1、全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 6 及答案与解析一、单项选择题1 “美德即知识 ”的观点来源于（A）苏格拉底（B）柏拉图（C）孟德斯鸠（D）亚里士多德2 将“顺应自然而生活 ”视为人要达到至善的唯一途径的是（A）阿奎那（B）孟德斯鸠（C）柏拉图（D）斯多葛3 被视之为耶和华与古以色列人的契约的是（A）圣经（B） 法律篇（C） 论正义（D）理想国4 _提出了“ 目的总是证明手段是正确的 ”。（A）马基雅维里（B）布丹（C）西塞罗（D）阿奎那5 西方法学产生时的典型代表是（A）分析法学（B）历史法学（C）波伦亚的学派（D）社会法学6 古典自然法学家关于权利放弃的说法，正确的有（A）格老秀斯主张
2、人们部分放弃自己的权利（B）斯宾诺莎主张部分权利的转让（C）洛克主张放弃全部权利（D）卢梭主张权利的部分转让7 孟德斯鸠关于自然法包括的原则，说法错误的是（A）和平（B）寻找食物（C）相互爱慕（D）希望过原始生活8 汉密尔顿关于分权的理论，下列说法正确的是（A）他将权力分离的理论应用到美国的实践（B）在其出版的法律的道路一书中，阐释了其独到的分权与制衡理论（C）他所讲的分权就是对立法权、行政权和外交权的严格划分（D）对于各部门的权限，他未能做详尽的论证9 提出“自由是做法律所许可的一切事情的权利” 的思想家是（A）洛克（B）卢梭（C）孟德斯鸠（D）霍姆斯10 认为“自然法的理论是一种修辞上的胡
3、闹” 的思想家是（A）康德（B）边沁（C）萨维尼（D）梅因11 康德关于“ 法律的定义 ”的理论观点，下列说法错误的是（A）他未能提出完整的法律的定义（B）法律权利有其法律的依据，即权限（C） “对权利的侵害会导致对侵害者的强制”是法律权利的要件之一（D）法律的强制与自由的关系是基于作用与反作用的平衡的物理法则12 认为“自由人所实施的作为暴力行为的第一种强制，侵犯了具体意义上的自由的定在，侵犯了作为法的法，这就是犯罪”的思想家是（A）柏拉图（B）孟德斯鸠（C）黑格尔（D）汉密尔顿13 认为“制定法律的人 只考虑一个目的，即最大多数人的最大幸福” 的思想家是（A）边沁（B）休谟（C）培根（D）
4、贝卡里亚14 边沁的著作不包括（A）立法理论（B） 神学政治论（C） 政府片论（D）道德与立法原理导论15 奥斯丁著作的权威版本是（A）法与国家的一般理论（B） 法理学讲义（C） 法理学范围之确立（D）法律的概念16 萨维尼是_的领袖。（A）社会法学派（B）纯粹法学派（C）分析法学派（D）历史法学派17 依照萨维尼的理论，良好的法律制度应具备的要素不包括（A）良好的立法（B）法律的权威（C）良好的司法官员（D）简单易行的诉讼程序18 梅因认为，现代法律制度的起点是（A）英国法（B）法国法（C）古希腊法（D）罗马帝国的法律19 为权利而斗争的作者是（A）耶林（B）哈特（C）凯尔森（D）梅因20
5、法制史解释的作者是（A）庞德（B）霍姆斯（C）梅因（D）黑格尔21 自然法学复兴的理由不包括（A）对纳粹法律的反思（B）分析实证主义法学的缺陷（C）历史法学的缺陷（D）自然法理论内在的发展逻辑22 哈特揭开与富勒论战序幕的作品是（A）法律的概念（B） 实证主义和法律与道德之分（C） 法律的道德性（D）法理学23 对社会正义原则的产生，提出了“无知之幕 之后、基于原始状态条件下的选择理论”的思想家是（A）哈特（B）马里旦（C）德沃金（D）罗尔斯24 风险分配和侵权法的一些思考的作者是（A）科斯（B）德沃金（C）卡拉布雷西（D）哈特25 法律的经济分析的作者是（A）马里旦（B）波斯纳（C）科斯（D
