1、全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 7 及答案与解析一、单项选择题1 柏拉图的著作不包括（A）理想国（B） 政治家（C） 政治学（D）法律篇2 提倡“法治优于一人之治” 的思想家是（A）柏拉图（B）亚里士多德（C）苏格拉底（D）西塞罗3 上帝之城的作者是（A）阿奎那（B）亚里士多德（C）奥古斯丁（D）西塞罗4 在主权观念上，重点在于研究主权在国内的地位、主权与国民的关系的思想家是（A）布丹（B）格老秀斯（C）孟德斯鸠（D）阿奎那5 关于马克斯.韦伯的说法错误的是（A）他是美国社会学家（B）他把新教伦理与资本主义及法治联系了起来（C）他认为近代法律制度只产生于西方（D）他认为近代法律制度伴随着资
2、本主义成长而发生6 关于古典自然法学家的观点，下列说法错误的是（A）霍布斯认为人与人之间的关系是一种“狼与狼”的关系（B）洛克认为在自然状态下，人们普遍享有自然权利（C）卢梭认为自然状态是人类的黄金时代（D）盂德斯鸠认为怜悯心是维系人们的重要纽带7 政府论的作者是（A）汉密尔顿（B）霍布斯（C）洛克（D）霍姆斯8 关于卢梭的理论，下列说法正确的是（A）他赞成国家的家庭起源论（B）他赞成国家起源于契约（C）他赞成国家的暴力起源论（D）他赞成国家的战争起源论9 论法的精神的作者是（A）苏格拉底（B）卢梭（C）霍姆斯（D）孟德斯鸠10 关于古典自然法学的说法，错误的是（A）其贡献是巨大的（B）其贡献
3、仅指的是理论方面（C）其贡献也包括实践方面（D）其导致的理论变革和实践上的革命是空前的11 康德所说的“ 每个国家包含三种权力 ”，这三种权力不包括（A）立法权（B）执行权（C）司法权（D）外交权12 认为“法一般说来是精神的东西，它的确立的地位和出发点是意志” 的思想家是（A）黑格尔（B）休谟（C）布丹（D）阿奎那13 关于分析实证主义法学的叙述，错误的是（A）分析法学更多的是指奥古斯丁的法律命令说（B）分析实证主义法学的核心是对于法律进行一种实证的分析（C）分析实证主义法学是实证主义法学的一部分（D）实证主义的概念来源于孔德14 法理学讲义的作者是（A）奥古斯丁（B）边沁（C）奥斯丁（D）
4、休谟15 历史学派的领袖是（A）胡果（B）奥斯丁（C）边沁（D）德沃金16 以“法律规范论 ”闻名于世的新分析法学的典型代表是（A）奥斯丁（B）波斯纳（C）哈特（D）凯尔森17 萨维尼预告历史法学产生的著作是（A）占有法（B） 论立法和法理学的当代使命（C） 中世纪罗马法史（D）现代罗马法体系18 英国历史法学派的代表人物是（A）梅因（B）萨维尼（C）边沁（D）康德19 法律社会学基本原理的作者是（A）耶林（B）梅因（C）埃利希（D）庞德20 霍姆斯的代表作是（A）法律的道路（B） 古代法（C） 为权利而斗争（D）道德与立法原理21 新托马斯主义法学的主要代表人物是（A）哈特（B）马里旦（C）
5、富勒（D）耶林22 法律的道德性的作者是（A）哈特（B）马里旦（C）庞德（D）富勒23 德沃金理论的中心是批判（A）历史法学（B）自然法学（C）分析实证主义法学（D）社会法学24 标志着经济分析法学萌芽的著作是（A）法律的道路（B） 为权利而斗争（C） 法律的经济分析（D）社会成本问题25 将商业秘密归入隐私权的法学家是（A）卡拉布雷西（B）波斯纳（C）科斯（D）哈特二、多项选择题26 亚里士多德关于法律的特征的论述，正确的是（A）法律是一种规章（B）法律是一种秩序（C）法律是正义的体现（D）法律的核心是“ 善” ，要顺应自然而生活（E）法律的核心是义务27 公元二三世纪间，古罗马出现了著名的
6、五大法学家，其中包括（A）保罗（B）盖尤斯（C）莫德斯睇乌斯（D）乌尔比安（E）伯比利安28 卢梭关于主权的描述，下列说法正确的是（A）主权不可以转让（B）主权可以转让（C）主权不可以分割（D）主权可以代表（E）主权至上29 黑格尔所讲的道德意志包括的内容是（A）故意和责任（B）意图和福利（C）过失和义务（D）善和良心（E）恶和美德30 萨维尼的法律发展三阶段论包括（A）第一阶段是法律的经济要素（B）第一阶段是法律的政治要素（C）第二阶段是在经济要素中加入了法学家的技术要素（D）第二阶段是在政治要素中加入了法学家的技术要素（E）第三个阶段是随着民族的衰落，法律不再有民众的支持，成为专家小集团的
