1、国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 64 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 下列有关行政诉讼撤诉的说法正确的是：( )（A）原告可以在行政案件宣告判决或者裁定前申请撤诉（B）准许撤诉的裁定确有错误的，原告可以向人民法院重新提起行政诉讼（C）人民法院经审查认为被告的行政行为违法的，不得建议被告改变，只能依法判决撤销（D）原告申请撤诉，法院是否准许无需考虑第三人的意见2 在行政诉讼过程中，下列哪一行为人民法院须征得原告同意才能实施?( )（A）允许被告改变行政行为（B）通知第三人参加诉讼（C）追加被告（D）
2、决定合并审理3 因甲公司不能偿还到期债务，贷款银行向法院提起民事诉讼。2004 年 6 月 7 日，银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于 2004 年 4 月 6 日根据申请，将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权，于 2006 年 1 月 9 日向法院提起行政诉讼，请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定?( )（A）原告应当在知道行政行为内容之日起 5 年内提起行政诉讼（B）原告应当在知道行政行为内容之日起 20 年内提起行政诉讼（C）原告应当在知道行政行为内容之日起 2 年内提起行政诉讼（D）
3、原告应当在知道行政行为内容之日起 6 个月内提起行政诉讼4 关于二审程序，下列不正确的说法是：( )（A）当事人不服一审判决，有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级法院起诉，若对裁定不服，有权在裁定书送达之日起 10 日内向上一级法院起诉（B）法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理，若当事人对原审法院认定的事实有争议，人民法院仍可实行书面审理（C）第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审法院的裁判和被诉行政行为是否合法进行全面审查（D）一般情况下，法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起 3 个月内作出终审判决5 孙男因殴打齐天受到公安局处罚，公安局鉴定齐天为轻微伤。齐天认为自己是
4、重伤，以公安局对孙男处罚过轻为由向法院提起行政诉讼。法院在诉讼期间对齐天的伤势重新鉴定，结论为轻伤。法院应当如何处理?( )（A）维持公安局对孙男的原处罚决定（B）直接变更公安局对孙男的处罚决定（C）中止审理此案，并将有关材料移送刑事侦查机关（D）撤销公安局处罚决定二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。6 下列关于一审和二审关系的说法，正确的有：( )（A）原审法院收到上诉状、答辩状，应当在 7 日内连同全部案卷和证据，报送二审法院（B）二审法院裁定发回原审法院重新审理的行政案件，原审法院应当另行组成合议
5、庭进行审理（C）二审法院审理上诉案件，应当对原审法院的裁判和被诉行政行为是否合法进行全面审查（D）原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，二审法院应当裁定撤销原审判决，发回重审7 某公安局作为被告的行政案件，人民法院终审判决确定该公安局向被行政处罚的当事人王某赔偿 100 元，而公安局拒不执行。那么人民法院执行该行政诉讼判决时，可以向下列哪些主体发出司法建议?( )（A）作为原告的公民的所在单位（B）作为被告的行政机关（C）与被告同级的行政监察机关（D）与被告同级的人事机关8 行政机关拒绝履行生效判决、裁定的，第一审人民法院可以采取哪些措施?( )（A）向上一级人民法院提出司法建议，
6、由其按规定予以处理（B）在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关负责人按日处 50 元至 100 元的罚款（C）对应当归还的罚款或者应当给付的款额，通知银行从该行政机关账户内划拨（D）拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任9 人民法院在审理二审案件和再审案件，发现原审法院受理、不予受理或者驳回起诉等存在错误时，其处理方式正确的是：( )（A）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当受理的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以发回重审，也可以径行驳回起诉（B）二审法院维持一审法院不予受理裁定错误的，再审法院应当撤销一审、二审法院裁定
7、，指令一审法院受理（C）二审法院维持一审判决驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销一审、二审法院裁定，指令二审法院审理（D）人民法院审理再审案件，认为原生效判决、裁定确有错误，在撤销原生效判决或者裁定时，不可以对生效判决、裁定的内容作出相应裁判，但是可以将其发回作出生效判决、裁定的人民法院重新审理10 甲乙两村因某一土地所有权发生争议，县人民政府将该土地确定为甲村所有，乙村在法定期限内没有向法院起诉，但仍继续占有并使用该片土地。下列说法哪些正确?( )（A）甲村无权向人民法院申请强制执行（B）县政府可以向人民法院申请强制执行（C）甲村可以要求县政府履行法定职责（D）甲村可以对乙村提起民事诉讼11
