1、全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 3 及答案与解析一、单项选择题1 体现柏拉图晚年法律思想的著作是（A）理想国（B） 政治家（C） 政治学（D）法律篇2 明文规定“ 遇有疑难问题，成文法无明确规定时，要按照五大法学家著作来解决”的是（A）学说汇编（B） 引证法（C） 法学阶梯（D）法学总论3 旧约更多涉及的是（ ）时期的法律。（A）古希腊（B）古罗马（C）古以色列（D）古巴比伦4 君主论的作者是（A）马基雅维里（B）西塞罗（C）孟德斯鸠（D）阿奎那5 “注释法学 ”的创始人是（A）拿破仑（B）伊拉留（C）汉密尔顿（D）伯尔曼6 关于古典自然法学，说法错误的是（A）它是传统的、经典的、最成体系
2、的自然法理论（B）存在于东方的 17-18 世纪（C）代表人物有格老秀斯、霍布斯（D）它代表了新兴资产阶级的利益7 霍布斯关于自然法的看法，下列说法错误的是（A）自然法是理性所发现的一种箴言（B）自然法表现为个人的自我强制和其他人的自我强制相统一（C）自然法是永恒不变的（D）自然法是真正的法律哲学8 关于洛克的分权理论，说法正确的是（A）洛克是第一个提出分权学说的人（B）洛克把权力分为三种：立法权、行政权和司法权（C）洛克主张立法机关要设为常设机关（D）洛克认为行政权给生命以统一的灵魂9 提出“暴力支持他，暴力就推翻他” 的思想家是（A）霍姆斯（B）洛克（C）卢梭（D）汉密尔顿10 孟德斯鸠认
3、为，君主政体的原则是（A）恐怖（B）品德（C）荣誉（D）节制11 法的形而上学原理的作者是（A）黑格尔（B）克饶斯（C）格雷（D）康德12 黑格尔关于法哲学的理论，下列说法错误的是（A）他认为法哲学以法的理念为对象（B）他认为法哲学以法的概念及其现实化为对象（C）他认为，哲学是法学的一个部门（D）他认为，法律权威构成了实在法学的指导原则13 法律史解释的作者是（A）康德（B）庞德（C）黑格尔（D）格老秀斯14 提出“把功利视为一种原则” 的思想家是（A）边沁（B）休谟（C）德谟克里特（D）培根15 奥斯丁生前出版的唯一著作是（A）法理学范围之确立（B） 法理学讲义（C） 法律史解释（D）政府论
4、16 适用于司法推理的基本法律概念的作者是（A）霍费尔德（B）哈特（C）凯尔森（D）德沃金17 “实践和日益蓬勃发展的理论的结合是不断造就有才干的法官的唯一方法” 的提出者是（A）梅因（B）边沁（C）萨维尼（D）耶林18 “不是文明发展法律，而是法律限制着文明” 理论的提出者是（A）边沁（B）梅因（C）哈特（D）黑格尔19 “为权利而斗争是权利人对自己的义务” 格言的提出者是（A）康德（B）梅因（C）耶林（D）凯尔森20 通过法律的社会控制的作者是（A）庞德（B）康德（C）黑格尔（D）梅因21 马里旦把人权划分为：人格权、公民人格权、劳动人格权利的著作是（A）人和国家（B） 人权和自然法（C）
5、 现代世界中的自由（D）真正的人道主义22 把道德区分为内在道德和外在道德的思想家是（A）哈特（B）马里旦（C）富勒（D）凯尔森23 罗尔斯学说的核心是（A）功利主义（B）正义论（C）历史主义（D）道德论24 卡拉布雷西以“ 用经济学的方法减少交通事故的成本” 为主题的著作是（A）社会成本问题（B） 风险分配和侵权法的一些思考（C） 论隐私权（D）事故成本25 英美侵权法的核心问题是（A）过失侵权（B）故意侵权（C）人身伤害（D）损害赔偿二、多项选择题26 阿奎那把法律分为（A）实在法（B）人为法（C）神法（D）永恒法（E）自然法27 马基雅维里认为，一个国君如果想要获得统治的成功，一向有两条
