1、行政法与行政诉讼法模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时，发现具体行政行为所依据的上级人民政府规章与某行政法规的有关规定相抵触，该复议机关应当如何处理?( )（A）根据具体行政行为所依据的上级人民政府规章的规定，作出复议决定（B）根据该行政法规的具体规定，作出复议决定（C）有权处理的，依法处理；无权处理的，转送有权处理的机关依法处理（D）驳回复议申请2 可撤销行政行为的法律后果体现在下列哪个选项中?( )（A）可撤销的行政行为自行为作出之日起无效（B）相对人不受可撤销行政行为的拘束，可以自行决
2、定不履行其设定的义务（C）人民法院可以不受时间限制审查可撤销的行政行为（D）有关行政机关可以主动依法定程序撤销这种行为而无须相对人的申请3 刘某承包牛头湾海域养殖多年。2002 年 1 月，根据新施行的中华人民共和国海域使用管理法的有关规定，刘某向当地县人民政府申请核准，要求继续使用原海域。但县政府将该海域使用权拍卖给了当地一家外资公司，并指令县海洋局为其办理了了海域使用权证。刘某对县政府将该海域使用权拍卖给外资公司的行为不服，申请复议。本案复议机关是哪个机关?( )（A）县人民政府（B）市人民政府法制局（C）市海洋局（D）市人民政府4 胡某未经批准在门前耕地上建二层楼一栋，并将该房卖给了王某
3、，王某又将房卖给了吴某。县土地管理局以胡某非法买卖土地为由，对其作出没收土地上建筑的处罚决定。吴某不服，向有关部门申请复议。以下有关复议申请当事人的说法中，哪一项是正确的?( )（A）应该追加胡某为复议申请人（B）王某与本案没有直接关系，不能参加到复议中（C）王某和胡某可以作为第三人参加（D）王某、吴某和胡某都可以成为第三人5 根据中华人民共和国道路交通安全法的有关规定，非法安装警报器、标志灯具的，由公安机关交通管理部门强制拆除，予以收缴，并处 200 元以上 2 000 元以下罚款。当事人逾期不缴纳罚款的，作出行政处罚决定的行政机关可以每日按罚款数额的 3加处罚款。请问，该条规定的 200
4、元以上 2 000 元以下罚款和 3的罚款的性质如何认定?( )（A）都是行政处罚行为（B）都不是行政处罚行为（C） 200 元以上 2 000 元以下罚款不是行政处罚行为（D）3的罚款不是行政处罚行为6 某县城一交通警察王某在执勤时，发现一辆轿车闯红灯，便将该车拦住。王某向车主出示了自己的证件，随后告诉车主刘某闯红灯应该罚款 30 元，并告诉刘某，如果不服可向交通管理局申请行政复议或提起行政诉讼。刘某不愿掏罚款，在王某要开罚单时，用手拉住王某的手央求王某不要开罚单，反复强调自己是无意的，而且没有造成任何危害。由于王某还要继续执勤，对刘某的行为特别地反感，推开刘某的手，以其态度不好为由，加罚了
5、 10 元，开了一张 40 元的罚单，并当场将罚款收缴。下面对本案分析正确的是哪一项?( )（A）王某的处罚应当适用一般处罚程序，至少应当是两人在场，因而王某的处罚程序不合法（B）王某当场收缴罚款的行为是合法的（C）王某对刘某加罚 10 元的行为是违法的（D）王某的处罚行为及其适用的处罚程序是合法的7 某进出口公司被区工商局以侵犯他人注册商标权为由作出罚款 10 万元的处罚决定，该公司不服，向市工商局申请复议，复议机关维持了区工商局的处罚决定。在法定起诉期限内该公司不向人民法院提起诉讼，但又不履行复议决定。对此，以下处理措施正确的是哪一项?( )（A）由区工商局申请人民法院强制执行，或者依法强
6、制执行（B）由市工商局申请人民法院强制执行，或者依法强制执行（C）由市工商局或者区工商局协商决定由哪一机关申请人民法院强制执行，或者依法强制执行（D）由市工商局和区工商局联合执行8 李某之子在部队演习中死亡，部队将烈士证书发给李某。此后李某一直凭烈士证书领取抚恤金。2002 年，县民政局换发烈士证书时，未给李某换发。李某遂向人民法院提起诉讼，人民法院应如何处理?( )（A）不予受理（B）应予受理（C）告知李某向上一级民政部门申请复议（D）告知李某向其子所在部队申请解决9 公民马某于 1992 年在赴澳门探亲期间，通过其亲属在美国驻澳门总领事馆，花25 万美元购买了美国护照。后以美国公民的身份持
7、该护照多次出入国境。1996年 10 月某公安机关在调查马某参与的一起纠纷案中，发现马某在购买外国护照后，没有向我国公安机关或国外的中国外交代表机关、领事机关申请办理退出中华人民共和国国籍手续，也未前往美国定居。根据中华人民共和国国籍法的有关规定，马某不具备退出、丧失或自动丧失中华人民共和国国籍的条件。因而，不承认其取得美国国籍。于是，该公安机关根据有关规定，在其所持的美国护照上作了不承认标记，然后将护照退还本人。马某以公安机关在其所持的美国护照上作不承认标记构成行政侵权为由提起行政诉讼。那么人民法院的如下做法正确的是哪一项?( )（A）不予受理，因公安机关的行为属于国家行为，不属于行政诉讼的
