1、国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 2 及答案与解析一、分析题0 甲县原有 A、B、C 、D、E 五家农作物种子销售点，这五家销售点的营业执照、种子经营许可证等证照齐全：甲县农业局根据上级农业主管部门规定种子销售市场实行种子集中定点销售的文件精神发出通告。确定只给 A 发放作为种子定点销售资格证明的标志牌。据此，甲县工商局将 B、C、D、E 四家的营业执照吊销。B、C、D、E 四家种子销售点对此不服，找到甲县农业局，甲县农业局称通告属于抽象行政行为，须遵守执行。B、C、D、E 四家种子销售点遂提起行政诉讼。问题：1 甲县农业局的通告属于何种类型的行政行为?为什么?2 谁是此案的被告
2、? 为什么 ?3 此案 B、C、D、E 四家是否有权提起行政诉讼?理由是什么?4 颁发农作物种子定点销售资格牌属于何种性质的行为?工商局能否据此吊销B、C、D、E 四家的营业执照?5 如果 B、C、D、E 中只有 B、C 提起行政诉讼，那么 D、E 将处于什么地位? 法院将如何处理?5 A 市利达信用社系自主经营、独立核算的股份制城市集体金融企业，其理事会是经营决策权力机构，实行理事会领导下的主任负责制，主任是信用社的法定代表人，由理事会聘任并报被告中国人民银行 A 市分行批准。 2005 年 l1 月 15 日，该信用社主任冯某因受贿罪被逮捕，由副主任宋某负责日常工作。宋某在负责工作期间，擅
3、自转股 265 万元，越权扩股 8 万元，私自发放股金证 30 万元，致使信用社管理陷人混乱。理事长肖某于 2006 年 4 月 15 日要求 A 市分行批准免去宋某的职务，未得到答复。2006 年 10 月 29 日A 市分行书面通知该信用社，委派中国人民银行 A 市分行工作人员甲主持 A 市利达城市信用合作社的日常工作。2008 年 5 月 29日。利达信用合作社理事会以 A 市分行派其工作人员负责信用社的日常工作，严重侵犯了其经营自主权为由，以利达信用合作社的名义向 A 市人民法院起诉，要求法院判令 A 市分行停止侵权行为。法院审理后认为 A 市分行的违法行为事实清楚、证据充分，于是判决
4、：撤销 A 市分行 2006 年 10 月 29 日的书面通知，责令其停止侵权行为。A 市分行不服判决，遂提起上诉。问题：6 利达信用合作社是否可以提起行政诉讼?为什么?7 本案中，利达信用合作社理事会的做法是否合适?8 A 市分行作为中国人民银行的分支机构，能否成为行政诉讼的被告 ?9 如果被告辩称原告的起诉超过了起诉期限，你认为其理由能否成立?10 一审法院的撤销判决是否正确?简要说明理由。10 泰嘉贸易公司从国外购进 100 吨钢材，委托某船运公司运往中国境内。一日，该船运公司一艘夹载着该船船员私自在国外购买的 500 多件电器等物的船，在中国海口市担杆岛附近海域进行走私交易时，被中国某
5、海关抓获。该海关作出决定，将包括该贸易公司 100 吨钢材在内的船上所有物品予以没收。该贸易公司与海关交涉，要求返还 100 吨钢材未果。对此，该贸易公司向该海关所在地中级人民法院提起诉讼，并向人民法院提供了合法购运 100 吨钢材的证据，要求人民法院撤销被告没收财产的处罚决定，并要求被告返还 100 吨钢材。中级人民法院受理了此案。被告认为自己所作的没收处罚决定是对走私货船而不是对贸易公司的，贸易公司与被告不存在法律上的利害关系不具有原告资格。在诉讼期间，被告撤销了没收贸易公司物品的决定，但被告称：船运公司货船走私一案已经市公安局批准立为刑事案件，正进行侦查，对贸易公司的钢材是不是走私货物还
6、未确定，所以不能返还。问题：11 中级人民法院对此案是否有管辖权?12 本案贸易公司是否具备原告资格?13 被告撤销了没收物品的决定后，原告不撤诉，人民法院应如何判决?14 被告撤销了没收物品的决定后，原告就改变后的行政行为，再行提起诉讼，法院应否受理? 如何处理?15 本案中人民法院能否加重对原告的处罚?16 对此案，人民法院应当如何处理?16 某证券经营机构被中国证监会以欺诈客户为由，罚款 20 万元。该机构不服，向人民法院提起行政诉讼。一审法院经过审理，判决维持。判决书 6 月 10 日送达该证券机构。该机构依法上诉，二审法院于 6 月 26 日收到上诉状，经审查后于 9 月5 日作出并
