺诈（C）无论如何都构成受欺诈（D）因王某明知而不构成受欺诈2 大款甲不慎掉人河中，不识水性，生命垂危之际大喊，谁救我命赠钱 5 000 元，贫困少年乙见状，提出要 5 万元，甲同意了要求。甲获救后反悔，以少年乙乘人之危为由拒不付钱，本例中，少年乙同甲的行为因( )。（A）乙不是完全行为能力人而不构成乘人之危（B）甲是大款，5 万元钱对其是区区小数而不构成乘人之危（C）乙救了甲的命，生命无价而且甲又同意 5
2、 万元，不构成乘人之危（D）甲有钱而乙贫困，正好趁机报答并解除乙的困境，不构成乘人之危3 甲原是法人乙的业务员，后下海经商。某天，甲在外地办货时，发现法人乙急需的原材料，通知乙的业务经理丙，丙因与甲不和，不同意要，甲索性以乙的名义订了买卖合同，甲的行为属于( )。（A）为乙的利益而进行代理（B）原有代理权但现无代理权的无效民事行为（C）侵害乙的名称权的行为（D）效力未定的民事行为4 甲商店营业员将价值 5 000 元的洗衣机误以为是 3 000 元，出售给公民乙，甲的法定代表人发现后，要求乙退回洗衣机或补齐 5 000 元，乙不同意。甲的标价行为和出售行为属于( ) 。（A）低价销售行为（B）
3、自负自责的行为（C）欺骗消费者（D）重大误解5 代理行为的后果( ) 。（A）由代理人承受后再转归被代理人（B）由被代理人选择是否由代理人承受后再转归自己（C）权利归被代理人，责任归代理人（D）直接归被代理人6 甲在劳动中被砸伤，致使双腿被截肢。根据我国民法理论，现甲仍得享有( )。（A）健康权以外的人格权（B）身体权以外的人格权（C）接受监护的权利（D）各种人格权7 在下列选项中，不属于原始取得的所有权取得方式有( )。（A）原物的所有权人取得孳息的所有权（B）房屋所有人取得附合于自己房屋的财产的所有权（C）国家取得所有人不明的埋藏物的所有权（D）房屋买受人取得受让得来的房屋的所有权8 甲与
4、乙的承包地相邻，甲地靠着排水沟，乙地排水需要流经甲地人沟。乙地的水稻因大雨需要排水，而甲地种的是棉花，乙提出从甲地挖一水渠排水，并答应给甲一定的补偿，但甲怕乙的排水会伤害自己的棉花，拒不同意。于是乙诉至法院。法院应( )。（A）支持甲，判决乙不得从甲地挖水渠排水（B）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，且不必给予甲任何补偿（C）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，但应给予甲一定的补偿（D）支持甲，判决乙可以从甲地挖水渠排水，如果乙愿意，可以给予甲一定补偿9 甲因业务需要，以其坐落在市中心的一处公寓(价值 210 万元)作抵押，分别从乙银行和丙银行各贷款 100 万元。甲与乙银行于 6 月 5
5、日签订了抵押合同，6 月 10日办理了抵押登记；与丙银行于 6 月 8 日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵押权，对甲的公寓依法拍卖，只得价款150 万元，对拍卖款应( )。（A）乙 75 万元、丙 75 万元（B）乙 100 万元、丙 50 万元（C）丙 100 万元、乙 50 万元（D）丙 80 万元、乙 70 万元10 甲向乙借款 20 万元做生意，由丙提供价值 15 万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又将自己的一辆价值 6 万元的“ 夏利” 车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安
6、全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力为( )。（A）抵押、质押均有效（B）抵押、质押均无效（C）抵押有效、质押无效（D）质押有效、抵押无效11 某上市公司的董事长甲，因单位房改急需款项，遂将其个人所有的本公司股票质押给乙，借款 10 万元。有关该事例中质押合同效力的下列表述中，正确的是( )。（A）质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效（B）质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效（C）质押合同自甲取得乙的借款之日生效（D）质押合同因甲的股票不能设定质押而无效12 甲向乙借款而将自己的货物质押给乙，但乙将该批货物放置在露天地里风吹日
7、晒。在此情况下，对甲的下列请求中，法院不应给予支持的是( )。（A）因乙保管不善，请求解除质押关系（B）因乙保管不善，请求提前清偿债权返还质物（C）因乙保管不善，请求乙向有关机构提存该批货物（D）因乙保管不善，请求乙承担货物的损失13 张某系个体工商户，因急需现金，将自己的三间私房出典给王某，得典价 3 万元。后王某将该房出租给郑某。因雷电起火，该三间房屋被毁。该房屋毁损的风险应由( )。（A）张某承担（B）王某承担（C）张某和王某承担（D）王某和郑某承担14 下列各种土地使用权的取得方式中，属于无偿取得方式的是( )。（A）通过签订国有土地使用权出让合同取得（B）通过划拨土地取得（C）通过签