8、 张某不服县工商局处罚决定向县人民法院提起行政诉讼，县法院立案后经审查认为不符合起诉要求，裁定驳回起诉。张某不服该裁定，上诉于市中级人民法院。经审理认为原审裁定确有错误，且起诉符合法定条件，市中级人民法院的下列哪些行为符合诉讼法要求?( )（A）决定撤销原审法院裁定（B）裁定撤销原审法院裁定（C）指令原审法院继续审理（D）决定受理本案，由本院进行审理12 杜某被公安局拘留 15 天后获释，但公安局未向杜某出示任何书面决定。杜某遂在法定期限内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。下列说法正确的是：( )（A）杜某必须指出明确的被告（B）杜某必须提出具体诉讼请求和事实依据（C）杜某必须提供公安局书面拘
9、留和释放决定书（D）杜某必须提供公安局作出拘留决定的法律依据13 人民法院审理上诉行政案件，在哪些情况下必须作出发回重审裁定?( )（A）原审判决遗漏被告的（B）原审判决遗漏必须参加诉讼的第三人的（C）原审判决遗漏诉讼请求的（D）原审不予受理裁定确有错误的14 某房地产开发公司未经有关部门批准在河道边建造起价值 5000 万的商品房。市防洪指挥部领导小组认为该片住宅违反了防洪法的有关规定，作出予以拆除的处罚决定并于第二天强行爆破拆除，但没有下达任何书面决定。房地产开发公司认为该处罚决定主体和程序均不合法，遂向法院提起行政诉讼。法院经审理发现行政行为确实违法。对此，下列哪些处理是错误的?( )（
10、A）撤销该处罚决定，并判令被告赔偿原告损失（B）确认处罚决定违法，责令被告采取相应的补救措施（C）撤销该处罚决定，判令被告重新作出处罚决定（D）驳回原告诉讼请求15 甲殴打乙致轻微伤，公安局对甲作出拘留 15 日的处罚裁决。甲不服，经复议后，向人民法院起诉，乙作为第三人参加诉讼。关于本案的处理，正确的做法有哪些?( )（A）乙有权对一审判决提起上诉（B）被告公安局有权提起反诉（C）人民法院有权判决被告公安局对乙予以处罚（D）人民法院有权变更公安局对甲的处罚16 行政诉讼中，当事人撤回起诉后再行起诉的，人民法院应如何处理?( )（A）不予受理，但当事人是因未交案件受理费而按撤诉处理的，在法定起诉
11、期间内再起诉的，人民法院应予受理（B）不予受理，但当事人是因未交案件受理费而按撤诉处理的，在法定起诉期间内再起诉，并依法解决诉讼费预交问题的，人民法院应予受理（C）不予受理（D）不予受理，但有正当理由的除外17 王某对江苏省某市中级人民法院就其诉该省人民政府的行政诉讼所作的判决不服，但未在法定期限内上诉。下列论述正确的是哪些?( )（A）王某有权向最高人民法院申请再审（B）王某有权向江苏省高级人民法院上诉（C）王某有权向江苏省高级人民法院申请再审（D）王某有权向某市中级人民法院申请再审18 人民法院在民事、行政诉讼过程中，造成损害须依法赔偿的“违法采取保全措施”是指：( )（A）明显超过申请人
12、申请保全数额或者保全范围的（B）因申请人提供的执行标的物有错误造成损害的（C）保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务（D）变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的19 下列关于行政诉讼附带民事诉讼的说法不正确的是：( )（A）行政处罚案件中的受害人不服公安机关对加害人的处罚，提起行政诉讼，并请求加害人进行赔偿，这属于行政附带民事诉讼（B）公安机关对甲乙二人因民事纠纷打架行为进行调解，乙不履行调解协议，欲提起行政诉讼，并要求甲赔偿，这属于行政附带民事诉讼（C）甲对土地管理部门所作关于甲乙二人之间的林地权属裁决不服，提起行政诉讼，此时法院应当一并审
13、理甲乙二人之间的民事纠纷，这属于行政附带民事诉讼的要求（D）甲对土地管理部门所作关于甲乙二人之间的林地权属裁决不服，提起行政诉讼，并要求土地管理部门对其错误裁决予以赔偿，这属于行政附带民事诉讼20 市城管执法局委托镇政府负责对一风景区进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘验，认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建，拆除行为侵犯合法权益，向法院起诉，法院予以受理。关于此案，下列哪些说法是正确的?( )（A）此案的被告是镇政府（B）刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系（C）如法院对拆除房屋进行现场勘验，应当邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参
14、加（D）被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力21 张某诉民政局拒绝发放伤残补助金案审理过程中，张某和民政局自愿达成一致意见，民政局每月月初给张某发放 500 元补助金，原告向法院提出撤诉申请。下列选项正确的是：( )（A）只要第三人曹某提出异议，法院就不应准予撤诉（B）人民法院可以裁定准许撤诉（C）人民法院可以裁定中止审理（D）被告改变被诉行政行为原告撤诉只适用于一审程序，不适用于二审和再审程序22 根据行政诉讼法的规定，人民法院下列做法正确的是：( )（A）某甲不识字，以口头形式向乙人民法院提起行政诉讼，结果遭到拒绝。（B）甲提交的起诉状乙人民法院认为内容欠缺，将起诉
15、状退回让其补充内容，但没有说如何补充及补充那些内容。（C）甲将起诉状提交到乙人民法院 10 天之后，乙法院没有做出任何回应，甲就向上一级人民法院起诉，上一级人民法院因为此案不在其管辖范围内为由不予立案，但因为甲的起诉状符合起诉条件，就指定了辖区内的丙法院审理此案。（D）如果甲提起的是行政许可案件，甲在请求乙人民法院撤销不予批准的行政决定的同时，请求法院审查该决定所依据的县政府发布的行政许可若干规定的效力，法院认为该决定是抽象行政行为，法院无权审查，遂判决驳回此项诉讼请求。22 某市环保局应当地居民的举报对排放污水超过国家标准的某化工厂作出了罚款3 万元的行政处罚，并责令限期治理。化工厂对环保局
