1、专升本（民法）模拟试卷 23 及答案与解析一、单项选择题1 下列不属于绝对权的是( )。（A）知识产权（B）物权（C）人身权（D）债权2 民事行为的有效条件包括( )。（A）行为人具有完全民事行为能力（B）行为人有意思表示（C）行为内容不违法（D）行为的形式为书面形式3 甲失踪已经 15 年，其配偶、父母、未成年子女和所在单位研究后一致同意申请宣告其失踪。根据法律规定，不能向人民法院提出申请的是( )。（A）其配偶（B）其父母（C）其所在单位（D）其未成年子女4 所有权的继受取得方式包括( )。（A）添附（B）买卖（C）拾得遗失物（D）善意取得5 甲乙二人订立合同，约定“本合同自乙父去世之时失
2、效” ，该条款属于( )。（A）肯定延缓条件（B）肯定解除条件（C）始期（D）终期6 融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人财产损失的，承担责任的是( )。（A）出租人（B）承租人（C）出卖人（D）出租人和承租人7 赵燕从商店出售的女士挎包里，选购了一款“米奇” 牌棕色皮包，这时，这个包是 ( )。（A）种类物（B）特定物（C）无主物（D）原物8 创作作品属于( ) 。（A）事件（B）自然事实（C）事实行为（D）公示行为9 在行为人行使的下列权利中，不属于形成权的是( )。（A）被代理人对越权代理的追认权（B）债权人对债务人行使的催告权（C）受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗
3、赠表示的权利（D）承租人擅自转租，出租人行使的解除权10 公司作为法人，不能享有的权利是( )。（A）名称权（B）著作权（C）专利权（D）隐私权11 特定之债和种类之债的划分标准是( )。（A）债的主体（B）债的标的物（C）债权（D）债务12 计算机软件著作权的保护期为( )。（A）25 年（B） 50 年（C）作者终生及死后 50 年（D）不受限制13 依我国法律，下列合同可由当事人请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是( )。（A）因重大误解订立的合同（B）包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同（C）因欺诈而订立且损害国家利益的合同（D）无权代理订立的合同14 无需两个以上的见证人在
4、场见证的遗嘱形式为( )。（A）代书遗嘱（B）录音遗嘱（C）口头遗嘱（D）自书遗嘱15 甲、乙、丙 3 人各出资 5 万元，合伙开办一旅馆。后甲急需钱，则他有权( )。（A）将该旅馆出售给丁（B）经乙、丙同意将自己的份额转让给丁（C）将旅馆抵押给丁（D）将自己的份额转让给丁16 下列选项中，能够适用债权代位权的是( )。（A）养老金（B）人寿保险（C）财产保险（D）人身伤害损害赔偿请求权17 根据合同法，下列各项中属于无名合同的是( )。（A）建设工程合同（B）居间合同（C）借用合同（D）借款合同18 下列选项中，可以具有法人资格的是( )。（A）消费者保护协会（B）外交部办公厅（C）省政府采
5、购办（D）合伙组织19 在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性( )。（A）在国外出版物上公开发表过的（B）在国内出版物上公开发表过的（C）在国外公开使用的（D）在国内公开使用的20 甲向乙借款并以自己的尼桑货车作为抵押，但是没有办理抵押登记，则( )。（A）抵押有效，但是不能对抗善意第三人（B）抵押无效，导致主合同无效（C）抵押无效，导致主合同效力待定（D）抵押无效，但不影响主合同的效力21 张某、李某夫妇二人有一子一女，子张甲、女张乙。女张乙早年去世，遗有一子赵某。张某去世后，遗有个人财产 10 万元，则对这 10 万元，( )。（A
6、）李某、张乙有继承权，二人平分（B）李某全部继承遗产（C）张甲有继承权，可继承全部遗产，赵某无继承权（D）张甲、李某和赵某有继承权，三人平分22 当然不能作为第一顺序法定继承人的是( )。（A）尽主要赡养义务的丧偶儿媳（B）子女（C）父母（D）祖父母23 2003 年 5 月 4 日甲病逝，5 月 7 日安葬完毕，5 月 8 日继承人一起确定甲的遗产，5 月 9 日继承人之间确定继承比例，5 月 10 日遗产分割完毕。则继承始于( )。（A）5 月 4 日 （B） 5 月 7 日 （C） 5 月 8 日 （D）5 月 10 日24 地面施工致人损害应承担的责任属于( )。（A）推定过错责任（B
7、）过错责任（C）无过错责任（D）严格责任25 张某撰写学年论文，大量抄袭了王某刊登在学术评论上的一篇译文，张某的行为侵犯的著作权属于( )。（A）王某（B） 学术评论杂志社（C）王某和杂志社（D）王某和译文对应的原文的原作者26 我国对于办理登记的社会团体法人的设立原则是( )。（A）特许主义（B）准则主义（C）行政许可主义（D）严格准则主义27 甲乙订立了一份买卖名贵花瓶的合同，履行期满后，甲未交付花瓶。后因地震该花瓶灭失。甲是否对其承担责任( )。（A）地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不承担责任（B）甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责（C）虽然甲因不可抗力可以免责，
