1、专升本（民法）模拟试卷 30 及答案与解析一、单项选择题1 民法调整下列社会关系( )。（A）个人之间的友谊关系（B）司法机关对违法行为人的处罚关系（C）不满 18 周岁的小王和他姐姐之间的财产关系（D）公司同其公关部之间的财产关系2 民法的基本原则有( ) 。（A）实事求是（B）等价交换（C）诚实自愿（D）诚实信用3 禁止滥用权利原则要求( )。（A）国家机关不得滥用职权（B）国家工作人员不得滥用职权（C）父母不得滥用监护权（D）公司法定代表人不得滥用权利同他人谈判业务4 人身权作为专属权( ) 。（A）不能转让（B）可以转让（C）不可以转让，但法律另有规定的除外（D）不得有偿转让5 人身权
2、是民事主体最基本的民事权利，所以( )。（A）它是每个民事主体都享有的（B）它不是每个民事主体都享有的（C）公民和法人的人身权范围是一样的（D）只有死人的名誉可以被损害6 人身权不具有财产内容，所以( )。（A）人身权损害不能用金钱赔偿（B）任何一项人身权都不得有偿转让（C）对人身权造成损害不会影响主体的财产利益（D）侵害人身权的民事责任不以损害赔偿为原则7 下列各项中，不属于法定孳息的有( )。（A）租金（B）牛奶（C）利息（D）股息8 下列物中，不属于限制流通物的是( )。（A）废坦克（B）吗啡（C）黄色录像带（D）黄金9 下列选项中，不属于物权客体的有( )。（A）金银（B）货币（C）票
3、据（D）行为10 在下列选项中，属于主物和从物关系的是( )。（A）甲的拖拉机和拖犁（B）甲的手表和乙的表带（C）房屋和天花板（D）丙的钥匙和丁的锁11 依债的主体双方人数是单一的，还是多数的，债可分为( )。（A）单一之债与多数人之债（B）简单之债与选择之债（C）特定之债与种类之债（D）按份之债与连带之债12 民法权利体系中，同债权并列为两大基本财产权利的是( )。（A）人身权（B）物权（C）知识产权（D）继承权13 属于债的内容变更的是( )。（A）债权让与（B）债务承担（C）债权债务的概括承受（D）履行方式变更14 属于债的主体变更的是( )。（A）债的担保方式变更（B）债的标的物数量增
4、加（C）履行期限变更（D）债务承担15 根据我国现行担保立法的规定，一个债权之上同时存在保证与债务人提供的物的担保的，在当事人没有约定担保份额时，( )。（A）应当先由保证人承担保证责任（B）保证人不再承担保证责任（C）保证人的保证责任限于担保物权所担保的债权份额之外的剩余部分债权额（D）如何实现担保由债权人选择决定16 2006 年 2 月 1 日，甲公司向银行贷款 10 万元人民币，贷款期限为 1 个月，由乙公司作为保证人，保证方式为一般保证，但未于保证合同中约定保证期间。根据法律规定，乙公司承担保证责任的期间应为贷款合同成立之日起( )。（A）6 个月（B） 3 个月（C） 7 个月（D
5、）9 个月17 下列财产中不得抵押的是( )。（A）抵押人所有的房屋（B）抵押人所有的交通工具（C）抵押人依法承包的荒山、荒滩等荒地的土地使用权（D）国有企业的机器设备和厂房18 依我国现行法的规定，下列选项中可以担任保证人的是( )。（A）企业法人的职能部门（B）学校（C）医院（D）私营企业19 不属于双务合同履行中的抗辩权的是( )。（A）同时履行抗辩权（B）先诉抗辩权（C）顺序履行抗辩权（D）不安抗辩权20 不导致要约失效的情形有( )。（A）受要约人拒绝要约的通知到达要约人（B）要约人依法撤销要约（C）承诺期限届满，受要约人没有向要约人作出承诺（D）受要约人对要约的内容作出非实质性变更
6、21 有关格式条款的错误表述有( )。（A）采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方有义务提请对方注意免除或者限制其责任的条款（B）格式条款免除提供格式条款一方责任的，无效（C）格式条款在乘人之危、使对方违背真实意思情况下订立的，都应无效（D）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款22 关于承诺的正确表述为( )。（A）受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约（B）受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺失效的以外，为有效（C）承诺可以撤销，撤销承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人（D）承