8、受案范围（B）不予受理，因为马某不具备中国国籍，其不具备行政诉讼的原告资格（C）受理，公安机关的行为属于行政诉讼的受案范围，该行为不属于国家行为（D）按照行政诉讼法的规定，应先行受理，然后再驳回起诉，因为不仅该行为属于国家行为，而且马某不具备原告资格10 某派出所民警以_尤乱社会秩序为由扣押了李某的拖拉机。李某不服，以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼过程中，法院认为被告应该是县公安局，要求变更被告，李某拒不同意，法院应当如何处理?( )（A）以派出所为被告继续审理（B）以县公安局为被告予以审理（C）裁定驳回原告起诉（D）裁定终结诉讼11 大明、小明是两兄弟。一日小明因争舞伴在舞厅与王某发生争吵，
9、大明见小明不敌对方遂上前帮忙。在双方殴斗中，大明用啤酒瓶将王某当场砸死。县检察院经审查，以故意伤害罪对小明提起公诉。法院在审理中查明，小明系仗义代兄承担责任。之后法院判决，大明犯故意伤害罪判处死刑，缓期 2 年执行；小明犯包庇罪，判处有期徒刑 1 年，缓期 1 年执行。但审判宣判时，小明已被羁押 2 年，小明能否提起国家赔偿请求?( )（A）能，因为司法机关及其工作人员的行为已经侵害了小明的人身权（B）不能，因为司法机关的羁押行为没有违法，小明最终判有罪（C）不能，因为司法机关的羁押行为是由于小明自己故意作虚伪供述而导致的（D）不能，因为小明的行为属于因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的情
10、形12 某市中级人民法院对义务人 A 镇钢铁厂裁定强制执行，执行数额为 100 万元。但当时 A 镇钢铁厂银行账上只有 80 万元，执行人员发现 A 镇某水泥厂账上有 60万元，遂从中划走了 20 万元。后 A 镇钢铁厂因资不抵债濒临倒闭， A 镇某水泥厂提出异议，经审查其为独立法人。A 镇某水泥厂申请国家赔偿，下列说法中正确的是哪一项?( )（A）要求法院赔偿不能成立，法院依裁定强制划拨属于合法履行职权行为（B）法院不必赔偿，因法院强制划拨行为不属于刑事赔偿范围（C）法院在民事诉讼中执行错误造成损害的，属于国家赔偿范围（D）法院执行错误，应执行回转或由提出执行申请的一方赔偿二、多项选择题下列
11、各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。13 公民钱某等 8 户居民，经县城建局批准，在县公路道旁的可耕地上建房，其他居民对城建局的行为向县政府作了检举。县城建局怕事情败露，对 8 户居民处以罚款并补办了建房证。后县政府经调查，群众举报属实，因此对有关人员作了处理。县城建局根据县政府的指示，作出收回 8 户居民建房证、限期拆除房屋的处罚决定。钱某等不服，向法院提起行政诉讼，要求县城建局赔偿拆除房屋造成的损失。法院判决撤销原处罚决定，并判决县城建局赔偿因拆房所造成的经济损失 8 万元。判决生效后，县城建局拒绝履行。本案应当如何处理?( )（A）人民法院应当依申请对
12、县城建局强制执行（B）县城建局不赔偿则应当由县政府赔偿（C）对应当给付的赔偿金，人民法院通知从城建局的账户内划拨（D）县城建局不赔偿则应当由其上级主管部门赔偿14 甲乙两人到某市街道办事处办理结婚登记，该办事处民政人员以两人均未参加义务献血为由不予办理。甲乙不服，当天即向正在自学司法考试的朋友丙请教，丙对他们所说的下述建议中，哪些是符合法律规定的?( )（A）“该街道办事处的行为属于典型的滥用行政职权的行为。”（B） “你们要申请行政复议的话，必须在 15 日之内申请。 ”（C） “如果复议机关维持了该街道办事处的决定，那么你们可以选择以两者之一为被告向法院提起行政诉讼。”（D）“如果复议机关
13、在两个月内不作出任何决定，你们可以在期满之日起的 15 日内向法院提起行政诉讼。”15 下列选项中关于行政处罚效力的表述哪些是正确的?( )（A）行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依法向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，行政处罚不成立（B）行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前拒绝听取当事人的陈述、申辩的，行政处罚决定不能成立（C）行政处罚无法定依据的，该处罚无效（D）行政主体不遵守法定程序作出行政处罚的，该处罚无效16 徐某有一辆富康轿车，2000 年转手给王某，但一直没有办理转户手续，登记的车主仍是徐某。2002 年 4 月 8 日，王某驾驶该车从盐城市飞机场载客一