8、但根据公平原则仍应承担一定责任（D）即使甲能证明不迟延履行，花瓶也会因地震而灭失，仍不能免责28 地上权具有的特征中不包括( )。（A）从属性（B）绝对性（C）排他性（D）要式性29 造纸厂排出废水造成甲的鱼塘中的鱼大量死亡。甲如果要求造纸厂承担责任，应举证的情况不包括( ) 。（A）造纸厂排放了废水（B）甲的鱼死亡的事实（C）造纸厂排放废水有过错（D）造纸厂排放的废水超标30 属于人格权的权利类型是( )。（A）隐私权（B）表演者权（C）监护权（D）配偶权二、判断题31 合伙的关键在于合伙人共享利益与共担风险。( )（A）正确（B）错误32 当事人既约定违约金，又约定定金的，违约方可以在违约
9、金与定金之间进行选择。 ( )（A）正确（B）错误33 法律行为的成立与生效是同时的。( )（A）正确（B）错误34 表见代理本质上是无权代理。( )（A）正确（B）错误35 表见代理的法律效力，在于使无权代理发生如同有权代理一样的效果。( )（A）正确（B）错误36 丧偶儿媳对公婆或丧偶女婿对岳父母尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。 ( )（A）正确（B）错误37 著作权中的人身权都是可以转让的。( )（A）正确（B）错误38 留置权和质权的共性是，二者均为法定的担保物权。( )（A）正确（B）错误39 赠与合同是实践合同。( )（A）正确（B）错误40 个体工商户对外所欠的债务，由其
10、家庭财产或个人财产承担无限责任。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述民法的适用原则。42 简述居住权的概念和主要内容。43 简述债的提存的概念和提存原因。四、论述题44 试论保证的从属性。五、案例分析题45 李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11 周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998 年 12 月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款 1 万元，分别写下 1 万元欠条 3 张，共计 3 万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年 1 月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠人山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不
11、欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议，内容是：朱兰名下存款 2000 元清偿刘江的货损； 瓦房 1 间及农具、家庭生活用品约价值 1 万元，由张海负责处理，折抵其借款 1 万元；丧葬费 1000 元由村委会承担；欠信用社和邻村人的 2 万元由李梅在年满 18 周岁以后 5 年内还清，但不计利息；李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家
12、境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议在财产上有所照顾。请回答以下问题：(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?46 甲继承祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以 500 元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后，即以 1000 元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值 50 万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，二人发生争议：甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?专升本（民法）模拟试卷 23 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】
13、 D2 【正确答案】 C3 【正确答案】 D4 【正确答案】 B5 【正确答案】 D6 【正确答案】 B7 【正确答案】 B8 【正确答案】 C9 【正确答案】 B10 【正确答案】 D11 【正确答案】 B12 【正确答案】 C13 【正确答案】 A14 【正确答案】 D15 【正确答案】 B16 【正确答案】 C17 【正确答案】 C18 【正确答案】 A19 【正确答案】 C20 【正确答案】 D21 【正确答案】 D22 【正确答案】 D23 【正确答案】 A24 【正确答案】 A25 【正确答案】 D26 【正确答案】 C27 【正确答案】 B28 【正确答案】 A29 【正确答案】
14、 C30 【正确答案】 A二、判断题31 【正确答案】 A32 【正确答案】 B33 【正确答案】 B34 【正确答案】 A35 【正确答案】 A36 【正确答案】 A37 【正确答案】 B38 【正确答案】 B39 【正确答案】 B40 【正确答案】 A三、简答题41 【正确答案】 (1)特别法优于一般法；(2)强行法优于任意法；(3)例外法规定排除一般规定；(4)具体规定优于一般性条款。42 【正确答案】 (1)概念：居住权是指非所有人根据法律规定或当事人之间的约定居住他人房屋的权利。(2)居住权的基本内容包括： 对房屋的使用权； 收益权，即在自身和家庭需要的范围内取得房屋收益的权利；物权