7、财产三、名词解释题31 罗马五大法学家32 主权(布丹)33 法律(格雷)34 富勒35 经济分析法学四、简答题36 简述亚里士多德对法律的分类及各自的含义。37 简述孟德斯鸠三权分立理论中立法权、行政权及司法权相互制约的表现。38 简述黑格尔关于法的定义及意志发展的三个阶段。39 简述罗尔斯在社会正义理论中，一个良好的社会应该具备的条件。五、论述题40 试述孟德斯鸠的分权理论。41 试述耶林主张“ 为权利而斗争 ”的理由。全国自考（西方法律思想史）模拟试卷 7 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 柏拉图法律方面的的著作有：理想国、政治家、法律篇。政治学是亚里士多德的著作
8、，其著作还包括伦理学和雅典政制。2 【正确答案】 B【试题解析】 与柏拉图早期人治的观点相反，亚里士多德提倡法治，反对人治。他认为，法律是最优良的统治者。法律的统治就是理智的统治，神祗的统治。而人治，就在政治中混入了兽性的因素。3 【正确答案】 C【试题解析】 奥古斯丁是中世纪基督教最有影响的神学思想家之一，他的法律思想对中世纪的影响比较深远。他提出的某些神学理论被阿奎那所继承与发展，对以后的新教理论有一定的影响。他在上帝之城和忏悔录中表达了基督教初期的法律观。4 【正确答案】 A【试题解析】 到 16 世纪末，政治思想上产生了清楚的国家主权观念。很多思想家对主权观念有所论述，但作系统研究并成
9、完整体系的只能称两位，一位是法国的布丹，一位是荷兰的格老秀斯。布丹的重点在于研究主权在国内的地位、主权与国民的关系；格老秀斯的重点在于研究主权的国际地位、国家与国家的关系。5 【正确答案】 A【试题解析】 德国社会学家马克斯.韦伯(18641920)对西方这段历史有过细致的研究，他把新教伦理与资本主义及法治联系了起来。他明确表示近代法律制度只产生于西方，伴随着资本主义成长而发生。6 【正确答案】 D【试题解析】 古典自然法学普遍认为，在进入文明社会之前，人类生活在一种自然状态之中。霍布斯把自然状态描述为一种“战争”状态，人与人之间的关系是一种“狼与狼”的关系。洛克认为自然状态是一种较好的状态。
10、在自然状态下，人们普遍享有自然权利。卢梭认为自然状态是人类的黄金时代，人们普遍有同情心和怜悯心，而这种怜悯心是维系人们的重要纽带。7 【正确答案】 C【试题解析】 洛克的著作是政府论，其中阐述了他的法律思想。霍布斯的著作是利维坦，认为自然法乃是理性所发现的一种箴言，或普遍的原则。霍姆斯的著作是法律的道路。汉密尔顿的著作是联邦党人文集。8 【正确答案】 B【试题解析】 对于社会契约论，卢梭有着独到、精辟、深刻的见解，在 1762 年，他出版了社会契约论一书，他首先反驳了两种常见的国家起源论，即家庭起源论、暴力论或战争论。他断言，国家起源于契约。9 【正确答案】 D【试题解析】 孟德斯鸠说法律必须
11、反映几个方面的关系，“法的精神”是一个庞大的研究课题。论法的精神一书的中心思想就是围绕这个问题展开的，“我将研讨所有的这些关系。这些关系综合起来就构成所谓的法的精神。”10 【正确答案】 B【试题解析】 古典自然法学的贡献是巨大的，这不仅表现在理论方面，同样表现在实践方面。不管是在法律理论领域，还是在法律的实践领域，西方在历史上都经历过多次根本性的变革，其中，古典自然法学导致的理论变革和实践上的革命都是空前的。11 【正确答案】 D【试题解析】 康德说，“每个国家包含三种权力”，即立法权、执行权和司法权。12 【正确答案】 A【试题解析】 黑格尔对法下了个哲学的定义，他说“法的基地一般说来是精