6、）卡拉布雷西二、多项选择题26 属于古希腊著名的思想家是（A）柏拉图（B）西塞罗（C）亚里士多德（D）乌尔比安（E）奥古斯丁27 布丹关于主权的论述，下列说法正确的是（A）主权是国家问题的核心（B）主权是一个国家的绝对的和永久的权力（C）主权在某种条件下是受限制的（D）主权是不能分割的（E）主权者受其自己创制的法律的约束28 吾于古典自然法学派代表人物的是（A）格老秀斯（B）霍布斯（C）洛克（D）孟德斯鸠（E）阿奎那29 属于黑格尔抽象法上的人格的含义是（A）人格包含了权利能力，是一种形式的法（B）作为权能性质的形式法，抽象法最初只是一种单纯可能性，是一种形式的东西（C）人格本身是肯定的东西（
7、D）人格本身是否定的东西（E）它具有也可能不存在这一意义30 马里旦的代表作有（A）哲学导论（B） 宗教和文化（C） 法律的自由发现和自由法学（D）基督教和民主（E）古代法三、名词解释题31 “美德即知识 ”32 法治(洛克)33 梅因34 法律秩序(韦伯)35 科斯定律四、简答题36 简述奥古斯丁对法的分类及各自的含义。37 简述哈特对法律实证主义的表述。38 简述萨维尼关于一种良好制度应该具备的三个要素。39 简述德沃金关于原则与规则的区别及法律原则在法律中的地位和作用。五、论述题40 试论述法学总论里所体现出的主要法哲学思想。41 试论述梅因对自然法理论的评价。全国自考（西方法律思想史）
8、模拟试卷 6 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 “美德即知识”的观点来源于苏格拉底，它是理想国的一个基本观念，构成理想国中其他一切论点的基础。2 【正确答案】 D【试题解析】 伦理学的核心是善，斯多葛是重视道德实践的。他们认为，人要达到至善，唯一途径就是“顺应自然而生活”。3 【正确答案】 A【试题解析】 圣经本身就是一个契约，这就是上帝耶和华与古以色列人的契约。上帝是以色列人的神，以色列人是上帝的子民。4 【正确答案】 A【试题解析】 马基雅维里提出了所谓的君主玩弄权术的总原则：“目的总是证明手段是正确的”，这个原则被后人称之为“马基雅维里主义”，是一切玩弄权术、背信
9、弃义行为的代名词。5 【正确答案】 C【试题解析】 日耳曼人侵犯罗马帝国之后，人们重新发现亚里士多德和罗马法，早期的一些神学家在研究的时候，一方面采取了亚里士多德的哲学，特别是他的辩证法和逻辑学。另外一方面拿亚里士多德的这种方法，来研究法律的问题。研究的结果就是导致所谓西方法学的产生，西方法学的产生就是产生在 12 世纪到 13 世纪，其典型的代表就是波伦亚学派。6 【正确答案】 B【试题解析】 在自然权利放弃的程度，政体建立的方式和民主的程度方面，思想家们之间存在着一定的差异。格老秀斯主张人们全部放弃自己的自然权利，他主张君主制，人民无反抗国家或政府的权利。斯宾诺莎主张部分权利的转让，赞成民
10、主制，人民有反抗权利。霍布斯主张权利的全部转让，赞成君主制，人民无反抗权。洛克主张放弃部分权利保留生命、自由和财产的权利，赞成君主立宪制，人民有反抗权。卢梭主张权利的全部转让，但转让的对象是集体，并且这个集体就是人民自己。7 【正确答案】 D【试题解析】 孟德斯鸠在论法的精神中设想，自然法包括这样四条原则：和平、寻找食物、相互爱慕、希望过社会生活。8 【正确答案】 A【试题解析】 汉密尔顿首次将权力分离的理论应用到美国的实践并予以发展，在其出版的联邦党人文集一书中，阐释了其独到的分权与制衡理论。他所讲的分权就是对立法、行政和司法三个部门权限的严格划分，对于各部门的权限，他都作了精心设计，并予以
