1、全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 2 及答案与解析一、单项选择题1 柏拉图所说的“ 正义” 是指（A）欲望支配理性，肉体支配精神（B）理性支配欲望，肉体支配精神（C）理性支配欲望，精神支配肉体（D）欲望支配理性，精神支配肉体2 亚里士多德关于“ 法治”的含义说法正确的是（A）国家要有好的法律制度（B）国家的法律制度被严格地执行（C）国家的法律制度得到很好地遵守（D）已经成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律本身又应该是制定得良好的法律3 认为“西方法律科学是一种世俗的神学” 的法学家是（A）西塞罗（B）布丹（C）伯尔曼（D）康德4 认为“主权是国家问题的核心” 的思想家是（A）柏拉图（
2、B）孟德斯鸠（C）布丹（D）阿奎那5 被称之为“ 法律之光” 的是（A）梅因（B）伊拉留（C）汉密尔顿（D）伯尔曼6 关于古典自然法学家对政体的主张，说法正确的是（A）格老秀斯主张君主制（B）斯宾诺莎反对君主制（C）霍布斯反对君主制（D）洛克反对君主立宪制7 利维坦的作者是（A）汉密尔顿（B）霍布斯（C）霍姆斯（D）洛克8 洛克对于社会契约的论述，下列说法错误的是（A）人类最初建立政治社会，只能通过上帝创制的方式（B）每个结合者应放弃部分权利交给全社会（C）每个结合者把部分权利交给整个社会而不是某个个人（D）政治社会的行动取决于社会的大多数9 提出“共和政体的原则是品德” 的思想家是（A）霍布
3、斯（B）卢梭（C）霍姆斯（D）孟德斯鸠10 关于古典自然法学的成就，说法错误的是（A）古典自然法学的一系列思想，最后是由理想变成法律的（B）从公法上看，古典自然法学对西方的影响是直接的（C）古典自然法学是西方近代法律得以建立的理论基础（D）拿破仑法典未受古典自然法学思想的影响11 法律的定义：“ 为全部条件，根据这些条件，任何人的有意识的行为，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他人的有意识的行为相协调”提出者是（A）康德（B）德沃金（C）黑格尔（D）克饶斯12 法哲学原理一书的作者是（A）柏拉图（B）黑格尔（C）苏格拉底（D）克饶斯13 实证主义法学不包括（A）分析法学（B）历史法学（C）纯
4、粹法学，（D）社会法学14 边沁用来攻击布莱克斯通的英国法律诠释的著作是（A）道德与立法原理导论（B） 政府论（C） 政治学（D）政府片论15 奥斯丁认为法律的含义包括四个方面，下面不属于其含义的是（A）上帝之法（B）人为法（C）实在法（D）实在道德16 法律的概念的作者是（A）哈特（B）边沁（C）凯尔森（D）萨维尼17 被誉为中世纪欧洲法学史的标准著作的作品是（A）中世纪罗马法史（B） 占有法（C） 现代罗马法体系（D）古代法18 古代法的作者是（A）耶林（B）梅因（C）萨维尼（D）格老秀斯19 法律的自由发现和自由法学的作者是（A）萨维尼（B）黑格尔（C）梅因（D）埃利希20 法律的道路的
5、作者是（A）韦伯（B）霍姆斯（C）耶林（D）梅因21 哲学导论的作者是（A）马里旦（B）梅因（C）庞德（D）富勒22 富勒的作品不包括（A）法律的道德性（B） 人和国家（C） 法理学（D）法律的虚构23 法律帝国的作者是（A）富勒（B）耶林（C）德沃金（D）马里旦24 社会成本问题的作者是（A）卡拉布雷西（B）波斯纳（C）德沃金（D）科斯25 “隐私是一种消费品 ”的提出者是（A）卡拉布雷西（B）科斯（C）波斯纳（D）德沃金二、多项选择题26 按照乌尔比安的观点，古罗马法被分为（A）人为法（B）市民法（C）永恒法（D）万民法（E）自然法27 关于边沁功利主义的立法学原理，说法正确的有（A）立法