8、订国有土地使用权转让合同取得（D）通过签订国有土地使用权租赁合同取得15 根据我国法律的规定，有权处理全民所有制企业的土地所有权和使用权的争议的机关是( )。（A）县级以上人民政府（B）争议单位双方的共同主管部门（C）争议土地所在地的土地管理机关（D）各级人民政府16 根据城市房地产管理法的规定，有权批准划拨土地的机关的级别下限是( )。（A）县级以上人民政府（B）地市级以上人民政府（C）省级以上人民政府（D）各级土地管理机关17 根据我国法律的规定，使用国有土地，不属于应由土地管理部门报县级以上人民政府批准，收回用地单位的使用权的情形是( )。（A）用地单位已经迁移的（B）未经原批准机关同意
9、，连续 1 年未使用该土地的（C）用地单位已经撤销的（D）用地单位不按批准的用途使用土地的18 下列当事人之间可发生无因管理之债的是( )。（A）受遗赠人与遗嘱执行人间（B）遗失物拾得人与失主之间（C）迟延受领的债务人与债权人之间（D）借用人与出借人之间19 关于债权人的代位权，下列表述正确的是( )。（A）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人才有权行使代位权（B）债权人可以请求人民法院以自己名义代位行使债务人的债权，也可以径直行使（C）债权人行使代位权时，行使范围不以单个债权人的债权为限（D）债权人行使代位权时的必要费用，应当由债权人与债务人平均分担20 关于债权人撤销权的错
10、误表述是( )。（A）债权人只能请求人民法院撤销债务人的行为，而无权径直行使（B）撤销权的行使范围以债权人的债权为限（C）债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担（D）债务人的行为自发生时起 2 年内，债权人没有行使撤销权的，该权利消灭21 下列属于无因管理中受益人应履行的义务的是( )。（A）向管理人支付报酬（B）清偿因管理事务所发生的所有债务（C）赔偿管理人因管理事务所受到的所有损失（D）在其受益范围内向管理人支付必要费用22 下列合同中，合同一方在合同终止后有返还原物义务的是( )。（A）买卖合同（B）租赁合同（C）消费借贷合同（D）委托合同23 下列属于单务合同的是( )。（A）借用合
11、同（B）保管合同（C）委托合同（D）租赁合同24 甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙丙之间电脑买卖合同效力的表述中，正确的是( )。（A）效力待定（B）有效（C）无效（D）得变更或撤销25 杨教授最近开发了一项产品，经申请由国家专利局授予专利权。下列选项中，构成侵犯杨教授专利权的是( )。（A）甲厂在该专利申请日前已经制造相同产品，并且在原有范围内继续制造该产品（B）乙厂使用明知是丙厂未经杨教授授权许可而制造并售出的该项专利产品（C）丁厂购进并使用了杨教授许可制造的该项专利产品的样品（D）未经杨教授同意，李教授为进行科研和教学而制造了和该产品相似的产品2
12、6 根据专利许可协议所确定的被许可人的权限不同，可以将其分为( )。（A）独占许可协议和普通许可协议（B）独占许可协议和排他许可协议（C）排他许可协议和普通许可协议（D）独占许可协议、排他许可协议和普通许可协议27 根据我国商标法的规定，使用未经核准注册的商标的商品，( )。（A）一律不得在市场上销售，违者应受行政处罚（B）原则上不许在市场上销售，但商标法另有规定的除外（C）一律可以在市场上销售，但其商标不受法律保护（D）原则上可以在市场上销售，但商标法另有规定的除外28 有关申请商标注册的下列表述中，正确的是( )。（A）申请人必须委托国家工商行政管理局认可的商标代理组织代理申请（B）申请人
13、申报的商品，不得超出其核准或登记的经营范围（C）两个以上的申请人在同一种或类似商品上，以相同或近似商标在同一天申请注册的，各申请人应当协商；协商不成的，由申请人抽签决定（D）外国人申请商标注册，应当使用中文或商标局允许使用的五种外国文字29 甲公司于 2005 年 9 月 1 日以“满福春” 申请注册食品商标和服务商标。经查，乙食品厂曾于 1994 年 4 月 1 日取得“满福春” 食品注册商标，但迄今未提出该注册商标的续展申请。在此情况下，商标局( )。（A）可以核准该食品商标和服务商标（B）不应核准该食品商标和服务商标（C）可以核准该服务商标，但不核准该食品商标（D）可以核准该服务商标，但
14、延迟核准该食品商标30 确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人，时间标准应当是( )。（A）遗嘱执行时（B）遗嘱生效时（C）遗嘱订立时（D）遗产分割时二、判断题31 所有权是完全物权，意味着所有权人可以任意地对标的物行使其支配权。( )（A）正确（B）错误32 委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。( )（A）正确（B）错误33 民法调整的人身关系就是身份关系。( )（A）正确（B）错误34 转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的情形。( )（A）正确（B）错误35 民事法律行为以行为人的意思表示作为构成要素之一。( )（A）正确（B）错误36 甲将乙交自己保管的笔记本