7、宣告判决，撤销一审判决，改为对上诉人罚款 5 万元。二审判决书同年9 月 10 日送达该证券机构。后该证券机构请求证监会退回其多交的 15 万元罚款，证监会一直未还。问题：17 本案一审应由哪级哪地法院管辖?18 证券机构在何期限内上诉才有效?19 二审判决何时生效?20 本案诉讼程序有无问题?21 证券机构为追回多交罚款，如何才是最有效的法律手段?采取该手段有无期限限制?22 董某在某农贸市场购物时。一妇女大喊“抓小偷” 。董某见一个人朝拐弯处跑去，便上前追击。董某追了一阵后没追上，便不再追赶。该妇女和后面赶来的人群围住董某。董某忙解释自己不是小偷。该妇女犹豫了半天，不敢肯定董某是不是小偷。
8、派出所民警将董某和该妇女带到派出所。该妇女说：“董某可能是小偷，可能偷了我的钱。”民警搜查了董某的身体，搜出 3 张壹佰元的钞票和 3 张拾元的钞票。该妇女指着一张新钞票对民警说：“这一百元是我的，” 民警徐某打了董某 1 个耳光，使董某掉了 l 颗牙齿，满口出血。徐某还罚了董某 200 元，但没给董某开收据。董某不服。向当地人民法院提起行政诉讼，并要求派出所赔偿损失。问题：本案中，董某负有哪些举证义务? 如果董某不能证明徐某收他 200 元罚款，该如何处理?22 张三现居住在成都市，其户口关系等均在成都市。1990 年张三经成都市劳动局将其工资关系等转至成都市某国有企业，但张三一直未去该单位
9、工作，该国有企业也从未找过张三。2004 年 5 月张三去该企业要求办理退休手续，该企业认为本单位并无此人，张三却以自己的户口等是随从工资关系一起于 1990 年迁入成都市的为由要求该国有企业为其办理手续，该企业在调查档案后发现张三的劳资关系并未迁入该单位。于是张三以劳动局为被告提起诉讼。法院在审理过程中发现是劳动局由于工作失误未将张三的工资关系交给该企业。劳动局辩称该案件已过诉讼时效。问题：23 张三的起诉是否已过诉讼时效?24 张三应承担什么举证责任?25 因此案牵涉时间久远，原经办人员已不在该单位，应当由谁承担责任?25 王某与赵某系某乡农民，一日两人发生争执，王某趁赵某不备冲其腰间踢了
10、一脚。赵某被送往医院后经诊断，认定软组织损伤未造成严运后果。乡派出所对此事调查后，对王某作出罚款 500 元的行政处罚。王某不服，委托其兄长向市公安局提出行政复议。市公安局以行政复议不能由他人代为提起为由不予受理。此后，由于过了法定复议期限，王某不能再就此事提起行政复议。王某不服，向人民法院提起行政诉讼。问题：26 王某未经复议而直接提起诉讼，法院应否受理?27 王某委托其兄长提起行政复议是否有效，市公安局应否受理?28 对市公安局不予受理的决定如何认定，如果王某对市公安局不予受理的行为不服提起诉讼，法院应作出何种判决?29 王某能否直接对乡派出所的行政处罚决定提起诉讼?如果可以，人民法院应作
11、出何种判决?29 某乡人民政府根据本具人民政府发布的关于集资修建村级小学的决定(以下简称决定)，分别阳村民李某等 10 人集资人民币 100 元。李某等 10 人均不服乡政府向自己收取集资款的行为，向县人民法院提起诉讼。法院经审理认为，县政府的决定违法，因此乡政府向李某等人收取集资款的行为没有根据，判决：(1)撤销县政府的决定；(2) 被告在收到判决：15 之日起 10 日内向原告返还已收取的集资款。问题：30 本案中法院的判决是否正确?说明理由。31 法院对本案应作出怎样的判决?为什么?31 某市公安局曾于 2006 年因王某申请探望在美国的儿子，向其颁发了护照和第一张出境卡。2007 年王
12、某义向该局申清换发第二张出境卡，王某丈犬所在单位以王某丈夫公派出国逾期未归为由，向某市公安局发函要求阻止王某出境探亲。因此，某市公安局迟迟未对王某的申请作出答复。王某遂向法院提起行政诉讼。问题：32 王某何时可以提起行政诉讼?33 对王某提出申请的事实应由谁承担举证责任?34 某市公安局在王某提起诉讼后，虽依法提交了答辩状和栩关证据，但一直不参加法院通知的任何活动，法院应如何对待该局提供的证据?35 在诉讼过程中，某市公安局向王某签发了出境卡，法院应如何处理此案?理由是什么?35 某县在全县范围内开展社会治安的综合治理工作。当天大同乡派出所公安干瞽王某甲与另两个干警按照派出所统一安排，于晚上
13、11 时驾驶摩托车到各村夜查。当行至该乡江店村时，三人把车停在村口大路旁，进村巡查，发现一村民家里有聚赌声音，遂在门口守候。约有 20 分钟后趁有人出来解手三人一拥而入，王某甲掏出随身携带手枪，喝令众人不许动。村民江某、赵某、王某、李某举手站在原地，另两个干警把麻将牌、桌上钞票收拾好。又挨个搜身。在搜身过程中不断推搡四人，其中江某转身稍慢，王某甲恼火，上前踹了江某一脚。踹完后觉得不解气，又用上了膛的手枪枪柄在江某背上砸了一下。这时枪支走火。击中站立一旁的王某乙胸部。后王某乙在送医院抢救无效 3 天后死亡。王某乙死亡时 18 岁。后经县检察院批准对王某甲予以逮捕。县人民法院以过失杀人罪判处被告人