6、的根本目的在于增进最大多数人的最大幸福（B）理论渊源之一是孟德斯鸠的论法的精神（C）理论渊源之一是贝卡里亚的论犯罪与惩罚（D）边沁赞成孟德斯鸠立法理论的历史主义倾向（E）他认为功利的本质在于苦与乐的比例28 凯尔森关于“ 规范” 的论述，下列说法正确的有（A）法律是由规范构成的（B）规范是表达某人应当如何行为这一事实的一个规则（C）规范是一个非个人的、无名的命令（D）规范所表达的思想是，某种事应当发生，特别是人们应当如何行为（E）规范一词包含着人们的实际行为29 社会法学的代表人物有（A）孔德（B）斯宾塞（C）贡普洛维奇（D）埃利希（E）坎托罗维奇30 属于马里旦关于法律理论的专著有（A）人权
7、和自然法（B） 宗教和文化（C） 基督教和民主（D）人和国家（E）现代世界中的自由三、名词解释题31 自然法32 原罪与赎罪33 法律的定在(黑格尔)34 功利主义立法理论(边沁)35 “从身份到契约 ”(梅因 )四、简答题36 简述阿奎那的主要成就。37 简述霍布斯的平等理论。38 简述萨维尼关于法律本质的论述。39 简述罗尔斯提出的法治原则。五、论述题40 试论述美国法学家伯尔曼对西方法律传统的特点的总结。41 试论述黑格尔的法哲学体系。全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 2 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 理想国又称论正义，在这里，柏拉图的正义就是指理性支配欲望
8、，精神支配肉体。2 【正确答案】 D【试题解析】 与柏拉图早期人治的观点相反，亚里士多德提倡法治，反对人治。他认为，法治应该包含两重意义：已经成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律本身又应该是制定得良好的法律。3 【正确答案】 C【试题解析】 美国的伯尔曼在谈到宗教和法律的关系时说：“西方法律体系的基本制度、概念和价值都有其 11、12 世纪的宗教仪式、圣礼以及学说方面的渊源西方法律科学是一种世俗的神学。”4 【正确答案】 C【试题解析】 布丹断言，主权是国家问题的核心，是国家的定义中最重要的部分。5 【正确答案】 B【试题解析】 波伦亚学派对国法大全进入深入细致的研究，对疑难的词和条文
9、原则进行解释。早期的研究实际上是在原来罗马法的字里行间和这个书页上的空白处进行解释。创始人叫做伊拉留，被称之为“法律之光”。6 【正确答案】 A【试题解析】 在自然权利放弃的程度、政体建立的方式和民主的程度方面，思想家们之间存在着一定的差异。格老秀斯主张人们全部放弃自己的自然权利，他主张君主制，人民无反抗国家或政府的权利。斯宾诺莎主张部分权利的转让，赞成君主制，人民有反抗权利。霍布斯主张权利的全部转让，赞成君主制，人民无反抗权。洛克主张放弃部分权利保留生命、自由和财产的权利，赞成君主立宪制，人民有反抗权。卢梭主张权利的全部转让，但转让的对象是集体，并且这个集体就是人民自己。7 【正确答案】 B
10、【试题解析】 霍布斯的利维坦一书，认为自然法乃是理性所发现的一种箴言，或普遍的原则。霍姆斯的著作是法律的道路。汉密尔顿的著作是联邦党人文集。洛克的著作是政府论。8 【正确答案】 A【试题解析】 洛克说，由于自然状态存在着缺陷，人们在理性的指导下，不得不脱离自然状态而建立政治社会。人类最初建立政治社会，必须通过契约的方式。每个结合者应放弃部分权利交给全社会，每个结合者把部分权利交给整个社会，政治社会的行动取决于社会的大多数，政治社会依靠集体的力量，保护公民的生命、自由和财产。9 【正确答案】 D【试题解析】 孟德斯鸠除了提出政体的概念外，更为突出的是，他提出了政体的原则，即“是使政体行动的东西是
11、使政体运动的人类感情”。具体来讲：共和政体的原则是“品德”；贵族政体的原则是“节制”；君主政体的原则是“荣誉”；专制政体的原则是“恐怖”。10 【正确答案】 D【试题解析】 古典自然法学所倡导的民主、自由、平等、人权、法治和分权的理论思想，是通过资产阶级革命后资本主义法律制度的建立，而最后由理想变成法律的。从公法上看，古典自然法学对西方的影响是直接的，我们可以说，古典自然法学的理论是西方近代资本主义国家和法律得以建立的理论基础。拿破仑法典，这部近代私法的经典，充分地体现了古典自然法学的思想。11 【正确答案】 A【试题解析】 康德提出了其完整的法律的定义：“为全部条件，根据这些条件，任何人的有