7、诺不得撤回，但可以撤销23 赠与合同具有的法律特征是( )。（A）有偿合同（B）无偿合同（C）双务合同（D）实践合同24 属于践成合同的是( )。（A）买卖合同（B）租赁合同（C）借用合同（D）委托合同25 甲与乙签订了一份租赁合同。合同约定：如果甲父死亡，则甲将房屋租给乙居住。这一合同( ) 。（A）未成立（B）成立但无效（C）是附期限的合同（D）是附条件的合同26 下列合同中不属于承揽合同的是( )。（A）加工合同（B）定做合同（C）修理合同（D）买卖合同27 发明所必须具备的要件是( )。（A）新颖的（B）前人所没有的（C）先进的（D）实践证明可以应用的28 甲教授完成一本学术专著，现有
8、以下人员主张自己也是该书的作者。下列选项中，符合著作权法规定的主张是( )。（A）乙校长：“ 我曾经为这个课题申请经费进行了组织协调，并主持过这个课题的研讨会。”（B）丙学生：“我曾经为甲教授的这项研究查找资料，还帮他抄写过一部分手稿。”（C）丁讲师：“我曾经撰写过该书的两章，尽管甲教授后来对这两章作了较大的修改，但基本保持了原稿的结构和内容。”（D）戊教授：“ 甲教授在研究这个课题时，曾多次与我讨论有关的学术问题，我提出的一些意见已被他采纳。”29 根据我国继承法的规定，下列财产中可以作为遗产的是( )。（A）公民的文物、图书资料（B）人身保险中指定了受益人的保险金（C）承包经营权（D）因公
9、死亡后，有关单位给其近亲属的抚恤金30 根据我国继承法的规定，有扶养能力和有扶养条件的人，不尽扶养义务的，分配遗产时应当( ) 。（A）剥夺其继承权（B）视为放弃继承权（C）不分或者少分（D）同其他继承人均等二、判断题31 在民法理论中，按照法人形成的基础条件的不同，可以把法人分为营利法人和不营利法人。( )（A）正确（B）错误32 侵害公民名誉权的行为，在客观上主要表现为侮辱和诽谤。( )（A）正确（B）错误33 根据我国民法通则的规定，埋藏物、隐藏物归国家所有。( )（A）正确（B）错误34 甲向乙出售奶牛一头，出售时奶牛已经怀孕，如果甲、乙对于奶牛所生牛犊的所有权归属没有约定，则该奶牛所
10、生牛犊应归乙。( )（A）正确（B）错误35 因不可抗力造成合同解除的，当事人不承担责任。( )（A）正确（B）错误36 保证人对于被保证人违约时所发生的债权同样负保证责任。( )（A）正确（B）错误37 承揽人对承揽中的意外损失不负担责任。( )（A）正确（B）错误38 一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同，属于无效合同。( )（A）正确（B）错误39 依我国商标法的有关规定，转让注册商标，转让人和受让人应当共同向商标局提出申请。( )（A）正确（B）错误40 为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生时是死体的，由其母亲继承。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述代位继承和转继承的区
11、别。42 简述肖像权侵权行为的构成要件。43 我国著作权法规定的邻接权的种类有哪些?四、论述题44 论善意取得制度。五、案例分析题45 小李在某影楼为自己拍摄了一幅艺术照片。后影楼未经小李同意，将该照片交给某杂志当封面。小李得知后，十分气愤，遂诉至法院。问：(1)该照片属于何种类型的作品?(2)小李对自己的照片享有什么权利?(3)试对本案提出处理意见。46 付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。” 小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元
12、的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以自家小孩调皮惹祸当然由自己负责为由拒绝赔偿。问：(1)小强平时砸坏的东西应由谁赔偿? 为什么?(2)镜子的损失最后应由谁来承担?专升本（民法）模拟试卷 30 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对民法调整对象的理解。在四个选项中仅“C” 是平等主体之间的财产关系，因而是正确选项。2 【正确答案】 D【试题解析】 诚实信用是民法，的基本原则。诚实自愿看起来既有诚实，又有自愿，但“诚实”不能独立于“诚实信用”而与“自愿”组合为一个原则，故属似是而非