14、王某甲有期徒刑 5 年。在法定上诉期间王某甲没有上诉，检察院也未抗诉一审判决生效。被害人王某乙之父向大同乡派出所提出了赔偿请求。问题：36 此案性质是行政赔偿，还是刑事赔偿?37 此案派出所是赔偿义务机关吗?38 此案是由王某甲个人赔偿，还是由国家赔偿?39 如王某乙之父提起赔偿请求，应提交何种证明?40 本案的赔偿金范围包括哪些?40 某市南关区岳阳税务征管所肖某、李某和陈某在对市造纸阀门厂进行税务检查时，认为该厂偷逃税款遂将其会计账簿带回所内查验。经查，认定其偷逃税 3 万元，即责令限期缴纳并处罚款 6 万元。该厂不服申请复议，复议机关维持原处罚决定。在该厂拒不履行期间，税务局扣押了其生产
15、设备，致其停产 5 个月。日常开支 36 万元，损失可得利润 82 万元。并会同公安局将其法定代表人梁某行政拘留 15 日。该厂向人民法院提起赔偿诉讼。此间，该厂并人华伟纸业有限公司。问题：41 谁有权以原告身份起诉?为什么?42 行政相对人可通过哪几种方式向法院起诉要求赔偿?为什么?43 谁为本案的赔偿义务机关?为什么?44 本案赔偿额如何确定?为什么?44 2003 年 1 月 9 日，某县人民检察院以贪污、受贿嫌疑将某国有企业总经理乔某逮捕，后向县人民法院提起公诉。8 月 16 日，县人民法院作出一审判决。以贪污罪、受贿罪数罪井罚，判决乔某有期徒刑 8 年。乔某不服，上诉至市中级人民法院
16、。市中级人民法院经审理维持原判并将乔某交付执行。但乔某一直认为自己无罪，不断申诉。2011 年 1 月 8 日。乔某被释放。2011 年 4 月 10 日，市中级法院再审后撤销原判，认定乔菜无罪。乔某遂申请国家赔偿，要求赔偿其被限制人身自由、期间的工资损失、精神抚慰金，并恢复名誉。问题：45 如何确定本案的赔偿义务机关?46 在本案中如何选择适用修正前的国家赔偿法和修正后的国家赔偿法?为什么?47 乔某的赔偿请求是否合理?为什么?48 如赔偿义务机关逾期未对乔某的请求作出答复乔某如何寻求救济?48 郭某向县公安局报案说自己出差时家中的钱物被盗。并举出一系列事实现象推断是邻居丁某所为，县公安局予
17、以立案。在侦查中，县公安局对丁某拘留然后提请县检察院批准逮捕，县检察院予以批准。公安局侦查终结后。县检察院提起公诉。郭某同时提起附带民事诉讼，请求丁某赔偿损失。县法院审理后判处丁某有期徒刑 2 年，责令丁某赔偿郭某的损失 4500 元。丁某上诉。2010 年 6 月 21 日，市中级法院改判丁某无罪，并予以释放。丁某释放前被羁押 50 天。2011 年 3 月 5 日，丁某申请国家赔偿。问题：49 如何确定本案的赔偿义务机关?50 丁某的请求是否超过时效?51 如丁某对赔偿义务机关确定的赔偿数额不满可否申请复议?51 菜市某区公安分局将一起盗窃案件立案侦查后，以刘某有重大嫌疑为由拘留，后提请区
18、人民检察院批准逮捕，区人民检察院予以批准。区人民检察院批捕后向区人民法院提起公诉。区人民法院审理此案后，判处刘某有期徒刑 5 年。刘某不服，依法提起上诉，市中级法院维持原判。刘某在服刑期间进行申诉。经再审确认刘某无罪。刘某被羁押 247 天。刘某接到再审判决书后，提出了国家赔偿请求。问题：52 如何确定本案的赔偿义务机关?为什么?53 应如何支付刘某被限制自由的损害赔偿金?54 赔偿义务机关应如何处理刘某的请求?55 刘某如果对赔偿数额有异议，应通过何种程序予以救济?55 2005 年 1 月，某县财政局干部张某因涉嫌受贿被检察机关逮捕，后被县法院以受贿罪判处有期徒刑 1 年。检察机关提起抗诉
19、，市中级法院审理认定张某犯受贿罪判处有期徒刑 3 年。张某刑满释放后申请再审，2010 年 5 月高级法院经审理宣告张某无罪。2011 年 3 月，张某申请国家赔偿。问题：56 应如何确定赔偿义务机关?为什么?57 应如何确定张某的请求时效?58 张某应当如何提出赔偿请求?59 本案应适用 2010 年修正前的国家赔偿法还是修正的国家赔偿法?为什么?国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 2 答案与解析一、分析题【知识模块】 行政诉讼参加人1 【正确答案】 (1)甲县农业局的行为属于具体行政行为。因为具体行政行为是指行政机关基于法律、法规的授权，针对特定的人或事作出具体处理决定，并对其
