1、专升本（民法）模拟试卷 31 及答案与解析一、单项选择题1 初中学生周某的叔叔赠与其财产 5 万元，周某欲买一辆摩托车，他( )。A有权自己决定购买B有权同叔叔协商决定购买C应当经过父母同意D有权同父母协商，但父母不同意时仍可自行决定购买2 王某 17 岁，患有精神病，不能完全辨认自己的行为，但有劳动收入而且可以作为其主要生活来源，他属于( )。A限制民事行为能力人B无民事行为能力人C积极治疗后再定其行为能力的人D视为完全民事行为能力人3 小明的爸爸赠给小明一辆山地车，但附带了一个义务，要他在学校考得好成绩。小明才 8 岁，没有独立订立合同的民事行为能力，这辆车( )。A暂归其父母所有，待小明
2、长大有行为能力时再把车的所有权转交给他B因爸爸给未成年人的赠与附有义务，赠与无效C因设定的义务无效，车归小明的父母D赠与有效4 赵某婚后下落不明 5 年，其父母可以申请法院( )。A先宣告其失踪，再宣告其死亡B宣告其死亡C先公示寻找，后宣告失踪，再宣告其死亡D在宣告失踪后寻找仍无下落时，才能宣告其死亡5 民法的渊源是指( ) 。A民法的起源B民法的深度和来源C民法的发展历史D民事法律规范的表现形式6 根据我国法律规定，自然人的民事权利能力始于( )。A出生B10 周岁C16 周岁D18 周岁7 下列各项中，不属于法定孳息的有( )。A租金B牛奶C利息D股息8 下列选项中，不属于物权客体的有(
3、)。A金银B货币C票据D行为9 在下列选项中，属于主物和从物关系的是( )。A甲的拖拉机和拖犁B甲的手表和乙的表带C房屋和天花板D丙的钥匙和丁的锁10 下列财产中不得抵押的是( )。A抵押人所有的房屋B抵押人所有的交通工具C抵押人依法承包的荒山、荒滩等荒地的土地使用权D国有企业的机器设备和厂房11 依我国现行法的规定，下列选项中可以担任保证人的是( )。A企业法人的职能部门B学校C医院D私营企业12 周某到某家具城购买家具，看中了甲公司生产的红木家具一套。双方达成协议，价款 8000 元，周某预付订金 4000 元，甲公司保证 3 天内将货送到周某家。双方在挑好的红木家具上作了标记。当晚，家具
4、城失火，该套家具被焚毁。对于本案的处理办法，下列选项中正确的是( )。A由周某承担损失，周某应补交所欠货款 4000 元B由甲公司承担损失，甲公司应退还周某预付订金 4000 元C由周某、甲公司平均分担损失，周某不补交货款，甲公司不退还订金D主要由甲公司承担损失，周某也应适当承担损失13 2005 年 6 月 2 日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6 月 8 日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定 3 天后交付价款。但 6 月 10 日，该头耕牛失脚坠下山崖摔死。对于该耕牛死亡的财产损失，应当由( )。A杜某承担B刘某承担C杜某与刘某各承担一半D杜某承担 1
5、/3，刘某承担 2/314 甲将一幅名画出售给乙，并约定 1 个月后交付。丙知道甲出售名画后，愿出比乙更高的价格购买。甲便将该画卖给丙，并当场交付该画与丙，但丙未付款。在此种情况下，下列判断中正确的是( )。A乙有权要求丙将该画交付给自己，因为其与甲的买卖合同成立在先B乙有权要求甲交付该画，甲应当向丙请求返还该画，而丙亦应当返还C乙无权要求丙交付该画D乙无权要求甲承担违约责任15 育新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得奖券 1 张。王某因购买电教器材得到了 5 张奖券，他自己把这几张奖券收了起来，后百货公司抽奖，这几张奖
6、券中的 1 张中了头奖，可得彩色电视机 1 台，该电视机应当( )。A归育新学校所有B归育新学校所有，但应给王某以适当补偿C归王某所有D归育新学校与王某共有16 甲农民于夜间收割，误将他人麦田当作自己麦田，其所收麦子属于( )。A自助行为B无因管理C不当得利D侵权行为17 甲公司欠乙公司 30 万元债务，甲公司被乙公司兼并之后，甲、乙之间的债务因此消灭的原因是( ) 。A提存B免除C混同D抵销18 甲、乙之间订有买卖合同，约定价款于 2005 年 3 月 1 日支付，丙为担保甲、乙之间的买卖合同的价款的支付与甲订立了保证合同，但并没有约定保证的方式，买卖合同到期后，乙无清偿能力，过了半个月，甲
7、请求丙承担保证责任。下列观点正确的是( ) 。A丙得以先诉抗辩权对抗甲的请求权B丙得以保证期间届满为由而拒绝履行保证责任C丙得以保证合同的诉讼时效的经过拒绝履行保证责任D丙应向甲清偿合同价款，后取得对乙的求偿权19 下列属于无因管理的是( )。A义务劳动B清理垃圾C误将他人家畜当做自己家畜饲养D路遇他人伤犬，送去救治20 下列属于无因管理的是( )。A义务劳动B清理垃圾C误将他人家畜当做自己家畜饲养D路遇他人伤犬，送去救治21 下列选项中不属于可以由赠与人撤销赠与的情形是( )。A受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的B受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的C受赠人不履行赠与合同约定的义务的D因
8、受赠人的违法行为致使赠与人死亡的22 依债的主体双方人数是单一的，还是多数的，债可分为( )。A单一之债与多数人之债B简单之债与选择之债C特定之债与种类之债D按份之债与连带之债23 属于债的内容变更的是( )。A债权让与B债务承担C债权债务的概括承受D履行方式变更24 属于债的主体变更的是( )。A债的担保方式变更B债的标的物数量增加C履行期限变更D债务承担25 张某和刘某夫妇无子女，后收养李某的幼子为养子，该养子( )。A必须姓张B必须姓刘C必须姓李D可以姓张，可以姓刘，也可以姓李26 某杂志社未经影星李某同意，即在杂志的封面上刊登其未成名时与前妻的露情照片，并附有某生产滋补药品公司名称。李
9、某可以要求杂志社承担民事责任的理由是( )。A肖像权受侵害B名誉权受侵害C肖像权和名誉权均受侵害D可以选择肖像权受侵害或名誉权受侵害27 根据我国收养法的规定，收养关系解除后，成年养子女同生父母的关系( )。A自行恢复B由法院做出判决C由双方协商确定D由收养登记部门决定28 依据我国收养法第 9 条的规定，无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差( ) 。A15 周岁B20 周岁C30 周岁D40 周岁以上29 依照我国婚姻法的规定，对于离婚案件的审理，应进行调解，调解无效的，应准予离婚。下列不属于我国婚姻法所规定的判决离婚的条件的是( )。A因感情不和分居满一年的B重婚或有配偶