12、神的东西，它的确立的地位和出发点是意志。意志是自由的，所以自由就构成法的实体和规定性。”13 【正确答案】 A【试题解析】 分析实证主义法学的核心是对于法律进行一种实证的分析，或者说，对于一个国家制定法的客观分析。分析法学更多的是指 19 世纪边沁和奥斯丁所创立的法律命令说。分析实证主义法学是实证主义法学的一部分，实证主义的概念来源于孔德，他把知识的进化分为三个时期，即神学时期、形而上学时期和实证主义时期，他认为实证主义才是真正意义卜的科学。14 【正确答案】 C【试题解析】 奥斯丁因其法理学讲义成为分析法学之父。15 【正确答案】 A【试题解析】 奥斯丁之后，欧洲的法律科学分为两类：一个是分
13、析法学派，其奠基者是边沁，另外一个是历史学派，其伟大的领袖是胡果和萨维尼。16 【正确答案】 D【试题解析】 当代的分析实证主义法学的典型代表是凯尔森和哈特，前者以其法律规范论闻名于世，后者以“法律规则说”开创了新分析法学。17 【正确答案】 B【试题解析】 萨维尼(17791861)发表了论赢法和法理学的当代使命的著名的小册子，他在这篇文章中，既批判了雷布格复古和倒退的倾向，也反对蒂鲍的盲目和急进。一般认为，萨维尼在这本小册子预告了历史法学的产生。18 【正确答案】 A【试题解析】 梅因(18221888)是英国著名的法律史学家，其古代法是 19 世纪法律史的经典著作。在法理学上，他被认为是
14、英国历史法学的代表，比较法学的先驱。19 【正确答案】 C【试题解析】 埃利希(18621922)奥地利法学家，被公认为是法律社会学的主要奠基者之一，他的主要著作是法律的自由发现和自由法学和法律社会学基本原理。埃利希认为“法律的发展的重心不在自身，即不在立法，不在法学，也不在司法判决，而在社会本身”。埃利希的社会法学理论的其中一个重要内容，就是强调对“活法”的研究。20 【正确答案】 A【试题解析】 1897 年 1 月 8 日，时为美国麻省最高法院法官的霍姆斯在波士顿大学法学院发表了一篇题为法律的道路的演讲。这是他一生中最著名的一篇演讲。在西方法学中，特别在美国法理学历史上这篇演讲产生了巨大
15、的影响。21 【正确答案】 B【试题解析】 马里旦(18821973)是当代著名的新托马斯主义哲学家和法学家，它的主要著作有：哲学导论、宗教和文化、现代世界中的自由、真正的人道主义、人权和自然法、基督教和民主、人和国家、论历史哲学等。22 【正确答案】 D【试题解析】 富勒是第二次世界大战后新自然法学的主要代表之一，他的学说是在与以哈特为代表的现代分析实证主义法学长期论战中形成和发展起来的。他的主要著作是：法律的道德性、法理学和法律的虚构。23 【正确答案】 C【试题解析】 德沃金理论的中心，就是批判这种理论，认为分析实证主义法学并不是一种理想的理论，在法律的活动中要认真地对待权利。24 【正
16、确答案】 D【试题解析】 经济分析法学的产生一般追溯到 1960 年科斯的一篇论文：社会成本问题。虽然在这篇论文中，科斯并没有对经济分析作出定义，但是提出了著名的科斯定律。25 【正确答案】 B【试题解析】 隐私权不具有终极的价值，而只有工具性的价值，这样人们可以将隐私权进行投资。在一个穷困的社会里，隐私是不存在的，因为隐私得到很容易，而在一个物质丰富的社会里，探知他人的隐私要付出较大的代价。富人比穷人的隐私更具有经济价值，比如富人隐瞒高收入的理由是，第一，避免税务官、绑架者和小偷；第二，避免慈善机构和家庭成员的索要；第三，维持慷慨的美名。因此高收入也具有价值。这样，隐私权的经济分析就有了前提
17、，除了传统的隐私权外，波斯纳还将商业秘密也归人到隐私权之中。二、多项选择题26 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 亚里士多德对法律概念的解释是多样的，有时指道德上二的法规，与理性、正义等同；有时是实在法的概念，与规章、秩序联系起来。亚里士多德认为，法律有如下特征：第一，法律是一种规章，国家用它来掌握权力并监察和处理违法者；第二，法律是一种秩序，普遍良好的秩序基于普遍遵守法律的习惯；第三，法律是正义的体现，要使事物合于正义，须有毫无偏私的权衡，法律恰恰是这样一个中立的权衡。27 【正确答案】 A,B,C,D,E【试题解析】 罗马由共和国进入帝国后，奴隶制经济空前繁荣。罗马法以及罗马法的研究也