20、权利义务产生实际影响。针对特定对象即特定的事和特定的人作出的行为这一点是具体行政行为与抽象行政行为的重要区别所在。而抽象行政行为是行政机关针对不特定的人或事制定和发布具有普遍适用性的行为规则的行为，它不是针对特定对象，而是规定在何种情况和条件下，行政机关和被管理一方的行为规范和权利义务关系。抽象行政行为具有普遍的约束力。本案中。甲县农业局发布的通告，明确确定只给A 发放农作物种子定点销售资格牌，而该县原有 A、B、C、D 、E 五家种子定点销售点，这就意味着剥夺了 B、C、D、E 四家的种子销售资格。所以通告是针对种子定点销售这一特定的事和 A、B、C、D、E 这些特定的人作出的，侵害了B、C
21、、D、E 四家的公平竞争权，属于典型的具体行政行为。【知识模块】 行政诉讼参加人2 【正确答案】 甲县农业局和工商局均可成为本案的被告。行诉若干解释第13 条规定，有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权 l与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。依上述法律规定，公民、法人或者其他组织可以对涉及其相邻权或者公平竞争权的具体行政行为提出行政诉讼，由于甲县农业局的行为是具体行政行为且直接侵犯了B、C、D、E 的利益。
22、行政诉讼法第 25 条第 1 款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。依此法律规定，B 、C、D、E 可以甲县农业局为被告提起行政诉讼。行政诉讼法第 11条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的依据上述法律规定，B、C、D、E 可以县工商局为被告提起行政诉讼。因此，县农业局和县工商局均可成为行政诉讼的被告。【知识模块】 行政诉讼参加人3 【正确答案】 B、C 、D 、E 可以提起行政诉讼。理由如上题所述。浓据行诉若干解释第 13 条第 1 项
23、规定，公民、法人或者其他组织可以对涉及其相邻权或公平觉争权的具体行政行为提出行政诉讼。甲县农业局的行为是具体行政行为，侵害了 B、C 、 D、E 四家种子销售点的公平竞争权，因此 B、C、D 、E 可以依据行政诉讼法第 25 条第 1 款的规定，以甲县农业局为被告提起行政诉讼。同时，对甲县工商行政管理局吊销 B、C、D、E 四家的营业执照的行为，若B、C、D、E 四家不服，可以依据行政诉讼法第 11 条第 1 款的规定，以甲县工商局为被告提起行政诉讼。因此，B、C、D、E 可以提起行政诉讼。【知识模块】 行政诉讼参加人4 【正确答案】 颁发农作物种子定点销售资格牌是行政许可行为，具体而言是属于
24、资格许可行为，即赋予行政相对人从事某种活动的资格的许可。既然颁发农作物种子定点销售资格牌的行为是资格许可行为，未获得该牌的主体就不得从事农作物种子经营活动，甲县工商局就有权据此吊销其营业执照。但是，在本案中，甲县农业局的行为违法，所以甲县工商局不能据此吊销 B、C、D、E 四家的营业执照。【知识模块】 行政诉讼参加人5 【正确答案】 本案中，如果 B、C、D、E 中只有 B、C 提起行政诉讼，那么，D、E 将处于行政诉讼的第三人的地位。如果 B、C 对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的 D、E 作为第三人参加诉讼。本案是关于行政许可的案件，B 、C、D、E 同提起诉讼的具体行
25、政行为都有利害关系。行政诉讼法第 27 条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人中请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼。行诉若干解释第 24 条规定，行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。第三人有权提出与本案有关的诉讼主张对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。本案中，如果 B、C 提起行政诉讼而D、E 未提起诉讼，D、E 将处于第三人的地位，人民法院应通知 D、E 参加诉讼，并且 D、E 仍然有权提出与本集有关的诉讼主张，如果对
