1、专升本（民法）模拟试卷 44 及答案与解析一、单项选择题1 关于民事法律关系，下列说法正确的是 【 】（A）民事法律关系只能由当事人自主设立（B）民事法律关系的主体即自然人和法人（C）民事法律关系的客体包括不作为（D）民事法律关系的内容均由法律规定2 民法中禁止滥用权利的原则要求 【 】（A）父母不得滥用监护权（B）公司法定代表人不得滥用职权同他人谈判业务（C）国家机关工作人员不得滥用权力（D）国家机关不得滥用职权3 某公司在某市甲区有一幢主要办公楼，在乙区有一幢营业大楼，在丙区有一幢物业管理楼，在丁区有刚落成的新办公楼。依民法规定，该公司的住所是 【 】（A）甲区办公楼（B）乙区营业大楼（C
2、）丁区办公楼（D）四个办事机构的所在地4 依民事权利的相互关系不同，民事权利可以分为 【 】（A）财产权与人身权（B）绝对权与相对权（C）请求权与形成权（D）主权利与从权利5 甲在某小区门口捡到一个钱包，内有 1000 元人民币。过了两天见没人认领，甲就约朋友吃饭，将该钱花费殆尽。甲的行为属于 【 】（A）侵权行为（B）不当得利（C）无因管理（D）非民事行为6 甲、乙商定，半年后乙出租给甲一套房子，这属于 【 】（A）附条件的民事法律行为（B）附期限的民事法律行为（C）附撤销条件的民事法律行为（D）附解除条件的民事法律行为7 普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定 16 岁的儿子李明为
3、其全部财产继承人。下列表述错误的是 【 】（A）李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额（B）如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格（C）如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人（D）应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示8 李某是一公司的业务员，某日李某发现公司所需一批货物，通知并征求公司经理是否购买的意见，因公司经理与李某不和，明确表示不同意。但是李某还是以公司的名义签订了买卖合同，李某的行为应属于 【 】（A）无代理权的无效民事行为（B）为公司利益进行的无因管理行为（C）效力待定的民事行为（D）对公司实施的侵权行为9 诉讼时效中止后，从中止
4、时效原因消除之日起，诉讼时效期间 【 】（A）继续计算（B）不再计算（C）重新计算（D）届满10 根据他物权设立目的的不同，他物权可分为 【 】（A）动产物权与不动产物权（B）主物权与从物权（C）用益物权与担保物权（D）自物权与他物权11 依据占有人是否基于本权而对物进行占有，可将占有分为 【 】（A）有权占有与无权占有（B）善意占有与恶意占有（C）直接占有与间接占有（D）自主占有与他主占有12 个体工商户以个人名义投资，收益归家庭成员享用的，在经营中发生的债务，应用【 】予以清偿。（A）家庭共有财产（B）夫妻财产（C）其投资额（D）投资者个人财产13 在下列各项中，不符合动产质权的标的物的要
5、件的是 【 】（A）非为禁止流通物（B）特定的动产（C）出质人对标的物享有所有权（D）出质人对标的物不具有处分权14 根据物权法的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权 【 】（A）专利权（B）应收账款债权（C）可以转让的股权（D）房屋所有权15 下列选项中，属于要约邀请的是 【 】（A）火车站出售火车票（B）悬赏广告（C）商家发布未附价格条款的广告（D）投标中的竞标16 董某向吴某借款做生意，欲以一套房屋抵押，并正式订立了抵押合同，只是因嫌办理登记手续费用高而未予以登记；后董某又以其弟弟的一辆暂时闲置的汽车质押给吴某，三方签字订立了质押合同并将汽车交吴某看管，之后董的弟弟要拉几车货物提出用车，
6、吴某也感到车占地方且需要操心看管，即同意董的弟弟把车开走。1 年后董某经营亏损无力偿债。吴某向法院提起诉讼要求行使抵押权和质押权。依照法律规定 【 】（A）抵押有效质押无效（B）质押有效抵押无效（C）抵押与质押均有效（D）抵押与质押均无效17 甲借款给乙，丙为乙向甲提供抵押，甲享有债权和抵押权，现甲将债权转让给了丁。该抵押权 【 】（A）归于消灭（B）由甲享有（C）由丁享有（D）由甲与丁共同享有18 合同法规定的撤销权行使的期间为 1 年，该期间开始的时间是 【 】（A）行为开始之日（B）行为开始之次日（C）债权人知道或应当知道撤销事由之次日（D）债权人知道或应当知道撤销事由之日19 下列关于
7、债权的说法，不正确的是 【 】（A）债权是请求权（B）债权是对人权（C）债权是支配权（D）债权规范的是财产流转关系20 依保管合同，对保管期间保管物毁损灭失的责任承担问题表述不正确的一项是 【 】（A）保管不善造成保管物毁损灭失的，保管人应承担责任（B）无偿保管的保管人没有重大过失的，不承担责任（C）寄存贵重物品，寄存人虽未声明但保管人也应按原价值赔偿（D）寄存人未依约领取保管物的，保管人不承担责任21 甲将自有房屋出租给乙，约定租期到 2013 年 12 月，2012 年 10 月，甲把该房屋卖给了丙。此时，该租赁合同 【 】（A）终止，但甲应补偿乙的损失（B）终止，由丙补偿乙的损失（C）继
8、续有效，合同当事人是甲和乙（D）继续有效，合同当事人是丙和乙22 不安抗辩权的效力是指先履行一方当事人有权 【 】（A）中止履行其义务（B）解除合同（C）中止履行其义务或解除合同（D）中止履行其义务，若在合理期限内，对方仍不能恢复履行能力或未提供适当担保，可解除合同23 因债务人怠于行使其到期债权，债权人以自己名义向次债务人行使的请求其履行债务的权利是 【 】（A）代理权（B）撤销权（C）代位继承权（D）代位权24 在我国，人民法院审理离婚案件 【 】（A）不以法院调解为必经程序（B）以法院调解为必经程序（C）诉前已有有关部门调解的，不以法院调解为必经程序（D）诉前未经有关部门调解的，以法院调