11、详尽地论证。9 【正确答案】 C【试题解析】 孟德斯鸠提出了他的经典说法：“在一个国家里，也就是说，在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事情，而不被强迫去做他不应该做的事情。”亦即“自由是做法律所许可的一切事情的权利”。10 【正确答案】 B【试题解析】 最严厉地批判自然法学的人，应该首推边沁，他把自然法的理论称之为一种修辞上的胡闹，他说从自然法只能得到自然的、虚构的权利，唯有从一个国家的实在法才能得出真正的法律权利。11 【正确答案】 A【试题解析】 康德提出了其完整的法律的定义：“为全部条件，根据这些条件，任何人的有意识的行为，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他人的
12、有意识的行为相协调。”法律权利应该有两个方面的要件：一是法律权利有其法律的依据，即权限或资格；一是对权利的侵害会导致对侵害者的强制。法律的强制与自由是统一的，它们是基于作用与反作用的平衡的物理法则。12 【正确答案】 C【试题解析】 黑格尔说：“自由人所实施的作为暴力行为的第一种强制，侵犯了具体意义上的自由的定在，侵犯了作为法的法，这就是犯罪。”这属于刑法的领域。他强调，犯罪涉及的是人的外在行为，即所谓的定在，因为唯有达到了定在的意志才会被侵犯。13 【正确答案】 D【试题解析】 贝卡里亚的论犯罪与惩罚对边沁的功利主义有着直接的影响，他认为“制定法律的人只考虑一个目的，即最大多数人的最大幸福”
13、。14 【正确答案】 B【试题解析】 神学政治论是斯宾诺莎的著作。15 【正确答案】 B【试题解析】 1861 年出版的法理学讲义被后人视为奥斯丁著作的权威版本，其开创的新的法学研究方法和在此方法下确立的法理学研究对象，使奥斯丁成为分析法学之父。16 【正确答案】 D【试题解析】 奥斯丁之后，欧洲的法律科学分为两类：一个是分析法学派，其奠基者是边沁，另外一个是历史法学派，其伟大的领袖是胡果和萨维尼。17 【正确答案】 A【试题解析】 萨维尼认为，一种良好的法律制度应该有三个方面的要素：第一是法律的权威，第二是良好的司法官，第三是简单易行的诉讼程序。18 【正确答案】 D【试题解析】 在梅因心目
14、中，罗马帝国的法律是现代法律制度的起点，所以，他所论述的古代法与现代精神的关系实际上只是论述了法律制度的发端到罗马帝国法律的演变。19 【正确答案】 A【试题解析】 耶林(18181892)于 1872 年在维也纳法律协会上做了一次演讲，题目是为权利而斗争，这是一篇著名的演讲，标志着一种新的法学研究方法的诞生，有人称之为目的法学，有人称之为一种社会法学。20 【正确答案】 A【试题解析】 庞德(18701964)是美国法学界最有权威的法学家之一。他所代表的社会学长期以来在美国法学中占有主导地位。他通过其主要著作社会学法学的范围和目的、法制史解释、通过法律的社会控制和法理学等，表达了他的社会法学
15、思想。21 【正确答案】 C【试题解析】 自然法学的复兴，有着多种理由。其中包括：(1)对纳粹法律的反思；(2)分析实证主义法学的缺陷；(3) 自然法理论内在的发展逻辑。22 【正确答案】 B【试题解析】 1957 年 4 月，哈特应邀在哈佛大学讲学时作了一个题为实证主义和法律与道德之分的学术报告，揭开了论战的序幕。而富勒立即发表了实证主义和忠于法律答哈特教授的长文。23 【正确答案】 D【试题解析】 正义原则对社会来说是必要的和可能的。对于社会正义原则的产生，罗尔斯提出了所谓的“无知之幕”之后、基于“原始状态”条件下的选择理论。实际上，他的这种正义的选择理论，是将洛克、卢梭和康德著作中人们所
16、熟知的社会契约论加以综合，并推进到更高的水平。24 【正确答案】 C【试题解析】 早在 1961 年，也就是科斯发表社会成本问题的第二年，29 岁的卡拉布雷西就在耶鲁法律评论上发表了风险分配和侵权法的一些思考一文。25 【正确答案】 B【试题解析】 波斯纳在其法律的经济分析中，专门分析过公害行为。不过他承认这是在侵权行为法领域讨论的同时，还在财产法的领域讨论这个问题，因为它界定了财产所有者的权利，同样是财产法的一个规则。二、多项选择题26 【正确答案】 A,C【试题解析】 柏拉图和亚里士多德是古希腊著名的思想家，西塞罗是罗马共和时期著名的政论家，乌尔比安是古罗马五大法学家之一，奥古斯丁是中世纪