15、电脑卖与不知情的丙，并已交付。乙发现后可以向丙索回，丙只能向甲请求返还不当得利。( )（A）正确（B）错误37 限制民事行为能力人是指 10 周岁以上的未成年人。( )（A）正确（B）错误38 为第三人利益订立的合同，不能使第三人承担义务，原则上只能使第三人获得利益。 ( )（A）正确（B）错误39 时效是一种法律事实。( )（A）正确（B）错误40 不可抗力与正当防卫一样均为一般侵权民事责任的抗辩事由。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述遗嘱变更和撤销的形式。42 简述继承法中的限定清偿原则。43 专利权有哪些主要法律特征?四、论述题44 论遗赠扶养协议的性质及效力。五、案例分析题
16、45 王某与李某系好朋友，王某酷爱集邮，但由于经济上不富裕，很多邮票无法购得。后经人点拨，心生一计，他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后，李某收到大量异性来信，要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈，整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某，李某十分气愤，要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失，王某不同意，经单位调解无效，李某以侵害其姓名权为由诉到法院。问：(1)本案中李某的名誉权是否受到了侵害?(2)你认为法院应当怎样判决?46 甲厂与乙公司于 2005 年 11 月 1 日签订了一份服装买
17、卖合同。双方在合同中约定，乙公司购买甲厂大衣 1 000 件，价款 30 万元。货物由乙公司自提，提货时由乙公司验货付款。同年 11 月 16 日，乙公司带车到甲厂，对大衣验货后表示满意，即付清货款。双方商定第二天早上开始装货。当天夜里甲厂又收到丙商场的一份订单。对方愿意以 35 万元购买 1 000 件大衣。甲厂见有利可图，即将该 1 000 件大衣连夜运到丙商场。致使乙公司没能按时提货。问：甲厂对乙公司应承担什么责任?专升本（民法）模拟试卷 17 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 欺诈需要欺诈行为与相对人陷入错误之间有因果关系，本题中王某明知商品实际情况，因而不能构
18、成欺诈，D 项为正确答案。2 【正确答案】 A【试题解析】 乘人之危行为人在主观上应当是故意，行为能力欠缺者没有意思能力，法律上不能对其行为的心态作出“过错”评价，故 A 正确。3 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是无权代理的性质。甲在无代理权的情况下以乙的名义签订合同属无权代理，其性质属效力未定的法律行为，所以选 D。4 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查重大误解的构成要件。甲因自己的过失导致对洗衣机的价格发生误解而签订合同，属重大误解，所以选 D。5 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查代理行为的法律效果。依据民法通则第 63 条第 2 款规定，被代理人对代理人的代理行为，承
19、担民事责任。因此代理行为的后果直接归属被代理人，故 D 正确。6 【正确答案】 D【试题解析】 人格权是人与生俱来的权利，其取得和丧失与身体是否残疾没有关系，所以选 D。7 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查所有权原始取得的方式，所有权的取得以是否以他人的所有权为前提而划分为原始取得和继受取得，房屋买受人的受让是以房屋所有人的所有权力基础的，所以选 D。8 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查相邻权的效力。依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 99 条的规定，相邻一方必须使用另一方的土地排水的，应当予以准许；但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施