26、法院的一审判决不服，D、E 也有权提起上诉。【知识模块】 行政诉讼参加人【知识模块】 行政诉讼参加人6 【正确答案】 可以提起行政诉讼。根据行政诉讼法第 11 条第 1 款第(3)项关于受案范围的规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯法律规定的经营自主权的有权提起行政诉讼。经营者的经营自主权受法律保护。实践中，行政机关侵犯企业经营自主权的表现形式有很多，企业的法定代表人是企业的决策者，随意任免企业法定代表人，实质上侵犯了企业经营自主权的核心。【知识模块】 行政诉讼参加人7 【正确答案】 利达城市信用社理事会理事长肖某代表理事会，并以信用社的名义起诉其主体资格合法应当准予起诉。也就是说
27、，作为最高权力机构以及执行机构的股东大会、股东代表大会、董事会以及理事会均能够行使属于企业的起诉权。但是需要注意的是，股东大会、股东代表大会、董事会以及理事会并不享有原告资格。原告资格的享有者是股份制企业本身，股东大会、股东代表大会、董事会以及理事会只是被法律允许代为行使企业的起诉权而已，真正具备原告主体资格的是利达信用社。根据行诉若干解释第 18 条的规定，股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。【知识模块】 行政诉讼参加人8 【正确答案】 A 市分行能成为本案的被告。行政诉讼的被告是具体行政行为侵犯原告合法权益的
28、行政机关和法律、法规授权的组织。A 市分行是法律、法规授权的管理 A 市金融工作的组织，所以可以作为行政诉讼被告，独立承担责任。【知识模块】 行政诉讼参加人9 【正确答案】 被告的辩称理由不能成立。根据行诉若干解释第 41 条第 1 款的规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过 2年。本案中，被告作出行政行为时没有告知原告诉权，而原告 2003 年 5 月 29 日起诉时，并未超过 2 年的起诉期限。【知识模块】 行政诉讼参
29、加人10 【正确答案】 一审法院判决撤销被告作出的书面通知，是正确的。因为被告的具体行政行为超越了其职权范围。城市信用社是具有法人地位的经济实体，不是作为银行的附属机构，只是受中国人民银行的领导、管理、协调监督和稽核。这种领导和管理是呻国人民银行对外的行政行为。城市信用合合社实行独立核算、自主经营、自负盈亏，其管理体制是股东代表大会选举理事会和监事会，实行理事会领导下的主任负责制。信用社主任或负责人由理事会聘任，报中国人民银行审核。而本案中，破告所作出昀具体行政行为，侵犯了原告的人事管理和经营决策权，是违法的。本案中。被诉具体行政行为属于超越职权的情形，因此，人民法院判决撤销被告的行政侵权行为
30、，依法保护了原告的经营自主权，是正确的。【知识模块】 行政诉讼参加人【知识模块】 行政诉讼程序11 【正确答案】 被告所在地的中级人民法院对此案有管辖权。此案的性质属于海关处罚的案件，根据行政诉讼法第 14 条关于管辖的规定，海关处理的案件由中级人民法院作为第一审法院。且本案未经复议直接向人民法院提起诉讼，应由被告所在地人民法院管辖，所以被告所在地中级人民法院对此案有管辖权。【知识模块】 行政诉讼程序12 【正确答案】 贸易公司具有原告资格。行政诉讼中的原告是认为被诉具体行政行为侵害其合法权益的人，他与被诉的具体行政行为之间有着法律上的直接的利害关系，即具体行政行为一旦作出就会直接影响其权益。
31、本案中，海关没收的财产中包括贸易公司的货物，尽管没收财产是对走私行为的处罚，直接针对的主体不是贸易公司，但没收财产行为所直接针对的客体却是贸易公司的货物，即对贸易公司财产的所有权造成了直接影响，因此，没收财产的处罚行为与贸易公司的权益有着直接的利害关系，贸易公司在本案中具有原告资格。【知识模块】 行政诉讼程序13 【正确答案】 经审查，若认为被告作出的没收决定是错误的。应作出确认其违法的判决；若认为被告作出的没收决定是合法的，应判决驳回原告的诉讼请求。【知识模块】 行政诉讼程序14 【正确答案】 法院应当受理，就改变后的具体行政行为进行审理。行诉若干解释第 50 条规定，被告在一审期间改变被诉
32、具体行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为。原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理。依该条第 2 款、第 3 款之规定，本问的答案就出来了。【知识模块】 行政诉讼程序15 【正确答案】 人民法院不得加重对原告的处罚。行诉若干解释第 55 条规定，人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外。人民