13、，等价交换是商品交换原则而非民法原则，故应当选择 D。3 【正确答案】 C【试题解析】 A、B 两项所称职权是行政职权。而 D 中所指权利，是一种管理权，也属职权。 C 中的父母的监护权是民法中与身份有关的权利，为正确答案。4 【正确答案】 C【试题解析】 人身权是与民事主体人身不可分离的权利，不可以转让。但法人的名称权、自然人肖像权中的肖像制作权等依法律规定可以转让，故 C 正确。5 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对人身权主体普遍性的理解。人身权和财产权是每一个民事主体的基本权利，故应当选择 A。6 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对人身权内容和损害救济的方式的理解，人身权的损
14、害救济包括财产性和非财产性两种，救济方式与财产权的救济不同，财产权的救济以损害赔偿为原则，人身权则以“慰抚”为原则，故应当选择 D。7 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对法定孳息与天然孳息的区别的理解。牛奶是天然孽息，故 B 正确。8 【正确答案】 C【试题解析】 本题要求辨析限制流通物与禁止流通物，选项中 A、B 、D 均为限制流通物，C 黄色录像带属于禁止流通物，故 C 正确。9 【正确答案】 D【试题解析】 物权的客体是特定物，行为不能作为物权的客体，故 D 正确。10 【正确答案】 A【试题解析】 选项 B、C、D 所列数个生活观念上的物，C 在法律观念上是一个物，而 B 和 D
15、 中的物分属于不同的主体，故均非主物与从物的关系。只有 A 拖拉机和拖犁，在法律观念上是两个物，且有主、从关系，故 A 正确。11 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查债的分类方法和结果，四个选项中，仅有 A 是依债的主体人数划分的结果，符合题意要求。12 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对财产权基本分类的理解。财产权的第一次戊，j 分的结果是债权、物权两大权利。人身权不是财产权，应先行排除；知识产权在国内一般认为是“二权一体”，既有财产权，又有人身权，不能归入财产权，继承权的概念位阶低于债权和物权，故 B 正确。13 【正确答案】 D【试题解析】 本题要求辨析债的主体的变更与内容的变
16、更。A 、B 、C 俱为主体变更。D 所讲履行方式是债权债务的构成部分，而债权债务是债的内容，因此，履行方式的变更导致债的内容变更，故 D 正确。14 【正确答案】 D【试题解析】 本题中，A、C 是债的内容的变更，B 是客体的变更，仅债务承担一项，是债务人发生变化，属主体变更，故 D 正确。15 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查担保物权与保证这两种担保的效力关系。保证是一种债权保证方式，担保物权是物权担保方式，在债务人自己提供物的担保的情况下，为纠纷解决之便利，先实现担保物权，不足清偿部分由一般担保之债务人负责，故应选C。16 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查保证期间的问题。担保
17、法规定，当事人应在保证合同中约定保证期间，如未约定该期限或约定不明，保证期间应为主债务履行期届满之日起6 个月，本题中间的是自贷款合同成立之日起算的保证期间，故应加上 1 个月的贷款期限，即 7 个月，故 c 正确。17 【正确答案】 C【试题解析】 选项 A、B、D 三项所称财产，抵押人均有法律上的处分权，故可依抵押人意思抵押，而承包的荒山、荒滩等荒地的土地使用权，依我国担保法规定“经发包人同意”才能抵押。故 C 项符合题目要求。18 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查保证资格之法律限制问题。我国担保法规定，国家机关、学校、医院等以公益为目的的单位只有在满足法律特别规定的情形下才可作为保
18、证人，而企人法人的职能部门不能作保证人，故 D 正确。19 【正确答案】 B【试题解析】 本题的迷惑之处在于，应区分“履行中的抗辩权”。这是题目中的一个“陷阱”。选项 A、C、D 俱为履行中债务人的抗辩权，而 B 通常指一般保证合同中保证人的先诉抗辩权，故 B 正确。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题的要点是要约在哪些情形下失效，从而反向回答问题。A、B、C 三项或因受约人拒绝，或因要约人依法撤销要约，或因承诺期限届满而受要约人未向要约人作出承诺，均使要约失效，而 D 仅是要约内容的非实质性变更，根据合同法，除非要约人及时提出反对或要约表明不得作出任何变更外不能导致要约失效，故应选择 D