16、的行政处罚不服，向法院提起行政诉讼。诉讼期间，原告找到被告要求协商解决，被告同意且变更了原行政处罚决定，对原告征收了 2 倍的排污费。原告向人民法院申请撤诉。据此回答下列问题：23 被告改变原行政行为，原告申请撤诉，是否须经法院准许?( )（A）无须经法院准许，因为撤诉是原告的诉讼权利（B）无须经法院准许，因为会减少法院压力，提高审判效率（C）须经法院同意，因为被告可能侵害第三人的利益（D）须经法院同意，因为被告可能违反法律，满足原告的不合理要求24 如果当地居民对环保局改变后的行为不服提起诉讼，法院应否受理?( )（A）应该受理，当地居民是利害关系人（B）应该受理，当地居民有原告资格（C）不
17、应该受理，当地居民并不具有原告资格（D）不应该受理，当地居民并非行政行为直接指向的特定对象国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 64 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 A【试题解析】 行政诉讼法第 62 条规定，人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。原告申请撤诉的时间为宣告判决或裁定前，A 项说法正确。根据行政诉讼法第 71 条的规定，人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出
18、与原行政行为基本相同的行政行为。第90 条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但判决、裁定不停止执行。准许撤诉确有错误的原告只能通过审判监督程序得到救济。B 项重新提起行政诉讼是错误的。撤诉规定第 1 条规定，人民法院经审查认为被诉具体行政行为违法或者不当，可以在宣告判决或者裁定前，建议被告改变其所作的具体行政行为。人民法院认为具体行政行为违法或者不当的都可以建议被告改变。C 选项认为法院不得建议被告改变违法行为是错误的。撤诉规定第 2 条规定，被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，符合下列条件的，人民法院应当裁定准许：(一)申请撤诉是当
19、事人真实意思表示；(二)被告改变被诉具体行政行为，不违反法律、法规的禁止性规定，不超越或者放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益； (三)被告已经改变或者决定改变被诉具体行政行为，并书面告知人民法院；(四)第三人无异议。第三人同意撤诉是在被告改变具体行政行为、原告申请撤诉时法院审查准许撤诉的必要条件，D 项说法错误。【知识模块】 行政诉讼程序2 【正确答案】 C【试题解析】 行诉解释第 50 条第 13 款规定，被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，
20、人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。被告改变具体行政行为，原告同意并申请撤诉，由法院裁定是否准许撤诉。此处的原告同意对象是被告改变原具体行为以决定是否申请撤诉，并非被告改变原具体行为需要得到原告同意；而被告改变具体行政行为时所负有的义务是书面通知法院，并非得到法院准许。A 项错误。行政诉讼法第 29 条规定，同提起诉讼的行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。法院可以依职权通知第三人参加诉讼，无须征得原告同意，B 项错误。 行诉解释第 23 条规定
21、，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。C 项正确。是否合并审理由法院依职权决定，无须征得原告同意，D 项错误。【知识模块】 行政诉讼程序3 【正确答案】 D【试题解析】 行政诉讼法第 46 条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道或者应当知道作出行政行为之日起 6 个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过 20 年，其他案件自行政行为作出之日起超过 5 年提起诉讼的，人民法院不予受理。在本题中，银行不是发改委
22、所作行政行为的相对人，行政机关没有义务告知其诉权和起诉期限，所以银行的起诉期限应适用行政诉讼法第 46 条的规定。D 正确。【知识模块】 行政诉讼程序4 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼法第 85 条规定，当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的，人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。A 项说法正确。行诉解释第 67 条第 2 款规定，当事人对原审法院认定的事实有争议的，或者第二审法院认为原审法院认定事实不清楚的，第二审法院应
23、当开庭审理。B 项当事人对原审法院认定事实有争议的法院仍然实行书面审理是错误的。根据行政诉讼法第 87 条的规定，人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。C 项说法正确。 行政诉讼法第 88 条规定，人民法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起 3 个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。D 项说法正确。【知识模块】 行政诉讼程序5 【正确答案】 B【试题解析】 根据行政诉讼法第 77 条的规定，行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判