20、排水，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。C 为正确答案。9 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查同一物上有多个抵押权时抵押权的清偿顺序问题。房屋抵押以登记为生效要件，担保法第 54 条第 1 款规定，“抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”。案中丙银行办理抵押登记在先，应先就 150 万元进行清偿，所以选 C。10 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查抵押、质押的生效要件。依据我国担保法的规定，房屋抵押须经登记，动产质押合同须自质物移转质权人占有时方能生效，甲既未办理房产抵押登记，又未将汽车交由乙保管，抵押、质押均未生效，所以选 B。11 【正确
21、答案】 D【试题解析】 本题考查权利质权的设定。以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当办理质押合同登记，质押合同自登记之日起生效，但是，甲为公司董事长，其处分所持有的本公司股票受到限制，不能自由转让，D 为正确答案。12 【正确答案】 A【试题解析】 动产质权人乙有妥善保管质物的义务，但是未尽此义务的，不能导致解除质押合同，应选 A。13 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查出典后发生不可抗力造成典物损失的责任承担问题。张某将房屋出典与王某后，张某依然享有所有权，王某取得典物占有和转典、出租等权利。依我国司法实践及通行民法理论，出典后因不可抗力导致典物灭失时，应由典权人和出典人合理分
22、担损失。故应选 C。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题可依据土地管理法第 2 条直接作答，该条第 5 款规定：“国家依法实行国有土地有偿使用制度。但是，国家在法律规定的范围内划拨国有土地使用权的除外。”正确答案为 B。15 【正确答案】 A【试题解析】 土地管理法规定，解决土地权属争议的是县级以上人民政府，所以选 A。16 【正确答案】 A【试题解析】 本题依据城市房地产管理法第 22 条直接作答，A 项正确。17 【正确答案】 A【试题解析】 本题依据土地管理法第 78 条直接作答，A 项正确。18 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查无因管理的构成要件，只有遗失物拾得人才可能出现无
23、法律上的义务，出于为他人管理的意思保管遗失物的情况，所以正确答案是 B。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查代位权的行使。关于代位权的行使，我国合同法第 73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。据此正确答案应为 A。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查撤销权的行使。撤销权行使的长期除斥期间法律规定为 5年，适用于债权人不知道撤销事由的情况，题中 2 年的表述自然是错误的，应选D。21 【正确答
24、案】 D【试题解析】 无因管理的结果是受益人免受损失或者得到利益，而管理人却发生管理费用，故法律规定受益人向管理人支付合理的管理费用，合理的标准，一般认为不应当超过受益范围，所以正确答案是 D。22 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 235 条规定：“租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。”以此可判断正确答案为 B。23 【正确答案】 A【试题解析】 因借用合同为实践合同，须经交付才能生效，交付借用物后出借人已履行全部义务，所以借用合同应作为单务合同看待，A 项正确。24 【正确答案】 A【试题解析】 本题的考查对象为无权处分合同的效力。可依合同法第 51 条的规定作答，所以正确答案是 A
25、。25 【正确答案】 B【试题解析】 依照我国专利法的有关规定，使用或销售明知是未经专利人许可而制造并销售的专利产品的第三人，其使用行为构成侵权，乙厂行为侵权，应选 B。26 【正确答案】 B【试题解析】 四个选项中，只有独占许可和排他许可是按照被许可人权限确定的，应选 B。27 【正确答案】 D【试题解析】 依照我国商标法第 6 条的规定，国家规定必须使用注册商标的产品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。由此可以判断 D应为正确答案。28 【正确答案】 B【试题解析】 依据我国有关的商标法律，申请人可以直接办理商标注册申请，外国人申请注册时必须使用中文，C 项情况下可由商标局