19、。21 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查格式合同的效力问题。根据合同法，乘人之危的合同，是可撤销、可变更的，只有危害国家利益时，才是无效的。A 、B 、D 三项符合法律规定，只有 C 错误。22 【正确答案】 A【试题解析】 本题中 B 的内容，不符合承诺须在要约规定的承诺期限内作出的规则，是不正确的；C 中，混淆了撤销和撤回，与 合同法不符；D 的错误，也是将合同法规定的承诺的撤回，说成撤销，只有 A 的内容，符合合同法的规定。23 【正确答案】 B【试题解析】 赠与合同不能有偿，也不可能双方当事人都有义务，因此应为无偿、单务合同；依我国合同法的规定，赠与合同一般是诺成性合同，故 B
20、正确。24 【正确答案】 C【试题解析】 买卖、租赁、委托三种合同，自当事人意思表示一致时成立，是诺成性合同，唯有借用合同为实践性合同，故 C 正确。25 【正确答案】 C【试题解析】 本题需要辨析附条件与附期限合同的区别。条件是发生与否不确定的，故本题中不属于附条件合同；而附期限合同在期限到来之前成立但不生效，不是无效，故应选择 C。26 【正确答案】 D【试题解析】 本题为法条题，直接根据合同法的规定作答。27 【正确答案】 A【试题解析】 新颖性是发明所必需的条件之一，故只有 A 正确。28 【正确答案】 C【试题解析】 作者是完成作品的人，丁讲师撰写了两章，应是作者之一，故应选择 C。
21、29 【正确答案】 A【试题解析】 选项 B 中的保险金已有受益人，受益人是所有人；承包经营权本身不可继承，承包经营的收益才可继承；抚恤金是给死者的近亲属的，不能作为死者的遗产，故只有 A 正确。30 【正确答案】 C【试题解析】 依继承法规定，是不分或者少分而不是其他，故选项 C 正确。二、判断题31 【正确答案】 B【试题解析】 营利法人和非营利法人的划分标准是法人的目的事业有无营利性。以法人形成的基础条件的不同为标准，可将法人分为社团法人和财团法人。32 【正确答案】 A【试题解析】 对侵害公民名誉权的行为，根据民法通则第 101 条的规定，主要表现为侮辱和诽谤两种方式。33 【正确答案
22、】 B【试题解析】 根据我国民法的规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物才归国家所有。34 【正确答案】 A【试题解析】 根据我国合同法的规定，标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有，交付之后产生的孽息，则归买受人所有。35 【正确答案】 A【试题解析】 根据我国民法通则的规定，除法律另有规定外，因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任。36 【正确答案】 A【试题解析】 根据我国担保法的规定，除当事人另有约定外，保证担保的范围包括当被保证人违约时所应支付的违约金和损害赔偿金。37 【正确答案】 B【试题解析】 根据承揽合同原理，定作人对承揽人在完成承揽工作过程中的意外损失不负责任，
23、自然由承揽人自己负责。38 【正确答案】 A【试题解析】 这是我国合同法规定的合同无效的情形之一。39 【正确答案】 A【试题解析】 这是我国商标法第 39 条的规定。40 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国继承法的规定，胎儿出生时是死体的，为其保留的继承份额要按照法定继承办理。三、简答题41 【正确答案】 代位继承和转继承的区别，主要表现在以下几方面：(1)继承人死亡的时间不同。在代位继承中，被代位人(继承人)先于被继承人死亡，在转继承中，第一次继承中的继承人后于被继承人死亡。(2)继承的次数不同。代位继承是一次性继承，是由代位继承人直接从被继承人那里取得遗产；转继承则是二次继承。(3)
24、继承适用的范围不同。代位继承只适用于法定继承，而转继承可以发生在法定继承中，也可以在遗嘱继承或遗赠中发生。(4)继承的主体不同。代位继承人只限于被继承人的子女的晚辈直系血亲；而转继承的继承主体包括法定继承人、遗嘱继承人和受遗赠人。42 【正确答案】 侵害肖像权的行为一般从以下两方面认定：(1)未经许可而制作或使用他人肖像。肖像权作为人格权，体现主体的人格利益，属绝对权。未经他人允许，不得制作或使用，否则，即构成侵权。(2)无正当理由地制作、使用他人肖像。对此，也可以反过来理解：如果制作、使用他人肖像有正当理由，为法律所允许，即便未经肖像权人同意，也不构成侵权。这些正当理由也称对肖像权的限制，包