33、法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。依该条第l 款之规定，本案中，中级人民法院不应加重对贸易公司的行政处罚。【知识模块】 行政诉讼程序16 【正确答案】 如果船运公司的走私行为，已由公安机关作刑事案件立案侦查，中级人民法院应当中止诉讼。在诉讼中，如果本案的审理要以另一案为依据，而另一案尚未审结，应当中止诉讼，等待另一案的结果再决定如何处理本案。在此案中，中级人民法院的审理应当以刑事案件的结果为依据，等待对贸易公司的钢材是否属干走私物品作出结论。(参如果刑事案件处理结果认定贸易公司的钢材是走私物品，那么，受理此行政案件的中级人民法院应当终结诉讼。贸易公司应通过刑事诉讼和刑
34、事赔偿程序保护自己的合法权益。如果刑事案件的处理结果认定贸易公司的钢材不是走私物品，受理此行政案件的中级人民法院应当继续对此案进行审理。由于被告已经撤销了没收财产处罚的决定贸易公司可以撤回要求撤销没收处罚决定的请求，中级人民法院应当判决作出没收财产处罚决定的海关返还货物。如果贸易公司不撤回要求被告撤销没收处罚决定的请求，人民法院还应作出确认该处罚决定违法的判决。【知识模块】 行政诉讼程序【知识模块】 行政诉讼程序17 【正确答案】 以北京市中级人民法院为一审管辖法院。根据行政诉讼法第14 条的规定，对国务院各部门和省级人民政府具体行政行为不服提起的诉讼，由中级人民法院管辖。根据证券法的规定，国
35、务院证券委员会是全国证券市场的主管机构，中国证监会是证券委员会的监督管理执行机构，依照法律、法规的规定对证券发行与交易的具体活动进行管理和监督。因此。证监会应视作国务院的一个部门，对它的具体行政行为不服提起的诉讼，应由中级人民法院管辖。又由于证监会所在地为北京市，所以本案应由北京市中级人民法院作为一审管辖法院。【知识模块】 行政诉讼程序18 【正确答案】 证券机构须在 6 月 25 日(含当日)前上诉，二审法院才予受理。根据行政诉讼法第 58 条的规定，当事人不服一审法院判决的，有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级人民法院上诉(这与民事诉讼上诉期相同，与刑事诉讼10 日上诉期有别)，逾期
36、未上诉的，人民法院的一审判决发生法律效力。【知识模块】 行政诉讼程序19 【正确答案】 二审判决于 9 月 5 日起生效。行政诉讼、民事诉讼和刑事诉讼的二审判决均为宣告之日起生效，而非送达之日。这与一审判决是不同的。【知识模块】 行政诉讼程序20 【正确答案】 本案诉讼程序存在的问题：二审法院审结迟延，应在收到上诉状之日起 2 个月内即最迟干 8 月 6 日作出终审判决。根据行政诉讼法第 57 条的规定，第一审人民法院审理行政案件，应在立案之日起 3 个月内作出判决。第 60条规定，第二审人民法院应在牧到起诉状之日起 2 个月内作出终审判决，有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法
37、院审理需要延长的由最高人民法院批准。可见，行政诉讼中人民法院一、二审审理期限都低于民事诉讼(一审为6 个月，二审为 3 个月)，而且批准延长审限的权力不在本院院长，而在高级人民法院或最高人民法院。这是因为行政诉讼与行政管理相关，如果审限太长，将使行政机关陷于诉讼，影响行政管理效率，从而危及国家利益和：社会公共利益。所以，如北京市高级人民法院在牧到上诉状后 2 个月内不能审结本案，应报请最高人民法院批准(非由本院院长批准)。【知识模块】 行政诉讼程序21 【正确答案】 向一审法院申请强制执行，并务必于次年 3 月 5 日(含当日)之前提出申请。根据行政诉讼法第 65 条第 2 款的规定，行政诉讼
38、的当事人可以依法申请第一审人民法院强制执行已生效判决(包括二审判决)。具体措施参见行政诉讼法第 65 条第 3 款的规定，行政机关拒绝履行判决、裁定的。第一审人民法院可以采取以下措施：对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的账户内划拨行诉若干解释第 96 条，行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的，人民法院可以依照行政诉讼法第 65 条第 3 款的规定处理并可以参照民事诉讼法第 111 条的有关规定，对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。因此。本案中的证券机构可以申请第一审人民法院通知银行从证监会的账户内划拨其未归还的罚款。行诉若干解释第 84 条又规定，非公民的当事