26、公告使用在先的商标，A、C、D 项都已排除，应选 B。29 【正确答案】 D【试题解析】 注册商标的有效期为 10 年，期满后需要继续使用的，应在期满前6 个月内申请续展，在此期间未提出申请的，还有 6 个月的宽展期，宽展期满后仍未提出申请的，注销其注册商标。2004 年 4 月 1 日乙公司原“福满春”的有效期已到，在宽展期内也未提出续展，2004 年 10 月 1 日应予注销。但是，依我国商标法第 46 条的规定，自注册商标注销之日起一年内，对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。所以，本题 D 为正确答案。30 【正确答案】 B【试题解析】 我国继承法规定，遗嘱不能剥夺缺乏劳动能
27、力又没有生活来源的继承人的继承权，故 B 是正确选项。二、判断题31 【正确答案】 B32 【正确答案】 A33 【正确答案】 B34 【正确答案】 B35 【正确答案】 A36 【正确答案】 B37 【正确答案】 B38 【正确答案】 A39 【正确答案】 A40 【正确答案】 A三、简答题41 【正确答案】 遗嘱的变更，是指在遗嘱订立后，生效以前，遗嘱人对其内容进行部分修改的行为。遗嘱的撤销，是指遗嘱人取消原订立的遗嘱或对所订立的遗嘱内容进行全部修改的行为。变更或撤销遗嘱有两种形式，一是明示的变更或撤销，二是推定的变更或撤销。明示的变更或撤销是基于被继承人明确的意思表示的变更或撤销。但以明
28、示的方式进行的变更或撤销，必须符合法律规定的程序和要求，否则不发生法律效力。推定的形式是指根据遗嘱人的行为，法律上推定遗嘱人变更或撤销遗嘱的形式。即遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、部分灭失或所有权转移的，法律上推定遗嘱人撤销或变更遗嘱内容。42 【正确答案】 依继承法的规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。但对此税款和债务的清偿，以遗产的实际价值为限，继承人负清偿责任。限定清偿以继承人接受继承为前提，另外，超过遗产实际价值的部分应缴纳的税款和应清偿的债务，虽可以不清偿，但继承人自愿偿还的，不受限制。43 【正确答案】 (1)法律确认性
29、。专利权人依法享有的独占实施、许可他人实施的权利，请求侵权人停止侵害、赔偿损失的权利等均是由法律确认的，并非利害关系人自然享有。(2)公开性。专利法要求发明者以专利说明书等形式在法律规定的时间内公开其发明或实施其发明。(3)使用性。专利权人享有专利权的目的就是为了通过专利权的使用来获取报酬。(4)专有性。主要表现在：同一内容的发明创造只能授予一次专利；不经专利权人的授权不得以营利为目的实施专利。(5)地域性。一个国家的专利主管机关依照本国的专利法授予发明创造的专利权只在该国内受到法律保护，在其他地域范围内不具有法律效力。(6)时间性。依法取得的专利权在法律规定的期限届满后，专利权人的权利就自行
30、终止。四、论述题44 【正确答案】 遗赠扶养协议，是指遗赠人与扶养人签订的，由遗赠人将自己的合法财产的一部分或全部于其死后转移给扶养人所有，而由扶养人承担遗赠人生养死葬义务的协议。遗赠扶养协议在性质上是一种合同，协议生效后，双方都应遵守协议的规定，任何一方不得单方解除协议。遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为。遗赠扶养协议一经订立，对双方当事人就具有约束力，任何一方不得随意变更或解除协议。扶养人如果有正当理由需要解除协议时，必须事先通知被扶养人，并安排好被扶养人的短期生活。被扶养人如果有正当的解除理由，应与扶养人协商。协议履行一段时间的，应根据扶养人所尽义务的情况，给予适当的经济补偿。五、案例分
31、析题45 【正确答案】 (1)李某的名誉权受到了侵害。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响，当然，这是由于侵害李某的姓名权而引起的，属于侵权行为的竞合。本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告，无疑降低了李某的社会评价，侵害了李某的名誉权。(2)法院应当以姓名权侵权为案由，认定王某侵害了李某的姓名权，并使其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为，王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的，属于典型的侵害他人姓名权的行为。解题指导 (1)从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害。(2)从侵害姓名权的构成要件以及救济方式作答。【试题解析】 (1)从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害。46 【正确答案】 甲厂应承担以下几项责任：(1)继续履行。因为乙公司还需要这批货，而甲厂也有供货的能力。(2)赔偿损失。这里的损失包括没能按时提货而丧失的商机损失，以及所多支出的运输费、人工费等。(3)迟延履行期间乙公司支付的 30 万元货款的利息。【试题解析】 本题从履行不能的合同责任人手，从继续履行、赔偿损失、支付利息等三方面作答。