12、意识的行为，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他人的有意识的行为相协调。”12 【正确答案】 B【试题解析】 法哲学原理是黑格尔论述法哲学的一部代表作。13 【正确答案】 C【试题解析】 实证主义法学是个广泛的概念，既包括对于制定法的实证法学，即所谓分析法学，又包括对于法律历史的实证法学，即所谓历史法学，还包括对于法律在社会中的实证分析，即社会法学。14 【正确答案】 D【试题解析】 边沁的第一部著作是政府片论，就是攻击布莱克斯通的英国法律诠释。15 【正确答案】 B【试题解析】 奥斯丁说，通常所谓的法律具有四个方面的含义：上帝之法、实在法、实在道德或实在道德规则、比喻性的法律。16 【正确
13、答案】 A【试题解析】 新分析法学的典型代表是英国的哈特，他于 1961 年发表的法律的概念被视为新分析法学产生的标志。17 【正确答案】 A【试题解析】 18151831 年，萨维尼出版了中世纪罗马法史6 卷。在这部著作中，萨维尼论述了 5 世纪至 15 世纪罗马法的渊源、文献和教学情况。他将中世纪罗马法史分为两个时期。萨维尼的这本书，被誉为中世纪欧洲法学史的标准著作。18 【正确答案】 B【试题解析】 梅因(18221888)是英国著名的法律史学家，其古代法是 19 世纪法律史的经典著作。在法理学上，他被认为是英国历史法学的代表、比较法学的先驱。19 【正确答案】 D【试题解析】 埃利希(
14、18621922)奥地利法学家，被公认为是法律社会学的主要奠基者之一，他的主要著作是法律的自由发现和自由法学和法律社会学基本原理。20 【正确答案】 B【试题解析】 1897 年 1 月 8 日，时为美国麻省法院法官的霍姆斯在波士顿大学法学院发表了一篇题为法律的道路的演讲。这是他一生中最著名的一篇演讲。在西方法学中，特别是在美国法理学历史上这篇演讲产生了巨大的影响。21 【正确答案】 A【试题解析】 马里旦(18821973)是当代著名的新托马斯主义哲学家和法学家，他的主要著作有：哲学导论、宗教和文化、现代世界中的自由、真正的人道主义、人权和自然法、基督教和民主、人和国家、论历史哲学等。22
15、【正确答案】 B【试题解析】 富勒是第二次世界大战后新自然法学的主要代表之一，他的学说是在与以哈特为首的现代分析实证主义法学长期论战中形成和发展起来的。他的主要著作是：法律的道德性、法理学和法律的虚构。23 【正确答案】 C【试题解析】 德沃金(193l)是美国著名的法理学家之一，其认真对待权利和法律帝国在西方法理学界产生了不小的影响。24 【正确答案】 D【试题解析】 经济学对侵权法领域的进攻，源于科斯的那篇社会成本问题论文。在这篇论文中，科斯将经济学的原理应用于分析法律问题，他让法学教授们从法律的道德层面转向法律的效率层面。25 【正确答案】 C【试题解析】 波斯纳认为，隐私是一种消费品，
16、人们可以对它进行品味，“在飞机上或吊索上曾经与陌生人相邻而坐的人，均知道面对完全陌生人而自吹自擂的乐趣”。二、多项选择题26 【正确答案】 B,D,E【试题解析】 按照乌尔比安的观点，罗马法被分为市民法、万民法和自然法三个部分，盖尤斯不同意这个分法，而将自然法与万民法视同一体，主张二分说。奥古斯丁将法分为永恒法、自然法和人为法。27 【正确答案】 A,B,C,E【试题解析】 边沁把功利原则应用立法，提出了他著名的功利主义立法理论。他认为，立法的根本目的在于增进最大多数人的最大幸福，指出，立法时必须以国民全体的快乐为基准。在边沁之前，有两个人专门研究过立法的理论，一个是孟德斯鸠，一个是贝卡里亚。