10、者与他人同居的C有赌博、吸毒等恶习屡教不改的D实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的30 受遗赠人应当在两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示的时间是( )。A知道受遗赠后B遗产处理前C被继承人死亡后D应当知道受遗赠后31 继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务( )。A必须负偿还责任B应负部分偿还责任C可以不负偿还责任D可以不偿还债务，但必须偿还应缴纳的税款32 数个辈分不同、相互有继承权的人在同一事故中丧生，无法确定死亡先后顺序的，依法应首先推定( ) 。A同时死亡，彼此不发生继承B没有继承人的人先死亡C长辈先死亡D晚辈先死亡33 保管合同的标的物在发生毁损、灭失的情形时( )。A
11、保管期间所发生的保管物毁损、灭失风险由保管人承担B保管期间届满无人领取保管物，发生毁损、灭失风险的，保管人不承担责任C保管期间内发生的保管物毁损、灭失风险，由双方共同承担D保管期间发生保管物的毁损、灭失风险，由寄存人承担34 因紧急避险造成损害的，如果险情是由于人为的原因引起的，承担民事责任的是( )。A紧急避险人B引起险情的人C紧急避险人和引起险情的人D受害人自己35 某气象局在机关院内铺设管道，由甲工程队负责施工。甲工程队在马路边上违规码放管线，当某乙(7 岁)经过此地时，管线塌落，造成某乙当场死亡。对某乙的死亡，责任者是( ) 。A某气象局B甲工程队C某气象局和甲工程队D某气象局、甲工程
12、队和乙的监护人36 当事人在合同中约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人( )。A要遵守约定B可以请求法院将违约金额降低至与损失相同的范围C可以请求仲裁机构予以适当减少D将高出部分上缴国家二、简答题37 简述动产交付的法律效力。38 简述婚姻无效的法律后果。39 简述代位继承与转继承的区别。三、论述题40 论善意取得制度。41 某甲是一位养牛专业户，一日某甲的一头奶牛生了重病，医治数日未有好转，某甲害怕该牛的病有传染性，一旦传染给其他的牛，损失将会很惨重，因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时，发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中，经过精心喂养和医治，此牛病愈且成为了一头高产奶牛
13、。事后，某甲听说此事，要求某乙将牛还给他，他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用，某乙回应，给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问：(1)某甲的要求是否合理? 为什么?(2)某乙的态度是否合法? 为什么?42 甲、乙签订一批陶瓷制品的买卖合同，合同约定由甲负责代办托运。甲遂与丙物流运输公司签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失致使发生三车追尾的连环交通事故，使该批货物严重受损，无法向乙按约定时间交货。问：(1)上述案件中存在几个合同关系? 分别是什么合同关系?(2)乙应向谁主张权利 ?为什么?四、案例分析题43 贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。
14、摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以 700 元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头像也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失 2000 元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：(1)本案中于某的行为是否构成侵权? 说明理由。(2)法院应怎样判决 ?44 一天，某石灰厂放
15、炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后，在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰，正赶上放炮，碎石将于某砸伤，花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿，石灰厂认为自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己对损失有过错，所以，石灰厂不承担责任。问：(1)对于某的损失，石灰厂有无责任?(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?专升本（民法）模拟试卷 31 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C2 【正确答案】 A3 【正确答案】 D4 【正确答案】 B5 【正确答案】 D6 【正确答案】 A7 【正确答案】 B8 【正确答案】 D9 【正确答案】 A10 【正确答案】 C11 【正
16、确答案】 D12 【正确答案】 B13 【正确答案】 B14 【正确答案】 C15 【正确答案】 A16 【正确答案】 C17 【正确答案】 C18 【正确答案】 D19 【正确答案】 D20 【正确答案】 D21 【正确答案】 D22 【正确答案】 A23 【正确答案】 D24 【正确答案】 D25 【正确答案】 D26 【正确答案】 C27 【正确答案】 C28 【正确答案】 D29 【正确答案】 A30 【正确答案】 A31 【正确答案】 C32 【正确答案】 B33 【正确答案】 B34 【正确答案】 B35 【正确答案】 B36 【正确答案】 C二、简答题37 【正确答案】 交付，即