39、人向第一审人民法院申请执行生效判决、裁定的期限为 180 天。申请执行的期限以法律文书规定的履行期限的最后一日起计算，法律文书没有规定履行期间的，以法律文书送达当事人之日起计算；逾期申请的，除有正当理由外，不予执行。因此，该证券机构申请法院强制执行，必须在次年 3 月 5 日以前(含该日)向第一审人民法院提出申请。【知识模块】 行政诉讼程序22 【正确答案】 本案涉及原告的举证责任问题。在行政诉讼中。一般由被告负举证责任。但这不是绝对的，不意味着原告就没有举证责任。原告举证的范围有：(1)证明具体行政行为存在的证据。具体行政行为有书面形式的，原告应在起诉时向法院提交正本或复印件；是口头形式的，
40、应提供证人证言、视听资料等依据。(2)有证据证明主张的事实。原告如果没有任何证据证明自己主张的事实，人民法院也可能裁定不予受理。(3)对被告的答辩状中举出的证据，应准备反证或证据答辩。(4)在诉讼过程中，按照人民法院的要求，进一步提供和补充证据。(5)原告请求行政机关赔偿的，不由被告单方承担举证责任，而是“谁主张，谁举证” 。原告应举出证据证明：损害的存在； 损害同具体行政行为有因果关系； 损害的程度。本案中，原告不仅对行政处罚决定不服，且要求损害赔偿，故原告不仅应举证证明派出所处罚行为的存在，而且应举证证明原告所受的身体损害是派出所民警所为，以及医治身体损害的医疗费用、误工费等。从本案实际来
41、看，原告对罚款这一具体行政行为和干警徐某打人的举证很困难，经向法院提出，经法院审查认为困难属实的，人民法院应依职权收集和调查证据。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则23 【正确答案】 本题主要考查起诉期限、原告的举证责任和行政机关工作人员的责任由谁承担。(1)张三的起诉没有超过起诉期限。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则24 【正确答案】 张三应承担证明劳动局未履行其法定职责的事实。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则25 【正确答案】 现在的劳动局应承担败诉后果。根据行诉若干解释第 41 条第 1 款的规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公
42、民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之目起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过 2 年。张三的起诉期限是知道或者应当知道具体行政行为内容之日起 2 年。同时又根据最高人民法院行诉若干解释第 43 条的规定，由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的，被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。张三由于不属自身的原因而造成不知道该具体行政行为的日期，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因此张三的起诉期限应从知道该具体行政行为的日期起算，所以并没有超
43、过起诉期限。根据行政诉讼法第 2 条关于“作出具体行政行为的行政机关是被告” 的规定，虽然当初作出具体行政行为的工作人员已发生变化，但其行为是公务行为。其责任应由其所代表的行政机关承担，而非公务员个人承担。因此，现在的劳动局不应因公务人员的变化而不承担应由行政机关所应负担的法律责任。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政案件的裁判与执行26 【正确答案】 行政诉讼法第 37 条第 2 款规定，法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。依据第 38 条规定，申请人不服复议决定或复议机关逾期不作决定的，申请人可以提起诉讼。本案
44、为治安行政案件，不属于行政复议前置，同时由于市公安局不受理王某的复议申请，所以王某可以提起诉讼，法院应予受理。【知识模块】 行政案件的裁判与执行27 【正确答案】 有效，市公安局应该受理。因为行政复议法并未禁止委托他人代为提起行政复议申请。【知识模块】 行政案件的裁判与执行28 【正确答案】 市公安局的行为属于行政不作为，即不履行法定职责。根据行政诉讼法第 54 条的规定，被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。所以，法院应作出履行判决。【知识模块】 行政案件的裁判与执行29 【正确答案】 可以。法院可根据行政诉讼法第 54 条对判决种类及适用情形的规定，如果该行政处罚证据确