14、人至盐城市路段处，收取乘客车费 10 元。因该车无道路运输经营许可证，擅自从事客运出租活动，被交通执法人员当场查获。据此，依照有关规定和法定程序，盐城市交通局决定给予徐某 8 500 元的罚款。徐某认为此事与己无关，不应罚自己，而应罚王某，于是依法申请复议。复议机关收到申请审查后，可以作出何种复议决定?( )（A）维持决定（B）撤销决定（C）变更决定（D）撤销决定并责令被申请人重新作出具体行政行为17 福建省厦门市人民政府为加强对酒楼、茶馆的管理，向本级人大常委会提出制定厦门市酒楼、茶馆管理条例的议案。市人大常委会经审议认为，可先由市人民政府制定厦门市酒楼、茶馆管理暂行办法。则该暂行办法中可以
15、设定的行政处罚种类有哪些?( )（A）责令停业（B）吊销企业营业执照（C）一定数量的罚款（D）警告18 某市工商局和消费者协会在对该市化妆品市场进行联合检查的过程中，认为东方商场销售的某种名牌化妆品是伪劣化妆品，于是根据消费者权益保护法，共同署名对该商场作出罚款、销毁剩余伪劣化妆品的处理决定，并于当日将价值 9 万元的化妆品予以销毁。下列哪些说法是错误的?( )（A）如果东方商场不服处理决定，可以先申请复议，对复议不服再提起行政诉讼；也可以直接起诉（B）如果东方商场直接提起行政诉讼，应当以市工商局和消费者协会为共同被告（C）如果东方商场在提起行政诉讼后，在诉讼过程中提起行政赔偿请求的，人民法院
16、应当不受理，因为行政赔偿诉讼应当和行政诉讼同时一并提起（D）如果经过人民法院查证，发现所谓的“伪劣化妆品”是符合国家标准的，人民法院应作出确认处理决定违法的判决19 甲殴打乙致轻微伤，公安局对甲作出拘留 15 日的处罚裁决。甲不服，经复议后，向人民法院起诉，乙作为第三人参加诉讼。关于本案处理，正确的做法有哪些?( )（A）乙有权对一审判决提起上诉（B）被告公安局有权提起反诉（C）人民法院有权判决被告公安局对乙加重处罚（D）人民法院有权变更公安局对甲的处罚20 某中外合资企业的外方认为，所在地工商管理部门吊销企业营业执照的行政处罚决定侵害了外方的合法权益，单独以外：疗的名义向人民法院提起行政诉讼
17、。对此，下列哪些说法是不正确的?( )（A）不能受理，因为合资企业中的外方不是独立的法人（B）可以受理，因为外方依法享有单独提起诉讼的权利（C）可以受理，但外方必须以企业的名义（D）可以受理，但是应当与中方一起做共同原告21 王某下晚班开车回家，路遇公安人员驾驶警车追捕骑摩托车的逃犯，因警笛不响，警车为躲闪其他车辆，不慎将王某的新车撞坏。事后公安分局与王某协商赔偿，未达成一致意见。王某向区人民法院提起诉讼，请求国家赔偿。下列说法中不正确的有哪些?( )（A）公安分局不应当作为赔偿义务机关，因为此属于交通事故（B）公安分局不应当作为赔偿义务机关，因为公安人员驾驶技术不行属个人行为（C）公安分局不
18、应当作为赔偿义务机关，因为警笛不响属意外事件（D）公安分局应当作为赔偿义务机关，因为公安人员的行为属于 “与行使职权有关的行为”三、名词解释题22 行政立法23 行政许可24 行政监察25 现场笔录四、简答题26 如何区别行政违法与行政不当?27 列举我国行政诉讼法中规定的特殊管辖的情形。五、论述题28 【案情介绍】2005 年 5 月 23 日，安徽省来京务工人员杜某某偶然得知，自己驾车运货在近一年的时间里，被北京市交管局的“电子眼” 在同一地点真武庙头条西口拍下闯禁行 105 次，由此产生 105 万元罚款。此事被媒体披露后，引起社会广泛关注。6 月 13 日，杜某某将北京市公安局公安交通
19、管理局西城交通支队西单队(以下简称西单交通队)告上法庭，请求法院确认西单交通队行政处罚违法，撤销行政处罚决定，退还交纳的罚款。在起诉状中，杜某某提出三个问题：(1)真武庙头条西口的禁行标志在 1986 年出台的国标中可以找到，但在 1999 年开始使用的国标中却无法找到，因此，处罚所依据的禁令标志属无效标志。(2)对于他的 105 起违法行为中，只有 24 起有处罚决定书，其余 81 起仅有一张交款证明。西单交通队实施行政处罚违反了法定程序。(3)根据有关法律规定，交通管理部门发现机动车有未处理的违法行为记录的，应当书面告知机动车所有人或者驾驶人。西单交通队记录了杜某某未处理的违法行为高达 1