18、迅速发展，到公元二三世纪，出现了著名的五大法学家：保罗、盖尤斯、莫德斯睇乌斯、乌尔比安、伯比利安。28 【正确答案】 A,C,E【试题解析】 按照卢梭的描述，主权具有以下几个特征：主权不可转让，主权不可分割，主权不可代表，主权至上。29 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 黑格尔认为，在严格意义的抽象法中，从形态上看，道德是主观意志的法。严格意义法的行为，对他人的意志说指具有否定的规定，而在道德领域，我的意志的规定在对他人意志的关系上是肯定的。道德意志包括三个方面的内容：故意和责任、意图和福利、善和良心。30 【正确答案】 B,D,E【试题解析】 萨维尼认为，法律的形成每处都依赖民族内部默默
19、起作用的力量，而不是依靠立法者的武断意志。他得出法律发展的所谓三阶段论：第一阶段是法律的政治要素，法律的原则并不存在于立法之中，而是存在于民族的信仰之中。第二阶段是在政治要素中加入了法学家的技术要素，这个阶段是一个民族法律文化的最高峰，也是法典化可行的时代。第三阶段是随着民族的衰落，法律不再有民众的支持，而成为专家小集团的财产。而当这种技术也丧失之后，民族的个性也最终消亡。三、名词解释题31 【正确答案】 罗马五大法学家：罗马由共和国进入帝国后，奴隶制经济空前繁荣。罗马法以及罗马法的研究也迅速发展，到公元二三世纪间，出现了著名的五大法学家：保罗、盖尤斯、莫德斯睇乌斯、乌尔比安、伯比利安，他们除
20、了按照罗马帝国的要求立法外，还负责解释法律，答复法律上的疑难问题，编撰合法证书、法律文书，指导诉讼活动等。到了奥古斯丁时期，还拥有公开解释法律的特权。当这些法学家意见一致时，这些意见就具有法律效力，如意见分歧，法官可参酌这些意见判案。32 【正确答案】 布丹断言，主权是国家问题的核心，是国家的定义中最重要的部分。他说，主权是一个国家的绝对和永久的权力，是处理国民与庶民的无上权力，是不受法律限制的权力。主权是不能分割的。33 【正确答案】 格雷认为，法律是由法院设立的判决规则所构成，所有这样的规则都是法律，法院不适用的行为规则就不是法律。法官是法律的创立者，而不是发现者，因为当他们乐意或者甚至改
21、变法律组织时，他们所享有的对成文法解释的司法权力，只受到模糊的限制。34 【正确答案】 富勒是二战后新自然法学的主要代表之一，他的学说是在与以哈特为代表的现代分析实证主义法学长期论战中形成和发展起来的。其基本思想可以概括为：法律和道德不可分，一个方面，法律要符合法律之外的一种道德目的，即以前在西方法理学中经常出现的自然法的观念，如公平、正义、合理和人性，另外一个方面，法律还必须以一系列法律原则作为法律的内在道德，即法律本身应该合乎道德，就是法律的道德性。他反对以实用主义哲学为思想基础的法学，特别反对以哈特为代表的法律实证主义。主要著作有：法律的道德性、法理学、法律的虚构。35 【正确答案】 经
22、济分析法学的产生一般追溯到 1960 年科斯的一篇论文社会成本问题，其中提出了著名的科斯定律。从 20 世纪 70 年代开始，法律和经济与以经济学家而著名的芝加哥大学联系在了一起，其院长列维着力于法律和经济之间的内在关系。法律的经济分析导致了法律体系的改革。一般认为，经济分析法学的目的是两方面的：一个方面，通过对于法律体系的分析和描述，为立法和制定规则提供批判性的选择方式，另外一个方面，鼓动法院采用一种经济效益的原则，以实现他们的目的。经济分析法学是法学中的一种新的研究方法，从事这个方面开拓性工作的人们有意识地将经济学的方法应用到了法律的领域，它改变了人们对于传统法律原则和规则的看法，改变了法