24、决变更。因此，本案人民法院就可以直接变更公安机关的处罚决定。【知识模块】 行政诉讼程序二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。6 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 A 错在应该是在 5 日内报送。参见 行政诉讼法第 88、89 条，行诉解释第 66 条第 4 款、第 67、第 69 条、第 71 条第 2 款。【知识模块】 行政诉讼程序7 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政诉讼法第 96 条第 4 项的规定，行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，第一审人民法院可以向该行政机关的上一级行政机关或者监察
25、机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院。因此，CD 项正确。【知识模块】 行政诉讼程序8 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 行政诉讼法第 96 条规定，行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，第一审人民法院可以采取以下措施：(1)对应当归还的罚款或者应当支付的款额，通知银行从该行政机关的账户内划拨；(2)在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关负责人按日处 50 元至 100 元的罚款；(3)将行政机关拒绝履行的情况予以公告；(4)向监察机关或者该行政机关的上一级行政机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况
26、告知人民法院；(5)拒不履行判决、裁定、调解书，社会影响恶劣的，可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。据此，BCD 符合规定。A 错在司法建议不是向上一级人民法院提出，而是应当向该行政机关的上一级行政机关或者监察机关提出。【知识模块】 行政诉讼程序9 【正确答案】 A,B【试题解析】 行诉解释第 79 条规定，人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院受理、不予受理或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：(1)第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当受理的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以发回重审，也可以迳行
27、驳回起诉；(2)第二审人民法院维持第一审人民法院不予受理裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；(3)第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。据此 AB 项正确，C 项错误，该情形下应指令第一审法院审理而非二审法院。依行诉解释第 78 条“人民法院审理再审案件，认为原生效判决、裁定确有错误，在撤销原生效判决或者裁定的同时，可以对生效判决、裁定的内容作出相应裁判，也可以裁定撤销生效判决或者裁定，发回作出生效判决、裁定的人民法院重新审判。”D 项错误，该情形下再审法院可以对生效判
28、决、裁定的内容作出相应裁判。【知识模块】 行政诉讼程序10 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政诉讼法第 97 条规定，公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。行诉解释第 90 条规定，行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，当事人在法定期限内不起诉又不履行，作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的，生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在 90 日内可以申请人民法院强制执行。享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行具体行政行为，参照行政机关申请人民法院
29、强制执行具体行政行为的规定。本案涉及行政裁决，甲村作为权利人可以申请法院强制执行有关民事争议部分，无权对行政争议申请执行，A 项笼统认为甲村无权申请强制执行说法错误。根据行政强制法第 53 条，由于县政府有行政强制执行权，因此其只能自行强制执行，而不能申请法院强制执行，故 B 项错误。甲村作为权利人有权要求行政机关履行执行行政行为的法定职责，C 项正确。对经行政确权后乙村的行为可以选择民事诉讼途径解决，D 项正确。【知识模块】 行政诉讼程序11 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据行诉解释第 68 条的规定，第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误，且起诉符合法