20、05 次，却从未履行过其书面告知义务。6 月 18 日上午，西城区人民法院正式受理了此案。7 月 8 日，西城人民法院向杜某某及其律师发送了西单交通队的行政答辩状。答辩状对起诉状中提出的 3 个问题作出了回应：(1)杜某某违章路段的禁止机动车驶入标志，是北京市根据交通管理的需要，依据国家标准 GB57681999道路交通标志和标线规定的原则设置的。该标志的颜色、形状和规格与现行的国家标准并不冲突。(2)本市驾驶员信息卡的芯片容量只能一次存入 24 条违法行为信息，105起违法行为信息不能一次性打印出行政处罚决定书。且由于网络系统临时出现故障，其余 81 起违法行为的处罚不能打印出行政处罚决定书
21、。但这一做法并未影响杜某某行使行政复议和行政诉讼的权利，也不存在杜某某及其律师提出的“违反法定程序”一说。(3)西单交通队发现杜某某多次走禁行路段后，因无法找到杜某某，曾多次通知杜某某所挂靠的单位北京辛秀蔬菜运输有限公司，并不是未履行告知义务。7 月 14 日，北京市交管局负责人向社会公布了交管局规范执法行为的 8 项具体措施。包括进一步完善、规范执法告知制度，规范交通标志设施，规范固定违法监测设备的设置以及规范移动违法监测设备的使用，等等。【问题】针对西单交通队在行政处罚过程中存在的程序瑕疵，请结合行政法基本原则阐述你的看法。【答题要求】1运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；2说理充
22、分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3字数不少于 500 字。六、案例分析题29 【案情介绍】某设区的市人民政府发布命令，要求某干道两侧 20 米的建筑必须拆除，以拓宽该道路。市城建局遂以此命令为依据组织拆迁，居民程某不愿搬走，市城建局遂决定强制拆除其房屋，并对程某处以罚款 2 000 元。【问题】1程某认为市政府的命令不合法，能否对之申请复议?如果可以，应如何提起?2对市城建局的决定不服，程某可向何机关申请复议?为什么?3复议机关减轻了对程某的罚款数额，改为罚款 1 000 元，但维持强制拆除的决定。程某仍不服，可向何地法院提起行政诉讼?为什么?30 【案情介绍】某县工商局和卫生局根据举报和调
23、查，以出售变质食品为由，对某私营酒家(不具备法人资格)予以罚款 3 000 元的处罚。该店业主吕某不服，以工商局为被告向人民法院提起行政诉讼。【问题】1本案以吕某为原告还是以私营酒家为原告?为什么?2如果人民法院认为应把卫生局列为共同被告，而原告不同意，该如何处理?3如果原告起诉后，工商局和卫生局改为对酒家罚款 500 元，并退还了 2 500元罚款，原告表示同意但未申请撤诉，法院应如何处理?4如原告经两次合法传唤，无正当理由均未到庭，法院应如何处理?5一审中原告申请撤诉，被人民法院裁定准许后，在法定起诉期内又起诉的，法院应如何处理?6如一审法院判决维持被告的处罚，原告不服而上诉，在二审过程中
24、，一审被告改为对原告罚款 500 元，原告申请撤诉，法院应如何处理?行政法与行政诉讼法模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 C【试题解析】 根据行政复议法第 27 条，行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时，认为其依据不合法，本机关有权处理的，应当在 30 日内依法处理；无权处理的，应当在 7 日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。2 【正确答案】 D【试题解析】 行政行为在被撤销之前，对当事人有约束力，因此选项 A、B 错。人民法院通过行政诉讼审查行政行为的合法性受到法定
25、起诉期间的限制，因此选项C 错。3 【正确答案】 D【试题解析】 行政复议法第 13 条规定，对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。4 【正确答案】 C【试题解析】 行政复议法第 10 条规定，同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。本案中王某和胡某与申请行政复议的具体行政行为有利害关系，因此可以作为第三人。5 【正确答案】 D【试题解析】 每日按罚款数额的 3加处罚款，是为了促使当事人履行交纳罚款的义务。这是一种行政强制执行的措施，是执行罚，而不是行政处罚。6 【正确答案】 C【试题解析】 依行政处罚法第
26、 33 条(当场处罚)及第 47 条(当场收缴罚款范围)的规定，本案应适用简易程序，但不得当场收缴罚款，因依法给予 20 元以下的罚款才可以当场收缴，且不属于“不当场收缴事后难以执行的”情形。所以 ABD 三项错误。又据第 32 条第 2 款之规定，行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。故 C项正确。7 【正确答案】 A【试题解析】 依据行政复议法第 33 条的规定，申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，对于维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。8 【正确答案】 B【试题解析】 本案符合行政诉讼法第 11 条第 4 项关于行政诉讼的