17、基督教最有影响的神学思想家之一。27 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 到 16 世纪末，政治思想上产生了清楚的国家主权观念，法国的布丹和荷兰的格老秀斯的论述最成体系和系统。布丹认为，主权是国家问题的核心，是国家的定义中最重要的部分，他说，主权是一个国家的绝对和永久的权力，是处理国民与庶民的无上权力，是不受法律限制的权力。主权是不能分割的。他还说，主权者，即不受自己或前任创制的法律约束，也不受被统治者的法律实践的约束。28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 所谓古典自然法学，也就是传统的、经典的、最成体系的自然法理论。从时间上看，这种理论存在于西方的 1718 世纪；从地域上看，它
18、风靡于欧洲大陆和北美；从代表人物上看，格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等，都有自己一整套的自然法理论；从性质上看，这种理论是西方近现代法律制度的理论基础。29 【正确答案】 A,B,C,E【试题解析】 黑格尔认为，自为地存在的意志即为抽象的意志，这就是人。一个自然的人最高贵的事就是成为一个具有人格的人。人是能意识到自己主体性的主体。作为这样的一个人，我知道自己在我自身中是自由的，在我面前除了纯人格之外什么都不存在。那么，这种抽象法上的人格的含义包含有三个方面的内容：首先，人格包含了权利能力，是一种形式的法。其次，作为权能性质的形式法，抽象法最初只是一种单纯可能性，是一种形式的东西。最后，
19、人格本身是肯定的东西，它具有也可能不存在这一意义。30 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 马里旦是当代著名的新托马斯主义哲学家和法学家，是二战后自然法理论的主要倡导者之一，特别是他所倡导的、独具风采的人格主义的学说，是第二次世界大战后西方人权思潮的先驱，并成为这股人权思潮的法哲学理论的奠基人之一。他学识渊博、研究领域宽泛，除了宗教学外，还涉及哲学、伦理学、美学、教育学以及政治、法律诸学科。晚年主攻政治法律伦理。主要著作有：哲学导论、宗教和文化、基督教和民主、现代世界中的自由、真正的人道主义、人权和自然法、论历史哲学。作为法律理论的专著，代表作当属人权和自然法、人和国家。法律的自由发现和自由
20、法学奥地利法学家埃利希的主要著作之一，除此还有法律社会学基本原理。古代法是英国著名法律史学家梅因在十九世纪法律史上的经典之作。三、名词解释题31 【正确答案】 “ 美德即知识 ”的观点来源于苏格拉底，是 理想国的一个基本观念，柏拉图本人不幸的政治经历加强了这个观念，并促使这个观念具体化，他创办学园以传授真知，这种精神构成了治国之术的哲学基础。这一信念就构成理想国中其他一切论点的基础。32 【正确答案】 法治(洛克)：洛克是西方法治主义的鼻祖，他认为，政治的统治必须以法律为基础。立法机关制定的法律必须是明确的，正式颁布的，法律的执行必须要有严格的法律依据，法官的自由裁判权必须受到限制。在法律没有