6、道路，分别是（A）道德（B）政策（C）法律（D）神权（E）武力28 关于古典自然法的论述，正确的是（A）从概念上看，是传统的、经典的、最成体系的自然法理论（B）从时间上看，这种理论存在于西方的 17-18 一纪（C）从地域上看，它风靡于欧洲大陆和北美（D）从代表人物上看，格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等，都有自己一整套的自然法理论（E）从性质上看，这种理论是西方近现代法律制度的理论基础29 属于边沁的法学著作有（A）法理学讲义（B） 政府片论（C） 法律的概念（D）法理学范围之确立（E）道德与立法原理导论30 美国法学家霍姆斯在法律的道路一书中着重论述了（A）法律和道德的区分（B）社会
7、学家目前需要解决的主要问题是在创立、解释和适用法律方面，应更加注意与法律有关的社会事实（C）法律所确认保障和实现的利益有三类：个人利益、公共利益和社会利益（D）历史和社会利益决定了法律的内容和法律的发展（E）法理学是一个成功的律师所必备的一项知识三、名词解释题31 古以色列“ 法例”32 法(黑格尔)33 基本规范(凯尔森)34 埃利希35 法律原则(德沃金)四、简答题36 简述布丹主权论学说中“主权的内容” 。37 简述分析实证主义法学的特点。38 简述埃利希的“ 活法” 。39 简述庞德对“ 社会利益 ”的分类。五、论述题40 试论述亚里士多德的政体理论。41 试论述凯尔森的法律规范体系。
8、全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 3 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 一般认为，理想国主要体现了柏拉图早期的法律思想，法律篇体现了他的晚年思想，就他对西方法哲学的影响而言，前者更为重要。2 【正确答案】 B【试题解析】 罗马帝国非常重视罗马法学家的活动，曾经颁布引证法，明文规定“遇有疑难问题，成文法无明确规定时，要按照五大法学家著作来解决”。3 【正确答案】 C【试题解析】 圣经分为旧约和新约，两者都是基督教的基本文献。其中旧约更多地涉及古希伯来，或称古代以色列民族的宗教、历史、文化、政治和法律。新约时代已经属于古罗马时期，它所反映的法律思想都带有了古罗马时期的特点
9、。4 【正确答案】 A【试题解析】 在君主论中，马基雅维里狂热地鼓吹君主制，在他心目中，鼎盛时期的罗马共和国才是国家统治形式的楷模。此著作成为影响世界的名著，对后世影响极大。5 【正确答案】 B【试题解析】 波伦亚学派对国法大全进入深入细致的研究，对疑难的词和条文原则进行解释。早期的研究实际上是在原来罗马法的字里行间和这个书页上的空白处进行解释。创始人叫做伊拉留，被称之为“法律之光”。6 【正确答案】 B【试题解析】 所谓古典自然法学，也就是传统的、经典的、最成体系的自然法理论。从时间上看，这种理论存在于西方的 1718 世纪；从地域上看，它风靡于欧洲大陆和北美；从代表人物上看，格老秀斯、霍布
10、斯、洛克、孟德斯鸠都有自己的一整套自然法理论；从性质上看，它代表了新兴资产阶级的利益；从地位上看，它是西方近现代法律制度的理论基础。7 【正确答案】 D【试题解析】 霍布斯的利维坦一书，认为自然法是理性所发现的一种箴言，或普遍的原则。他还对自然法的性质做了几点说明：自然法表现为个人的自我强制和其他人的自我强制相统一；自然法是永恒不变的；自然法是真正的道德哲学；自然法或理性的命令通过国家而表现出来，那就是法律，即制定法。8 【正确答案】 A【试题解析】 “以权力制约权力”是西方反对封建的斗争中取得的一个重要理论成果。在近代资产阶级思想家中，洛克是第一个提出分权学说的人，他把权力分为三种：立法权、
11、行政权和联盟权(外交权)。他认为立法权给予国家以形态、给生命以统一的灵魂，同时，他主张不要使立法机关设为常设机关。9 【正确答案】 C【试题解析】 卢梭的名言：“暴力支持他，暴力就推翻他。一切事物都是这样按照自然的顺序进行着，无论这些短促而频繁的革命的结果如何，任何人都不能抱怨别人的不公正，他只能怨恨自己的过错或不幸。”10 【正确答案】 C【试题解析】 孟德斯鸠除了提出政体的概念外，更为突出的是，他提出了政体的原则，即“是使政体行动的东西，是使政体运动的人类感情”。具体来讲：共和政体的原则是“品德”；贵族政体的原则是“节制”；君主政体的原则是“荣誉”；专制政体的原则是“恐怖”。11 【正确答