17、孟德斯鸠的论法的精神，揭示出法律与地理环境之间的关系，而贝卡里亚的论犯罪与惩罚，提出了良好的立法应该促进最大多数人的最大幸福。边沁反对孟德斯鸠立法理论的历史主义倾向，相信逻辑的力量。在具体贯彻功利主义立法原则上，边沁对苦与乐的计算煞费苦心。他认定，人类行动的动机是功利功利的本质在于苦与乐的比例。28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 凯尔森认为，法律是由规范构成的，规范是表达某人应当如何行为这一事实的一个规则，规范是一个非个人的、无名的命令，规范所表达的思想是，某种事应当发生，特别是人们应当如何行为，规范一词并不涉及人们的实际行为。29 【正确答案】 A,B,C,D,E【试题解析】 对
18、法律进行一种社会学的解释，产生于 19 世纪末，故又称社会学法学。这种理论的创始人是法国的孔德，其后有英国的斯宾塞、奥地利的贡普洛维奇等人，到了 20 世纪，这种理论蓬勃发展，其主要代表人物是埃利希、庞德和坎托罗维奇。30 【正确答案】 A,D【试题解析】 马里旦是当代著名的新托马斯主义哲学家和法学家，是二战后自然法理论的主要倡导者，他所倡导的独具风采的人格主义学说，是二战后西方人权思潮的先驱，并成为这股人权思潮的法哲学理论的奠基人之一。他的主要著作有宗教和文化、基督教和民主、现代世界中的自由、真正的人道主义。但作为法律理论的专著，当属人权和自然法、人和国家。三、名词解释题31 【正确答案】
19、自然法是与一个国家制定的法律制度相对的一种物，这种物在自然法理论的信仰者看来是一种法律，在自然法理论反对者看来是一种道德准则。一般看来，自然法被认为是一种存在于一个国家具体法律制度之外的一种较高级的法律，相对于受时间和空间限制的实在法而言，自然法是永恒存在，普遍不变的。32 【正确答案】 亚当夏娃是人类的始祖，人类因其祖先的罪行在出生时就有罪，即为原罪。人类在尘世的生活是短暂的，这是一个过渡期，是人类赎罪的过程，赎罪的目的是重返天堂。耶稣的死，按照罗马法是他违反了罗马的法律，按圣经的解释是为人类在赎罪。33 【正确答案】 法律的定在：黑格尔强调法律必须普遍地为人知晓，法律与自由有关，是对人最神
20、圣可贵的东西，如果要对人发生法律效力，人本身就必须知道它。34 【正确答案】 功利主义立法理论(边沁)：边沁认为，法律的制定和形成都是人们有意识活动的结果，法学家应该为社会大多数人的最大幸福着想，分析法律的内容，使法律不断改进，不断进步，以求得人类的福利。“法律的理由，简单地说，就是它所规定的行为方式的好处，或者是它所禁止的行为方式的祸害。这种祸害或好处如果是真的，就必然会以痛苦和快乐的某种形式表现出来。”35 【正确答案】 梅因认为，在以前，“人” 的一切关系都是被概括在 “家族”关系之中的，这是一个起点，在以后的发展中，所有的这些关系都是因“个人” 的自由合意而产生。在西欧，奴隶的身份被消
21、灭了，代替它的是雇佣关系，夫妻关系和父子关系也发生了变化，当他们成年以后，就变成了一种契约的关系。梅因总结说，如果我们把身份这个名字用来表示一种人格状态，“则我们可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个从身份到契约的运动” 。四、简答题36 【正确答案】 阿奎那系统完整地提出了基督教神学的法律思想，在理论上，他融合了亚里士多德的理性哲学和奥古斯丁的信仰神学。在国家起源问题上，他沿袭亚里士多德的国家自然起源说和政体分类理论。他对法律的分类独具匠心，把法律分为四种：永恒法、自然法、神法和人为法。他对法律分类的理论有着重要作用，首先，他用理性的哲学解释基督教神学，创立了成熟的基督教理论体系；其
22、次，他把自然法置于永恒法和人为法之间，高于人为法但从属于永恒法。37 【正确答案】 霍布斯说，人是生而平等的，自由的。因此，人类的自然状态就是完全平等、绝对自由状态，或者说就叫做享有充分的自然权利的状态。他说，自然使人在身心两方面的能力都十分相等，从每一个人都满意与他所得的一份这一现象看来，世界再没有比这现象更足以表示才智的平等分配，也就是讲，人人都有同等的篡夺财产的能力，都有单独地或联合地攻击另一个人的能力。另一方面，除了能力之外，人人也随时可以毫无限制地把这种能力付诸实践，即实现绝对的自由。38 【正确答案】 萨维尼关于法律本质的论述，算是他最具风格的法律理论。他说，法律如同一个民族所特有