23、官审判活动的原则。四、简答题36 【正确答案】 (1)从法律的性质和地位上，法律可分为自然法和人定法。自然法是反映自然存在秩序的法律，是自然存在的秩序。它是正义的体现，其内容普遍适用，永恒不变，它高于人定法，是人定法制定的依据。人定法是自然法的体现，是由城邦制定的而不是自然存在的法律，其内容是经常变化的。(2)从法律的表现形式看，法律可分为成文法和不成文法。成文法指有文字表现形式的人定法。不成文法指存在于城邦之中的那些通行的习惯法。(3)从法律规定的内容来看，法律分为基本法和非基本法。基本法就是城邦的宪法。37 【正确答案】 这种相互制约表现为四个方面：第一，立法机关由贵族院或平民院构成，这两
24、部分各有其意见和利益，分别活动，互相行使否决权，可见立法部门内部具有互相牵制的关系。第二，行政机关有对立法的否决权，立法机关不能自行集会或闭会，行政机关决定集会或闭会的时间。这是行政机关对立法机关的一种牵制。第三，立法机关对行政机关执行法律的情况进行监督，这是立法机关对行政权的制约。另外，立法机关对行政首脑的违法行为享有弹劾权。第四，司法机关对立法机关的活动是否符合宪法和行政首脑的执行情况有监督权。38 【正确答案】 黑格尔对法下了一个哲学的定义。他说，法一般说来是精神的东西，它的确定的地位和出发点是意志。意志是自由的，所以自由就构成法的实体和规定性。他还认为，任何定在，只要是自由意志的定在，
25、就叫做法。所以，一般说来，法就是作为理念的自由。意志的发展经历了三个阶段：首先，它表现为纯无规定性或自我在自身反思的要素。其次，意志自由的外化，即意志把自己设定为一个特定的东西，从无差别的无规定性过渡到区分、规定和设定一个规定性作为一种内容和对象。最后，是上述两个环节的统一，即意志通过自身的反思而返回到普遍性的特殊性，也就是单一性。39 【正确答案】 罗尔斯认为，正义在社会中的作用是使人们在相互关系中承认某些行为规则具有约束力，并基本上根据这些规则来行为，这些原则就是社会正义的原则。一个良好的社会必须具备：第一，社会的目的是为了促进其成员的福利，每个人都接受正义原则，并且知道其他人也接受同样的
26、正义原则。第二，该社会是根据大家共同接受的正义原则有效地进行统治，各种基本的社会制度普遍地符合这些原则，而且一般人也知道它们符合这些原则。五、论述题40 【正确答案】 孟德斯鸠认为，任何一个国家都包括立法、行政和司法三种权力。立法权是指制定、修改或废除法律的权力；行政权是指宣战或媾和，派遣或接受使节，维护公共安全，防御侵略的权力；司法权是指适用法律，判断是非的权力。三种权力应该分割由不同的国家机关行使，即立法权由两院制的议会行使，行政权由国王或政府行使，司法权由法院行使。孟德斯鸠还主张，权力不仅应该分开，而且还应该相互制约。这种相互制约表现为四个方面：第一，立法机关由贵族院或平民院构成，这两部
27、分各有其意见和利益，分别活动，互相行使否决权，可见，立法部门内部具有互相牵制的关系。第二，行政机关有对立法的否决权，立法机关不能白行集会或闭会，行政机关决定集会或闭会的时间。这是行政机关对立法机关的一种牵制。第三，立法机关对行政机关执行法律的情况进行监督，这是立法机关对行政权的制约。另外，立法机关对行政首脑的违法行为享有弹劾权。第四，司法机关对立法机关的活动是否符合宪法和行政首脑的执行情况有监督权。41 【正确答案】 (1)斗争是法的生命。他指出，在人类争取权利现实化的过程中，斗争是不可或缺的要素。(2)为权利而斗争是对自己的义务，是维护人的生存权的内容之一。(3)主张权利是对社会的义务。他首先分析了客观意义上的法和主观意义上的法之间的关系，认为前者是后者的前提，即具体权利作为一种权利，其生命由法规而获得，同时又返回到法规。其次，他论述了个人主张权利与维护社会利益的紧密关系，他说，权利人通过主张自己的权利来维护法律，并通过法律来维护社会所不可缺少的秩序。(4)为国民生活权利而斗争具有重要性，一个民族在国际上的政治权利和地位是与这个国家的国民如何主张自己的权利是一致的。斗争是法律永远的天职，必须到斗争中去寻找自己的权利。