12、案】 D【试题解析】 法的形而上学原理是康德的代表作，按照康德的设想，法的形而上学是其道德形而上学的一部分，因而也是其晦涩庞大哲学体系的一部分。12 【正确答案】 C【试题解析】 黑格尔认为法哲学作为一门科学，它以法的理念为对象。具体地说，以法的概念及其现实化为对象。在他看来，法学是哲学的一个部门，其出发点是其他学科的成果和真理。他认为，法律权威构成了实在法学的指导原则。13 【正确答案】 B【试题解析】 法律史解释是庞德的代表作，他把康德的法理学和黑格尔的法哲学区分为对于法律的伦理解释和对于法律的政治解释。14 【正确答案】 A【试题解析】 边沁说：“一切行动的共同目标，就是幸福。任何行动中
13、导向幸福的趋向性我们称之为它的功利；而其中的背离的倾向则称之为祸害，因此，我们把功利视为一种原则。”15 【正确答案】 A【试题解析】 1832 年奥斯丁出版法理学范围之确立，这是他生前出版的唯一著作。16 【正确答案】 A【试题解析】 奥斯丁之后分析法学最典型的代表要算霍费尔德，他毕业于加州大学，后就读于哈佛大学，其主要著作是适用于司法推理的基本法律概念。17 【正确答案】 C【试题解析】 关于司法官员的问题，萨维尼提倡法学院和法院之间自由的联系，他觉得这种联系是使理论和实践相结合的最好方式。“实践和日益蓬勃发展的理论的结合是不断造就有才干的法官的唯一方法”。18 【正确答案】 B【试题解析
14、】 在法典时代开始后，静止的社会和进步的社会之间的区分就开始暴露出来。极端少数的进步社会，即西欧社会的法律进一步向前发展，而大部分的东方静止的社会，法律的发展停滞了。“不是文明发展法律，而是法律限制着文明”。19 【正确答案】 C【试题解析】 耶林指出，“为权利而斗争是权利人对自己的义务”，是维护人的生存权的内容之一。20 【正确答案】 A【试题解析】 庞德(18701964)是美国法学界最有权威的法学家之一。他所代表的社会学长期以来在美国法学中占有主导地位。他通过其主要著作社会学法学的范围和目的、法制史解释、通过法律的社会控制和法理学等，表达了他的社会法学思想。21 【正确答案】 B【试题解
15、析】 马里旦在人权和自然法一书中，把人权划分为三类，即人格权、公民人格权和劳动人格权利。22 【正确答案】 C【试题解析】 富勒理论的独特之处在于他把道德分为内在道德与外在道德，换言之，义务的道德和愿望的道德，由此分别有相应的法律的内在道德和法律的外在道德。愿望的道德是指善行、美德和人类力量的充分实现。23 【正确答案】 B【试题解析】 罗尔斯声称，他的学说以洛克、卢梭和康德的社会契约论为基础，并以一种新的正义理论来取代功利主义道德说教和法学思想，其中，正义论是罗尔斯学说的核心。24 【正确答案】 D【试题解析】 卡拉布雷西 1970 年发表的事故成本主题，就是用经济学的方法减少交通事故的成本
16、。他把减低或者避免事故成本的方法分为两类，他称之为“第二性事故成本缩减”和“第一性事故成本缩减”。25 【正确答案】 A【试题解析】 过失侵权一直是英美侵权法的核心问题。二、多项选择题26 【正确答案】 A,C,D,E【试题解析】 中世纪晚期的神学代表是托马斯一阿奎那，他把法律分为四种：永恒法、自然法、神法和实在法。奥古斯丁是中世纪基督教最有影响的神学思想家之一，他将法分为永恒法、自然法和人为法。27 【正确答案】 C,E【试题解析】 马基雅维里认为，一个国君如果想要获得统治的成功，一向有两条道路，一是用法律，二是用武力，前者是人类所独有的，后者是兽类所通行，然而法律有时无能为力，往往需要借助