23、的语言、生活方式和素质，本身就具有一种固定的性质和明显的属性。一个民族之所以能够融为一体，是由于这个民族的共同信念，是由于一个民族内部的同族意识。在复杂的生活中，法律规范本身可能寓于普遍信仰的目标之中。但是，这些精神上的作用也必须以某种物质的存在为基础。他还称，法律和语言一样，没有绝对中断的时候。法律像民族的其他一般习性一样，受着同样的运动和发展规律的支配。这种发展就像其最初阶段一样，按照其内部必然性的法则发展。“法律随着民族的发展而发展，随着民族的力量的加强而加强，最后也同一个民族失去它的民族性一样而消亡。”39 【正确答案】 第一，“应当意味着能够” 的准则。首先是法律所要求或禁止的行为应
24、该是一种可以合理地被期望人们去做或不做的行为，即法律绝不应设定人们无法做的事情的义务。其次，立法者和法官等当权者是真诚地行为的，即他们相信这些法律是可以被服从和执行。最后，一个法律体系应该把不可能执行的情况看成一种抗辩或缓行的情况。第二，类似情况类似处理的准则。意义在于对于法官和其他当权者的自由裁量权来说起着制约作用。第三，法无明文规定不为罪的准则。要求：法律应该为人所知并加以公布，法律含义应该明确清楚；无论在陈述意图的哪一方面，法律都应是普遍的，而不是用来作为损害特定人的方式；至少对较大的不法行为作狭义解释；刑事法规不应追溯既往从而不利于这一法律所适用的人。第四，规定自然正义观的准则，这些原
25、则是指维护司法活动正直性的指针。其中包括必须有合理设计的程序和证据规则；法官必须独立和公正；任何人不应审理他本人的案件；审理必须公开和公正，但又不受公众的吵闹所控制；等等。五、论述题40 【正确答案】 (1)在法律制度与其他类型的制度之间存在着鲜明的区分。(2)在西方法律传统当中，法律的实施是委托一群特别的人们，他们或多或少，在专职基础上从事法律活动。(3)法律职业者，不管是英国、美国那样称之为法律家还是在欧洲大陆称之为法学家，都在一种有高级学问的独立机构中，接受专门训练，这种学问被认为是法律学问，这种机构有自己的职业作品，有自己的职业学校，或者其他培训的场所。(4)培训法律专家的法律学术机构
26、与法律制度之间存存着复杂和辨证的关系。(5)存在法律的实体和体系的概念，也就是说法律是一个实体，是一个体系。(6)法律有它自身的活力，本身有一种自我发展的能力，这种发展使法律不断延续下去，形成了一个有机的实体，法律有一套完整的法律体系。(7)法律的发展有一种内在的逻辑，变化不仅是对新情况的适应，而且是形式上的变化。(8)法律具有高于政治权威的至高性。(9)在一个社会内部存在着多元司法管辖权和各种法律体系，不同的法律体系和管辖之间是相互共存和竞争的。(10)法律超越革命，法律有它自身的逻辑性，任何一场政治上的革命，都没有中断西方法律的历史发展，西方法律的传统一直延续下来。41 【正确答案】 黑格
27、尔从发展的角度来看待法的内容，他说，自由理念的每个发展阶段都有其独特的法，因为每个阶段都是在其特有规定中的定在。这样，黑格尔就有了完整的法哲学体系。首先，按照自由意志这一理念的发展阶段，意志首先是直接的，从而它的概念是抽象的，即人格；它的定在是直接的、外在的事物，这就是抽象法或形式法的领域。其次，意志从外部定在出发在自身中反思，于是被规定为与普遍物对立的主观单一性。最后这两个环节的统一。善的理念在自身意志和外部世界中获得了实现，主观意志也是现实的和必然的，这是伦理的领域。伦理的最初的定在又是某种自然的东西，它采取爱和感觉的形式，这就是家庭。在家庭的分裂和现象中，有了市民社会。当特殊意志的自由具有独立性时，它既是普遍的，又是客观的，这就是国家。国家的法比其他各个阶段都高，它是在最具体的形态中的自由，再在它上面的只有世界精神的那至高无上的绝对真理了。