27、受案范围的规定，公民认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的，可以提起行政诉讼。9 【正确答案】 C【试题解析】 根据行政诉讼法第 12 条第 1 项的规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织针对国防、外交等国家行为提起的行政诉讼。本案中，公安机关的行为不属于国防、外交等国家行为的范围，属于行使职权的具体行政行为，可以提起行政诉讼。10 【正确答案】 C【试题解析】 根据行政诉讼法解释第 23 条第 1 款的规定，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。11 【正确答案】 C【试题解析】 国家赔偿：去第 17
28、条第 1 项规定，因公民自己故意作虚伪供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的，国家不承担赔偿责任。12 【正确答案】 C【试题解析】 本案损失已经造成，该损失属法院执行错误所致，根据国家赔偿法第 31 条的规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误造成损害的，应当予以赔偿。二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。13 【正确答案】 A,C【试题解析】 根据行政诉讼法解释第 83 条的规定，负有义务的一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以依法申请法院强制执行，故 A 项是正确的。本案中，城建局违法许可
29、、违法处罚而且拒不履行法院判决，根据国家赔偿法的规定，赔偿义务机关应该是城建局，故 BD 是错误的。同时，根据 行政诉讼法解释第 65 条第 3 款第 14 项的规定，选项 C 是正确的。14 【正确答案】 A,D【试题解析】 行政复议法第 9 条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起 60 日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过 60 日的除外。故 B 错误。行政诉讼法第 25 条第 2 款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。故
30、C 错误。行政诉讼法第 38 条第 2 款规定，申请人不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起 15 日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起 15 日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。故 D 正确。15 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 参见行政处罚法第 3 条第 2 款：“没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效”；以及第 41 条：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申
31、辩权利的除外”。16 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 本案中实施违反行政管理行为的人是王某，不应对徐某处罚。据此，复议机关可以作出 BCD 的决定。参见行政复议法第 28 条有关复议决定的种类。17 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政处罚法第 13 条规定，省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民