30、定条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。故正确选项应为 B 项和 C 项。A 项错，法院应当适用“裁定”而非“决定”。D 项中受理的做法是错误的，应当由一审法院继续审理。【知识模块】 行政诉讼程序12 【正确答案】 A,B【试题解析】 根据行政诉讼法第 49 条的规定，当事人提起行政诉讼应当符合下列条件：(1)原告是符合行政诉讼法第 25 条规定的公民、法人或者其他组织；(2)有明确的被告； (3)有具体的诉讼请求和事实根据；(4)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。故选项 AB 为正确要求。另根据 行诉解释第 40 条的规定，人们法院不能强行要
31、求原告提供法定文书等，故 CD 不对。【知识模块】 行政诉讼程序13 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 行政诉讼法第 89 条第 1 款规定，原判决遗漏了当事人，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。这里规定的“当事人”包括原告、被告和第三人。故可排除选项 D。【知识模块】 行政诉讼程序14 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据行政诉讼法第 74、76 条的规定，被诉行政行为违法，但撤销该行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失，人民法院应当作出确认被诉行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。本题中市防洪指挥部领导小组
32、认为住宅违反了防洪法的有关规定，作出予以拆除的处罚决定并于第二天强行爆破拆除，该行政行为属于关涉公共利益的行为，因此法院首先应作出确认被诉行政行为违法的判决，同时应责令被诉行政机关采取相应的补救措施。如果造成损害，则应依法判决承担赔偿责任。故只有选项 B 为正确处理方式。【知识模块】 行政诉讼程序15 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据行诉解释第 24 条第 2 款规定：“第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。”可知 A 项说法正确。在行政诉讼中，被告恒定为行政主体，不能反诉。故 B 项说法错误。根据行诉解释第 55 条第 2 款规定：“人民法院审理行
33、政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。”据此，司法权不能代替行政权。C 项说法错误。行政诉讼法第 77 条规定，行政处罚明显不当的，可以判决变更。可知 D 项说法正确。【知识模块】 行政诉讼程序16 【正确答案】 B,D【试题解析】 行诉解释第 36 条规定：“人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予受理。准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对案件进行审理。”第 37 条规定：“原告或者上诉人未按规定的期限预交案件受理费，又不提出缓交、减交、免交申请，或者提出申请未获批准的，按自动撤诉处理。在
34、按撤诉处理后，原告或者上诉人在法定期限内再次起诉或者上诉，并依法解决诉讼费预交问题的，人民法院应予受理。”【知识模块】 行政诉讼程序17 【正确答案】 C,D【试题解析】 提起再审程序的程序。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，见行政诉讼法第 90 条。【知识模块】 行政诉讼程序18 【正确答案】 A,D【试题解析】 违法采取保全措施由国家承担赔偿责任的情形主要有两种：一是法院依职权采取保全措施的裁定违法；二是在执行保全措施时违法。常见的有：保全了最终胜诉一方当事人的财产、保全了与本案无关的财产、保全的财产超出了请求的范围、对查封的财产未指定当事
35、人保管而造成毁损灭失、对扣押的易变质物品未及时处理而造成损失的等等。民事行政诉讼中司法赔偿解释第 3 条规定，违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为：(一)依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的；(二)保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；(三)明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的；(四)对查封、扣押的财物不履行监管职责，严重不负责任，造成毁损、灭失的，但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外；(五)变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；(六) 违反法律规定的其他情形。本
36、题中，ACD 选项属于第三、二和五项情形，AD 项属于违法的保全措施。但 C 项符合法律规定的例外情形，是合法的保全措施。B 选项中造成损害的实质原因实际上是由于申请人的错误，人民法院不予赔偿。【知识模块】 行政诉讼程序19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 行政处罚案件不属于可以提起行政附带民事诉讼的范围；对行政调解行为不能提起行政诉讼，也不存在行政附带民事诉讼。土地权属裁决案件中当事人并未提出要求法院一并审理，法院不能在当事人没有提出附带民事诉讼的情况下一并审理。要求土地管理部门的赔偿属于行政赔偿诉讼并非附带民事诉讼。另须注意的是，CD 两项属于复议前置案件。【知识模块】 行政诉讼