15、请求权之保护的权利，即居住权人对房屋有占有、使用和收益的权利，为实现该权利，居住权人有排除所有权人和第三人妨害的权利。(3)居住权人须承担下列义务： 不得改变房屋的结构和用途； 一般不得就居住权设置权利负担；妥善保管房屋和承担房屋的维修费用等； 在居住权消灭时返还房屋。43 【正确答案】 提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人；(4)法律规定的其他情况。四、论述题44 【正确答案】 保证的从属性，又称为保证的附从性，是
16、指保证合同为主合同的从合同，保证债务为主债务的从债务，保证债权为主债权的从权利，前者与后者同其命运。保证的从属性表现在以下几个方面：(1)存续上的从属性。保证债务的存在以主债务的有效存在为前提。主债务的有效存在是保证债务得以存在的基础，当主合同不成立、无效、被撤销或被解除时，保证债务也不能存在。因此，当债权人起诉，要求保证人承担保证责任时，该债权人不仅要证明保证合同的存在，而且要证明主合同的存在。必须注意的是，基于保证的从属性而派生的存续上的从属性的规则，仅仅只是要求保证债务应以主债务的有效存在为前提，即仅强调主债务的基础性，并不强求主合同在时间上一定要先于保证合同而设立。也就是说，不能将保证
17、的存续上的从属性理解为必须先成立主合同然后才能成立保证合同。事实上，为将来成立的主合同设定保证担保的现象是大量存在的，如在银行贷款担保中，可先订立保证合同，然后再订立贷款合同。当然，即便是在此种情形下，当主合同不存在时，保证合同也不能发生效力，因此这也是不违反保证的从属性的。(2)保证范围和强度上的从属性，即保证债务的范围和强度不得大于或强于主债务。根据合同自由原则，在保证合同中，保证人可以与债权人协商确定保证担保的范围，但是保证债务的范围和强度不能大于主债务。如果保证合同当事人所约定的保证债务的范围或强度大于主债务的，应减少至主债务的限度。(3)移转上的从属性，即保证债权随主债权的移转而移转
18、。在保证担保设定以后，债权人既对债务人享有主债权，又对保证人享有保证债权。根据从随主原则，当主债权移转时，作为主债权的从债权的保证债权也应随之移转。不仅如此，由于保证的目的固然在于确保债权人债权的实现，但这一目的达成却是通过担保债务人债务的履行来完成的，因此只要债务人的债务存在，保证人的担保责任即不可免，而不管债权人是谁。当债权发生移转时，债务人的债务依然存在，因此，保证担保亦应存在，但是，由于此时债权已由新的债权人享有，债务人债务履行的对象已发生变化，因此保证担保也应向新的债权人提出，也就是说，保证担保也应随同移转。我国担保法第二十二条规定，“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证
19、人在原保证担保范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”该条即明确规定了保证债权应随主债权移转的规则。(4)变更上的从属性，即保证债务随主债务的变更而变更，当然，此种变更只能是保证范围和强度的减少而不能是扩大。对此，我国担保法司法解释第三十条前段有明文规定：“ 保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的责任的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任。”由此可见，当主合同的变更减轻了债务人的责任时，保证人应依变更后的合同承担保证责任，即保证人的责任也相应减轻。(5)消灭上的从属性，即保证债务随主债务的消灭而消灭。如主债务
20、因清偿而消灭，保证债务也消灭；如主债务因合同解除而消灭，保证债务也随之消灭。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)本案涉及的法律问题有以下四个方面：李梅对李天志、朱兰的财产继承问题；李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题；监护人的设定问题；李梅的行为能力问题。(2)依民法规定，本案应作如下处理：李天志、朱兰遗留的遗产共有 2000 元存款、房屋和家庭生活用品，应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人，又无其他生活来源，故应为其保留必要的财产份额，以满足其基本生活需要；在为李梅保留必要的遗产份额以后，剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保，
21、故应平等受偿，且债务清偿以剩余遗产为限，未清偿部分李梅不再承担清偿责任；关于李梅的监护问题，如果李天容愿意承担监护职责，经村委会同意其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意，则应由村委会作为李梅的监护人；该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有 11 周岁，是限制行为能力人。46 【正确答案】 (1)有权。因为重大误解而订立的合同为可撤销的合同，受损害当事人有权在知道或应当知道情形之日起 1 年内申请人民法院撤销。本案中，甲因为对花瓶的品质发生 B 认识，致使造成较大损失，因此，依法甲可以在知道或应当知道情形之日起 1 年内申请人民法院予以撤销交易(合同)。(2)有权。丙不能取得该花瓶的所有权。因为依照合同法，经撤销的合同自始无效。乙因为不能取得该花瓶的所有权，故乙卖掉花瓶是无权处分，该行为未经过甲的追认而无效。又因为丙是知情人，构成恶意，不能根据善意第三人的理论而取得该花瓶的所有权，故甲有权要求丙返还花瓶。