32、代表大会常务委员会规定。故选 CD。18 【正确答案】 B,C【试题解析】 消费者协会不具有行政主体资格，不能充当被告，因此 B 项错。根据行政赔偿若干规定第 23 条第 2 款，行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前，提出行政赔偿请求。据此 C 项错。具体行政行为没有事实根据的，应当作出撤销判决，而非确认违法判决，据此 D 项对。参见行政诉讼法第 54 条第 2 款。19 【正确答案】 A,D【试题解析】 行政诉讼法解释第 24 条第 2 款规定，第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。故 A 正确。根据行政诉讼法第 54 条关于第一审
33、判决的种类的规定，D 正确。B 错，因为行政诉讼中被告不得反诉。行政诉讼法解释第 55 条规定，人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外。人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。故 C 错误。20 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 行政诉讼法解释第 15 条规定，联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起诉讼。故只有 B 选项的说法正确。21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 本案中公安人员的行为属于“与行使职权有关的行为”，公安分局
34、应当赔偿。三、名词解释题22 【正确答案】 行政立法有广义和狭义之分。从广义上说，行政立法是指国家权力机关和行政机关依法定权限和程序，制定的有关国家行政管理的一切规范性文件的活动。狭义的行政立法，是指特定的国家行政机关依照法定权限和程序，制定、修改和废止有关行政管理方面的行政法规和规章等规范性文件的活动。23 【正确答案】 指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利和资格的具体行政行为。24 【正确答案】 指国家各级行政监察机关依法对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员执行国家法律
35、、法规、政策和决定、命令的情况进行监督，并对违法、违纪行为予以查处的活动。25 【正确答案】 指行政机关及其工作人员在执行职务的过程中，在实施具体行政行为时，对某些事项当场作出的能够证明案件事实的记录，又称为当场记录。四、简答题26 【正确答案】 具体可参见下列对比表格：27 【正确答案】 (1)复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地法院管辖根据行政诉讼法第 17 条，如果在当事人提起行政诉讼之前，该案已经经历复议，而复议机关改变原具体行政行为的，那么，当事人既可以选择向最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院提起诉讼，也可以向复议机关所在地法院提起诉讼，二者选其一。(2)对限制
36、人身自由的行政强制措施不服的，由被告所在地或原告所在地法院管辖根据行政诉讼法第 18 条的规定，如果行政机关作出的是限制人身自由的强制措施，那么，行政相对人既可以向被告所在地法院提起行政诉讼，也可以向本人所在地法院提起行政诉讼，二者选其一。其司法解释第 9 条第 1 款对“原告所在地”作出了明确的界定，包括户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。经常居住地通常是连续居住满 1 年以上的；而被限制人身自由地通常与被告所在地相同，但也有可能出现诸如某地公安机关到外地限制行政相对人人身自由的情形，故而，其司法解释将其单独列为原告所在地之一种情形。(3)基于同一事实对人身、财产同时实施行政处罚或者采
37、取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地法院提起诉讼，也可以向原告所在地法院提起诉讼，受诉法院一并管辖。(4)因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地法院管辖行政诉讼法第 19 条作出这项规定，不动产通常是指不能移动或者移动后会失去其使用价值的实物，如土地及土地上的附着物(房屋、林木等)。所以，像房屋拆迁、土地征用等比较常见的不动产诉讼，都是由不动产所在地法院管辖。五、论述题28 【正确答案】 1行政机关在执法过程中必须遵循合法行政原则与程序正当原则。(1)交通队依据已经失效的禁行标志作出处罚，违反了处罚法定原则。(