17、武力来维持。这里，他认为军队比法律更为重要一些。28 【正确答案】 A,B,C,D,E【试题解析】 所谓古典自然法学，也就是传统的、经典的、最成体系的自然法理论。从时间上看，这种理论存在于西方的 1718 世纪，从地域上看，它风靡于欧洲大陆和北美，从代表人物上看，格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等，都有自己一整套的自然法理论。从性质上看，这种理论是西方近现代法律制度的理论基础。之所以称之为自然法学，是因为他们都认为自然法是一种高于并指导政治社会的国家和法律的人类理性。称之为古典，是因为他们的理论非常完善，可以视之为一种经典之说。29 【正确答案】 B,E【试题解析】 边沁 13 岁在牛津
18、大学听布莱克斯通的英国法律课时，他说他发现了这位权威的荒谬之处。28 岁的第一部著作政府片论，就是攻击布莱克斯通的英国法律诠释。1789 年，发表了道德与立法原理导论，这是他的成名作。1832 年，奥斯丁出版了法理学范围之确立，这是奥斯丁生前出版的唯一的著作。其夫人整理了其大量的法理学讲稿，于 1861 年出版了定名为法理学讲义的著作，并使其成为分析法学之父。法律的概念是英国哈特于 1961 年发表，被视为新分析法学产生的标志。30 【正确答案】 A,D,E【试题解析】 1897 年 1 月 8 日，时为美国麻省最高法院法官的霍姆斯在波士顿大学法学院发表了一篇题为法律的道路的演讲。这是他一生中
19、最为著名的一篇演讲。他论述了三个问题：法律和道德的区分、历史和社会利益决定了法律的内容和法律的发展、法理学是一个成功的律师所必备的一项知识。而庞德认为，社会学法学家目前需要解决的主要问题是在创立、解释和适用法律方面，应更加注意与法律有关的社会事实；法律所确认保障和实现的利益有三类：个人利益、公共利益和社会利益。三、名词解释题31 【正确答案】 古以色列“法例” ：在摩西十诫之下，以色列人制定了详细具体的法律制度，他们称之为“ 法例 ”，大体包括以下几个方面：奴仆之例、杀人之例、损害赔偿之例、盗窃灭失之例、审判之例、其他戒民法例。32 【正确答案】 法(黑格尔)：黑格尔对法下了一个哲学的定义。他
20、说，法一般说来是精神的东西，它的确定的地位和出发点是意志。意志是自由，所以自由就构成法的实体和规定性。他还认为，任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法。所以，一般说来，法就是作为理念的自由。33 【正确答案】 基本规范(凯尔森)：凯尔森认为，法律制度并不是由同等层次的并列的规范组成的体系，而是一种由不同层次的法律规范组成的等级体系。每一个规范效力的理由都是来自另一个更高的规范，一个不能从更高规范中引发其效力的规范是基本规范。基本规范是同一法律体系中所有规范的效力的最终渊源，它是这个结构的最高层，要求任何其他规范忠实于宪法的基本规范。34 【正确答案】 埃利希是奥地利法学家，被公认为是法律社会
21、学的主要奠基者之一，他的主要著作是法律的自由发现和自由法学和法律社会学基本原理。他认为，法律的发展的重心不在自身，即不在立法，不在法学，也不在司法判决，而在社会本身。35 【正确答案】 德沃金认为，法律原则建立在道德的基础上，在一个法律问题面前我们可以考虑道德的因素，当法律原则与法律规则发生冲突时，法律必须权衡所有的因素，而不是机械地服从法律。法律原则体现了我们的道德情感，使法律获得了道德特征，获得了道德的权威，而正是法律原则赋予了法律的道德特征，才使得法律具有一种持续受人尊重和尊敬的权威，使法律获得一种持久的有效性。他说，在构建我们的法律原则以使其反映我们的道德原则的过程中，我们创造了权利。