25、括：国家机关为执行公务而使用公民肖像，如公安机关为通缉犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法机关在诉讼活动中作为证据而使用当事人的肖像等。在公开场合中，为新闻报道目的而使用参加该公开活动的人的肖像。如参加游行、集会、演讲时等。为本人或社会公共利益而使用其肖像。如在寻人启事中使用失踪人的肖像，为社会公共利益而对违法或不道德行为人的行为进行曝光等。特殊人物的肖像权受到一定的限制。如政府官员、知名人士、运动员、艺术家等，他们的活动受到社会的普遍关注，对有些活动，人们也享有知情权，所以，为了报道这些人的活动、事迹而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不构成侵权。为了科学研究或文化教育的目的，而在一定范围内使用他
26、人肖像等。认定侵害肖像权的行为不是必须“以营利为目的”。不以营利为目的，未经权利人同意，也无合法理由制作、使用他人肖像的，仍构成侵权。43 【正确答案】 (1)邻接权是指作品的传播者所享有的权利。(2)我国法律规定的邻接权主要有表演者权，录音、录像制作者权，广播、电视组织者权以及出版者权。(3)表演者权是指表演者对其文学、音乐、戏剧、舞蹈和曲艺等作品的艺术表演依法享有的专有权利。录音、录像制作者权是指录音、录像制作者对其制作的录音、录像制品所享有的专有权利。该权利来自法定许可和著作权人的许可以及表演者的许可。广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制的广播电视节目，依法享有允许或禁止他人进行营
27、利性的转播、录制和复制的权利，以及因授权许可他人转播、录制、复制而获取报酬的权利。出版者权是指出版者对其出版的图书、报纸、杂志的版式和装帧设计享有专有使用权。四、论述题44 【正确答案】 (1)善意取得的含义。善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三人(即不知道占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，由该善意第三人取得原物所有权的制度。(2)善意取得的制度价值。善意取得制度的功能在于保护交易的安全。实质上，就是牺牲原权利人的利益来保护善意交易人的利益。对于交易中善意的受让人，承认其在取得财产占有的同时也就取得了财产的所有权；即使该财产的出让人为非所有人，财产的原权利人也不能向受让人请求返还原物
28、，而只能向出让人请求损害赔偿。(3)善意取得的性质。对于善意取得在法律上的性质究竟是原始取得还是继受取得，有两种观点。一种观点认为是原始取得，即善意取得人并非基于原权利人的权利而取得所有权，而是直接基于法律的特别规定，因此当然为原始取得。另一种观点认为是继受取得，因为善意取得效力的发生是基于让与行为。前一种观点为通说。(4)善意取得的构成要件。具体来讲一般包括：善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；善意第三人必须是有偿取得动产的占有；善意第三人须自无处分权人处取得占有；第三人必须是公然和善意取得占有；非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(5)关于善意取得的理论。善意第三人为何能够
29、从无所有权的出让人处取得所有权?对此有种种解说。如取得时效说、权利外像说、法律赋权说、占有效力说、法律特别规定说等。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据民法通则，应让影楼停止侵害，赔礼道歉，赔偿损失。46 【正确答案】 (1)小强平时造成的他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有 7 岁，根据民法通则的有关规定，不满 10 周岁的未成年人是无民事行为能力人，无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。民法通则第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。(2)镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第一百四十八条第二款的规定：“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致，所以萧某是侵权人，损失应由萧某承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。