38、2)告知是执法过程中一项必不可少的程序。交通队在作出处罚决定之前，应告知当事人处罚的事实、理由及依据，以及当事人依法享有的权利。(3)交通队的处罚央定书应当当场交付或事后送达当事人。2行政相对人有权对行政机关行使权力的行为提出合理质疑。(1)被处罚人认为权利受到侵害时，享有获得救济的权利。(2)行政机关执法不仅要追求结果的公正，还需要程序上的公正。只有程序的公正，才能实现结果的公正。(3)交通队依据无效标志、违反法定程序而作出行政处罚，属于程序瑕疵，当事人可以申请复议，也可以提起诉讼。行政机关不得肆意剥夺当事人的救济途径。3交通执法的目的不应该只是罚款，而是尽快纠正违章行为，提高每一个司机遵守
39、交通规则的自觉性。(1)交通管理立法的精神是为了保障良好的交通秩序。交通队为了罚款而执法，是导致社会矛盾的根源。(2)执法者的失职体现了政府在交通执法中管理与服务理念的失衡。(3)机动车驾驶员应该自觉遵守交通法规。(4)最重要的是，交管部门作为执法单位，首先应转变“以罚代管” 的观念，不能以牺牲个人利益为代价而节约成本；其次，在履行职责时，必须以人为本，严格依法执政，只有如此，才能适应法治政府、服务型政府的要求。六、案例分析题29 【正确答案】 1可以。本案中，程某若认为市政府的命令不合法，应在对市城建局作出的具体行政行为申请复议时，向复议机关一并提出对该命令的审查申请。行政复议法第 7 条规
40、定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向复议机关提出对该规定的审查申请：(一)国务院部门的规定；(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；(三)乡、镇人民政府的规定。”2可向市人民政府或者省建设厅(或市城建局的上一级行政主管部门)申请复议。行政复议法第 12 条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请复议，也可以向上一级主管部门申请复议。”因此，对市城建局的处罚决定不服，复议机关为市人民政府或者省建设厅。3程某不服复议决定的，可向市城建局所
41、在地人民法院或复议机关所在地人民法院起诉。行政诉讼法第 17 条规定：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”同时，本案复议机关变更 2 000 元罚款为 1 000 元的行为，属于行政诉讼法解释第 7 条所列“改变原具体行政行为” 的情形(即“变更原具体行政行为处理结果”) 。因此，本案的管辖法院是市城建局所在地人民法院或复议机关所在地人民法院。30 【正确答案】 1本案应以私营酒家为原告，由业主吕某为诉讼代表人参加诉讼。行政诉讼法解释第 14 条规定，合伙企业向人民法院提起诉讼的，应当以
42、核准登记的字号为原告，由执行合伙企业事务的合伙人作诉讼代表人；其他合伙组织提起诉讼的，合伙人为共同原告。不具备法人资格的其他组织向人民法院提起诉讼的，由该组织的主要负责人作诉讼代表人；没有主要负责人的，可以由推选的负责人作诉讼代表人。本案中，工商局和卫生局对私营酒家以出售变质食品为由进行处罚，是以该酒家为被处罚对象，由于其不具备法人资格，可以作为其他组织向人民法院提起行政诉讼。诉讼时，由其业主吕某为诉讼代表人进行诉讼。2法院应当通知卫生局以第三人的身份参加诉讼。行政诉讼法解释第 23 条第 2 款规定，应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。3原告表示同意但未
43、撤诉的，法院应继续审理，此时被诉行为仍为改变前的行为。行政诉讼法解释第 50 条规定，被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。4如果原告经法院两次合法传唤，均无正当理由拒不到庭的，视为原告申请撤诉。行政诉讼法第 48 条规定，经人民法院两次合法传唤，原告无正当理由拒不到庭的，视为申请撤诉。5一审程序中原告申请撤诉，不论是因为被告改变其具体行政行为而撤诉还是原告自行申请撤诉，只要被人民法院裁定准许撤诉，原告在法定期限内又起诉的，人民法院不予受理。行政诉讼法解释第 36 条第 1 款规定，人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予受理。6在二审程序中，被告改变其具体行政行为，上诉人(即一审原告)申请撤诉的，人民法院裁定不准撤诉，并依法继续审理。一审程序中允许行政机关改变其所作出的具体行政行为，如果在二审程序中继续允许行政机关行使改变权，则一审法院的权威就可能受到损害。因此，在二审程序中，上诉人如因行政机关改变其具体行政行为而申请撤回上诉的，人民法院一律不予准许。