37、程序20 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据行政诉讼法第 26 条的规定，行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。市城管执法局委托镇政府负责对该风景区进行城管执法，因此被告应是委托的行政机关市城管执法局。A 选项错误。根据行政诉讼法第 25 条的规定，与行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。B 选项正确。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 33 条规定，人民法院可以依当事人申请或者依职权勘验现场。勘验现场时，勘验人必须出示人民法院的证件，并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加。当事人或其成年亲属应当到场，拒
38、不到场的，不影响勘验的进行，但应当在勘验笔录中说明情况。C 选项正确。行政诉讼法第34 条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。D 选项正确。【知识模块】 行政诉讼程序21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定第 2 条规定：“被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，符合下列条件的，人民法院应当裁定准许：(一)申请撤诉是当事人真实意思表示；(二)被告改变被诉具体行政行为，不违反法律、法规的禁止性规定，不超越或者放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益；(三)被告已经改变或者决定改变被诉具体行政行为，并
39、书面告知人民法院；(四)第三人无异议。 ”四个条件缺一不可，如果缺乏一个，则法院不应当裁定准许，所以选项 A 正确。同时，该规定第 5 条规定：“被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，有履行内容且履行完毕的，人民法院可以裁定准许撤诉；不能即时或者一次性履行的，人民法院可以裁定准许撤诉，也可以裁定中止审理。”伤残补助金是按月发放的，属于无法一次性履行的行为种类，故而法院可以裁定撤诉，也可以裁定中止审理。选项 BC 正确。该规定第 8 条第 1 款规定：“第二审或者再审期间行政机关改变被诉具体行政行为，当事人申请撤回上诉或者再审申请的，参照本规定。”可见撤诉制度同样适用于二审和再审案件。D 选项
40、说法错误，不当选。【知识模块】 行政诉讼程序22 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法第 50 条规定，起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的，可以口头起诉，由人民法院记入笔录，出具注明日期的书面凭证，并告知对方当事人。可知 A 项不正确。第 51 条规定，人民法院在接到起诉状时对符合本法规定的起诉条件的，应当登记立案。对当场不能判定是否符合本法规定的起诉条件的，应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在 7 日内决定是否立案。不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定。裁定书应当载明不予立案的理由。原告对裁定不服的，可以提起上诉。起诉状内容欠缺或者有其
41、他错误的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。对于不接收起诉状、接收起诉状后不出具书面凭证，以及不一次性告知当事人需要补正的起诉状内容的，当事人可以向上级人民法院投诉，上级人民法院应当责令改正，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。可知，法院不能以起诉状不合要求为由直接不予接收，应当对当事人提供一定的指导。可知 B 不正确。第 52 条规定，人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，当事人可以向上一级人民法院起诉。上一级人民法院认为符合起诉条件的，应当立案、审理，也可以指定其他下级人民法院立案、审理。乙法院
42、虽然自己没有受理，但是指定了下级法院受理此案，根据该条规定，可知 C 项正确。第 53 条规定，公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。前款规定的规范性文件不含规章。根据该条可知，当事人可以对规范性文件提起附带性审查。可知 D 项不正确。【知识模块】 行政诉讼程序【知识模块】 行政诉讼程序23 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政诉讼法第 62 条规定：“人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”【知识模块】 行政诉讼程序24 【正确答案】 A,B【试题解析】 行政诉讼法第 25 条规定，与行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。【知识模块】 行政诉讼程序