21、明确规定的地方，法律的执行者应依照人民的意志和利益。法律面前人人平等。33 【正确答案】 梅因(18221888)是英国著名的法律史学家，其古代法是 19世纪法律史的经典著作。在法理学上，他被认为是英国历史法学的代表，早期人类学法学的代表，比较法学的先驱。在他看来，早期法律制度有很大作用。早期法对于法学家，正如同地壳对于地理学家那样重要，因为它们潜在地包含了以后法律具有的一切东西。34 【正确答案】 韦伯区分了三种典型的统治结构，一是理性化的统治，以官僚体制为典型特点；二是传统的统治，以家长制为代表；三是个人魅力的统治，政治的结构建立在个人的权威基础上。以社会学的角度看待政治现象，主权与家庭、
22、血缘团体及市场共同体一样，都是社会组织的不同形式，政治共同体区别于其他社会组织的独特之处仅仅在于它在其领土之内行使特别持久的权力，有一套合法性的法律规则。这种规则体系就构成了“法律秩序” 。35 【正确答案】 科斯定律是在交易成本为零的情况下，交易双方可以通过协商的方式达成“损失一赔偿 ”的最佳协议，这个协议可以同时增进纠纷双方当事人的效率。在这样的情况下，法院如何配置权利和如何判定损害赔偿，对社会财富增长而言并没有实质性的影响。四、简答题36 【正确答案】 奥古斯丁将法分为永恒法、自然法和人为法。永恒法是神的意志的体现，是永恒的、公正的；自然法是上帝统治人的法律，具有理性的人才能理解它；人为
23、法是政治社会的某些规定，是对缺乏理性的人的行为的约束。人为法从属于神法。37 【正确答案】 哈特在 1957 年前后对法律实证主义的表述是：(1)法律是一种命令；(2)对法律概念的分析首先是值得研究的，其次，它不同于社会学和历史的研究，再次，它不同于批判性的价值评价；(3)判决可以从事先确定了的规则中逻辑地归纳出来，而无须求助于社会的目的、政策或道德；(4)道德判断不能通过理性论辩论证或证明来建立或捍卫；(5)实际上设定的法律不得不与应然法律保持分离。38 【正确答案】 第一，法律的权威。第二，良好的司法官员。第三，简单易行的诉讼程序。39 【正确答案】 德沃金认为，原则一词的含义，是指规则之
24、外的其他准则的总体。一个原则和一个规则的差别在于，一个规则对于一个预定的事件做出一个固定的反应；而一个原则则指导我们在决定如何对一个特定的事件做出反应时，指导我们对特定因素的思考。法律原则建立在道德的基础上，在一个法律问题面前我们可以考虑道德的因素，当法律原则与法律规则发生冲突时，法律必须权衡所有的因素，而不是机械地服从法律。法律原则体现了我们的道德情感，使法律获得了道德特征，获得了道德的权威，而正是法律原则赋予了法律的道德特征，才使得法律具有一种持续受人尊重和尊敬的权威，使法律获得一种持久的有效性。他说，在构建我们的法律原则以使其反映我们的道德原则的过程中，我们创造了权利。权利即是来源于政治
25、道德原则的法律原则。五、论述题40 【正确答案】 在法学总论里，有关于正义、法学、法律基本原则、公法与私法、自然法、万民法与自然法的标准界定。正义是给予每个人他应得的部分这种坚定而恒久的愿望。法学是关于神和人的事物的知识，是关于正义和非正义的科学。公法涉及罗马帝国的政体，私法涉及个人利益，私法包括自然法、市民法和万民法的基本原则。自然法是自然界教给一切动物的法律，他始终固定不变。市民法是一个国家所特有的民族，专门为自身治理制定的法律。它经常变动，该变动或是由于人民的默示同意，或是由于以后制定的其他法律。万民法是自然理论而为全人类制定的法，受所有民族尊重，它适用于一切民族。41 【正确答案】 梅因对于近代的自然法理论有着中肯的评价。(1)自然一词，在早期的含义是物质宇宙，它是指运动、强力、火、湿气、生殖。后期在自然的概念中，在物质的世界加上了一个道德的世界，含义有所扩大，包括了人类的思想、惯例和希望。(2)自然法从实际的效果讲，属于现代的产物，这是一种不问过去只向将来寻找完善典型的倾向。(3)自然法的理论是一切特殊观念如法律、政治和社会的渊源。(4)自然法明显地渗入到不断由法国传播到世界各地的各种观念中，这样就成为改变世界文明的一般思想体系的一部分。