45、凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，应作出维持判决；如主要证据不足或适用法律、法规错误或违反法定程序或超越职权、滥用职权的，应作出撤销判决；如处罚显失公正，人民法院可判决变更。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行30 【正确答案】 法院的判决是错误的。县政府发布的 决定是抽象行政行为根据行政诉讼法的规定，不属于人民法院行政诉讼的受案范围，法院对于违法的抽象行政行为可以不予适用，但无权直接判决撤销。虽然乡政府的集资行为缺少必要的法律根据，但本案中原告只是针对被告违法的具体行政行为提起诉讼并未提起行政赔偿诉讼，根据诉讼“不告不理” 的一般规则，法院直接判决被告向原
46、告返还集资款是不恰当的。【知识模块】 行政案件的裁判与执行31 【正确答案】 法院应对县政府违法的抽象行政行为向其上级政府提出司法建议，对乡政府依此作出的具体行政行为予以撤销。因为县政府的决定属一般规范性文件，它无权为公民、法人、其他组织设定义务，法院可以不予适用、不予参照，但不能直接判决撤销，只能向上一级行政机关提出司法建议，对依据违法规范性文件作出的具体行政行为可以判决撤销。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行32 【正确答案】 王某何时可以提起行政诉讼取决于某市公安局应发放出境卡的期限。如果法律、法规、规章和其他规范性文件对某市公安局发放出境卡期限有明确规
47、定的，该市公安局在此期限内没有给王某发放出境卡或作出答复时，王某即可提起行政诉讼；法律、法规、规章和其他规范性文件未对期限作出规定的情况下，如果该市公安局在接到王某申请之日起 60 日内没有给王某发放出境卡或作出答复时，王某即可以提起行政诉讼。【知识模块】 行政案件的裁判与执行33 【正确答案】 通常应由王某承担举证责任，但因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明时，则应由被告承担举证责任。【知识模块】 行政案件的裁判与执行34 【正确答案】 被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外。【知识模块】 行政案件的裁判与执行3
48、5 【正确答案】 人民法院对案件的处理需要视原告的态度而定。如果原告因被告向其签发出境卡满足了要求，向人民法院申请撤诉，法院应裁定准许；如果原告不撤诉，人民法院应当作出确认违法判决，确认被告不答复行为违法。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政赔偿36 【正确答案】 是行政赔偿。此案的发生是公安机关抓赌过程中公安人员违法使用武器引起的，依照治安管理处罚法的相关规定，公安机关有权对赌博行为进行查处，大同乡派出所作为县公安机关的派出机构自然有查处赌博行为的职权。王某甲和另外两个干警的行为是依照治安管理法规行使行政职权的行为，因为这一行政行为而发生了侵害被害人王某乙生命权的后果。对这一
49、损害的赔偿应是行政赔偿。如果公安机关是在对刑事案件侦查过程中违法打死了被害人，则属刑事赔偿。本案公安机关是以行政主体身份行使行政管理职权，因而不是刑事赔偿，而是行政赔偿。因我国公安机关本身既享有行政管理权，是行政机关，又行使刑事案件的侦查权，是刑事侦查机关，所以对公安机关侵权赔偿责任的性质应注意区分。【知识模块】 行政赔偿37 【正确答案】 不是，本案赔偿义务机关应为县公安局。此案虽然是大同乡公安派出所工作人员王某乙的侵权行为所致，本应由派出所承担责任，但乡镇公安派出所只是县公安机关的派出机构，除了依治安管理处罚法规定的“警告、五百元以下罚款”由乡镇公安派出所裁决并独自承担责任外，乡镇公安派出所的其他行为，依照行政诉讼法第 2S 条第 4 款的规定，应由委托它的机关县公安局承担责任。所以本案的赔偿义务机关应是县公安局。【知识模块】 行政赔偿38 【正确答案】 本寨符合 国家赔偿法第 6 条的规定，依法应由县公安局进行行政赔偿。同时，王某甲犯罪行为致王某乙死亡，依刑事诉讼法之规定可提起附带民事诉讼，请求王