17、移转占有。动产交付，即动产占有人将该动产移转于他人占有的行为。关于动产交付的法律效力，大陆法系各国的民法有两种做法：(1) 交付要件主义。是指即以移转占有作为物权变动的生效要件，即动产物权变动除了当事人之间的合意外，还要进行交付。在移转占有之前，物权变动在当事人之间不产生效力，而且物权变动也不能对抗第三人。(2) 交付对抗主义。是指在移转占有之前，物权变动已在当事人之间发生效力，但不能对抗第三人。我国物权法关于动产交付的效力，采交付要件主义，这是由物权法的公示原则所决定的。38 【正确答案】 无效婚姻将产生以下三方面法律后果：(1) 当事人之间身份关系上的效力。根据婚姻法规定，无效婚姻，自始无
18、效。当事人不具有夫妻的权利和义务。(2) 当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用婚姻法中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。(3) 亲子关系上的效力。根据婚姻法规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用婚姻法中有关父母子女的规定。39 【正确答案】 代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1) 继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(
19、被转继承人)后于被继承人死亡。(2) 被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中，被转继承人不则限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人。(3) 实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。(4) 适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。三、论述题40 【正确答案】 (1) 善意取得的含义。善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三人(即不知道占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，由
20、该善意第三人取得原物所有权的制度。(2) 善意取得的制度价值。善意取得制度的功能在于保护交易的安全。实质上，就是牺牲原权利人的利益来保护善意交易人的利益。对于交易中善意的受让人，承认其在取得财产占有的同时也就取得了财产的所有权；即使该财产的出让人为非所有人，财产的原权利人也不能向受让人请求返还原物，而只能向出让人请求损害赔偿。(3) 善意取得的性质。对于善意取得在法律上的性质究竟是原始取得还是继受取得，有两种观点。一种观点认为是原始取得，即善意取得人并非基于原权利人的权利而取得所有权，而是直接基于法律的特别规定，因此当然为原始取得。另一种观点认为是继受取得，因为善意取得效力的发生是基于让与行为
21、。前一种观点为通说。(4) 善意取得的构成要件。具体来讲一般包括：善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；善意第三人必须是有偿取得动产的占有；善意第三人须自无处分权人处取得占有；第三人必须是公然和善意取得占有；非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(5) 关于善意取得的理论。善意第三人为何能够从无所有权的出让人处取得所有权?对此有多种解说，如取得时效说、权利外像说、法律赋权说、占有效力说、法律特别规定说等。41 【正确答案】 (1) 不合理。理由：因为该牛是某甲主动抛弃的，而非丢失的。如果是丢失或走失的，那么，某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中，该牛是由某甲抛弃的，因此某甲丧失了
22、对该牛的所有权，某甲与某乙之间没有形成债的关系，某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。(2) 合法。理由：因为，某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭，拾得该牛的行为是先占而取得，因此某乙对该牛拥有所有权，某乙有权拒绝返还该牛。42 【正确答案】 (1) 存在两个合同法律关系。它们分别是：甲与乙之间的货物买卖合同关系和甲与丙之间的货物运输合同关系。(2) 乙应向甲主张权利。理由：乙与甲之间存在买卖合同关系，依照法律规定，当事人一方由于第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如约履行义务，依法应向乙承担违约责任；而乙与丙之间没有直接的法律关系，基于
23、合同的相对性，乙不能向丙提出赔偿请求。四、案例分析题43 【正确答案】 (1) 于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其赠与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2) 法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。44 【正确答案】 对于某的损失，石灰厂有责任。于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求：第一，石灰厂放炮炸石的作业属于民法通则规定的高度危险作业，对周围环境有高度危险，因高度危险作业造成他人损害的，属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可，而无需证明作业人有过错。本案中，石灰厂虽然在放炮时，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的损失，所以，石灰厂应承担相应责任。第二，根据民法通则的规定，高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区，故意要造成自己受伤的，他只是没有听到警示。所以本案不存在作业人免责的条件，石灰厂应对于某的损失负责任