22、权利即是来源于政治道德原则的法律原则。四、简答题36 【正确答案】 布丹将主权分为八类：第一是立法权，第二是宣布战争、缔结媾和条约的权力，第三是官吏任命权，第四是最高裁判权，第五是赦免权，第六是提出有关忠节、服从的权力，第七是货币铸造和度量衡的选定权，第八是课税权。37 【正确答案】 (1)分析实证主义法学的方法是一种实证的方法，奥斯丁侧重于形式逻辑的方法和比较的方法，哈特采用了逻辑实证的方法。(2)分析实证主义法学主要探索法律实际上是什么。在不同的历史时期，分析实证主义法学的内容是不断变化的，奥斯丁将法律视为主权者的一种命令，凯尔森把法律归结为一种有效力等级的规范，哈特将法律视为两种规则的结
23、合。(3)分析实证主义法学不自称解决了法理学的所有问题，也不否认对于法律其他方面的认识。(4)在西方法学中，分析实证主义法学以逻辑严密、语言简练见长，它比较客观准确地描述了法律的现象，更具有思辨的特点，不足的是，他们与法律实际离得太远，对于法律实际的关系似乎不太关心，这是一种绅士味道十足的理论。38 【正确答案】 埃利希十分强调对“活法” 的研究。他认为， “活法”是联合体的内在秩序，就是支配生活本身，不曾被制定为法律条文的法律。离开活法的社会规范，就无法理解实在法。活法的科学意义，不限于对法院所使用的，供判决之间的规范或对成文法的内容影响。活法的知识还有一种独立的价值，它构成了人类社会法律秩
24、序的基础，是法律中的主要部分，所以，研究法律必须从确定这种法律开始。39 【正确答案】 庞德认为，社会利益分为六类：第一，一般安全利益，指保障从社会名义并通过社会集团所提出的主张，需要和要求不受各种威胁行为之害。包括不受外部和内部侵犯的安全；保健要求利益；和平与秩序，包括制止暴行，防止噪声；法律行为的安全，包括契约的执行等；保护财产权等。第二，社会组织安全的利益，即文明社会要求社会组织的安拿，不受威胁其存在或妨碍其有效运行的行为之害，包括家庭组织的安全等。第三，一般道德的利益，即文明社会生活要求制止的触犯道德感的行为，如制止某些不诚实的行为，性关系方面的不道德行为等。第四，保护社会资源的利益，
25、包括保护自然资源和人的资源。第五，一般进步的利益，即文明社会生活要求人类力量以及人类对自然控制的发展，以满足人类需要，要求社会工程不断改进。包括经济进步、政治进步和文化进步。第六，个人生活方面的利益，即文明社会生活要求每个人都能根据当时社会生活标准，即使不能使所有的人都得到满足，至少也应尽可能合理的，在最大限度上予以满足。包括个人自我主张的利益、个人机会的利益和个人生活条件的利益。五、论述题40 【正确答案】 亚里士多德把政体解释为城邦一切政治组织的依据，政治所由此决定的“最高治权 ”的组织。他又对政体进行了划分，标准有二：主权属于多少人来掌握；统治的目的，即为了实现全体市民的利益，还是只为实
26、现自己或少数人的利益。由此标准，他将政体分为六种：君主政体、贵族政体、共和政体、暴君政体、寡头政体和平民政体，前三种是正宗政体，后三种是变态政体。亚里士多德提出，不存在任何环境下总是好的政体，政体需要由不同人民的特殊要求来确定。他向往雅典政制，并罗列共和政体的好处：代表的人数多，意见、智慧、力量、美德的总和就多；动摇一个人的感情容易，而动摇全体人的感情就难，所以共和政体最稳定；由于多数人参与政治，就会减少纷争和内乱，因为每项决定反映的都是多数人的意志。他还提出了政体职能问题，即国家职能。认为任何一种政体都是由三个要素构成的，就是它的立事职能、执行职能和司法审判职能，通过三个不同的机关来行使它的
27、治权。41 【正确答案】 凯尔森认为，一个共同体的法律规范的总和构成了一个法律秩序，或法律规范体系。在这个体系中，效力是规范的特征，实效是人们实际行为的特征，因此，个规范的效力来自另个规范，而不是来自事实。他认为，法律制度并不是由同等层次的并列的规范组成的体系，而是一种由不同层次的法律规范组成的等级体系。每一个规范的效力的理由都是来自于另一个更高的规范，一个不能从更高规范中引发其效力的规范是基本规范。基本规范是同一法律体系中所有规范的效力的最终渊源，它是这个结构的最高层，要求任何其他规范忠实于宪法的基本规范。除了基本规范外，其他规范还有高级规范和低级规范之分。在每级规范中又有一般规范和个别规范之分。