9、解为必经程序25 离婚后，一方抚养子女，另一方应负担必要生活费和教育费的 【 】（A）一部（B）全部（C）大部分（D）一部或全部26 2010 年 7 月 1 日，王某与胡某结婚，2011 年 5 月 2 日王某父亲去世，2011 年 9 月 10 日王某与胡某协议离婚，2011 年 10 月 8 日王某继承其父价值 l0 万元的遗产，胡某知道后，要求分割。该财产 【 】（A）属于王某所有，但王某应给予胡某适当补偿（B）属于王某个人所有（C）王某享有 23，胡某享有 13（D）属于夫妻共同所有27 甲生前有存款 3 万元，住房一套，家电数件，股票债券若干。甲因车祸死亡，保险公司因其在保险单上未
10、写明受益人。故将 2 万元保险金交给其母亲，未交其妻子和女儿。按照规定，甲的遗产包括 【 】（A）存款、房屋、家电、股票债券、保险金（B）存款、房屋、家电、股票债券（C）存款、家电、股票债券、保险金（D）存款、房屋、家电、保险金28 被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系消灭是始于 【 】（A）提起宣告死亡之诉之日（B）离开住所或发生意外事故而下落不明之日（C）法院宣告死亡之日（D）被宣告死亡人实际死亡之日29 对被继承人依法应当缴纳的税款和债务，继承人 【 】（A）仍应当负责清偿（B）可不偿还债务但应清偿税款（C）负限定清偿责任（D）由法院视继承人偿还能力而决定是否清偿及清偿的数额30 收养应当向
11、县级以上人民政府的哪个部门办理登记 【 】（A）公安部门（B）民政部门（C）财政部门（D）专门的收养登记部门31 某公司在其格式劳动合同中规定：“上班期间，因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。“该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了 2 根手指，王某因受伤而造成的财产损失 【 】（A）由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任（B）主要由王某自己承担，该公司亦应当承担部分赔偿责任（C）应当由该公司承担赔偿责任（D）主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失32 因紧急避险造成损害的，如果险情是由人为因素引起时，对损害承担民事责任的主体是【 】（A
12、）紧急避险人（B）引起险情的人（C）紧急避险人和引起险情的人共同（D）受害人自己33 能够作为遗嘱见证人的是 【 】（A）无民事行为能力人和限制民事行为能力人（B）继承人和受遗赠人（C）与遗嘱人有权利义务关系的人（D）与继承人、受遗赠人有权利义务关系的人34 债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失 【 】（A）应由胡某承担（B）应由沙某承担（C）应由沙某与胡某共同承担（D）应由提存机关承担35 某商场在国庆期间组织家电促销活动，后有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人商标权的产品，但该商场能证明其产品的合法来源。下
13、列说法正确的是 【 】（A）该商场不构成侵权，但应停止销售（B）该商场是善意销售，不构成侵权（C）该商场构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任（D）该商场构成侵权，应承担停止损害和赔偿损失的责任二、简答题36 简述地役权的概念与特征。37 简述债的种类。38 简述法定代理或指定代理终止的情形。三、论述题39 论双务合同中的抗辩权。四、案例分析题39 农民田某于 2004 年去外国打工时在途中遇海难失踪，从此杳无音讯。2009 年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡，人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好，家中又没有足够的经济能力给田燕治疗，2010年胡某将田燕送给膝下
14、无子的邻村姚某收养，并办理了合法的手续。2011 年，失踪多年的田某突然返回，法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某要求与胡某恢复夫妻关系，并提出田燕的收养未征得他的同意，违反我国收养法，是无效的，要求撤销收养合同。胡某不同意恢复夫妻关系，姚某不同意撤销收养合同，田某诉至法院。问：40 田某与胡某间的夫妻关系是否可以恢复?41 田燕的送养是否有效?41 村民某甲因养殖需要资金 20 万元，向某乙借款 10 万元，以自己的一套价值 10万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款 10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力，某甲严重
15、亏损，不能及时偿还借款，某乙和某丙将其诉至法院，法院查证上述事实后又查明：某丙在占有音响设备期间，不慎将该设备损坏，送某丁修理，某丙无力交付某丁修理费 1 万元，该设备现已被某丁留置。 问：42 某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?43 某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?44 某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?专升本（民法）模拟试卷 44 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 民事法律关系是产生在平等主体之间的社会关系，是个体意志和国家意志的结合。民事法律关系的客体一般包括物、行为、智力成果和其他权益。行为中也当然包括不作为。故 C 项正确。2 【正确答案】
16、 A【试题解析】 禁止滥用权利原则中的“权利”，一般仅指滥用者自身所具有的权利，而非他方所赋予或给予的权利或权力。3 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则第 39 条规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。4 【正确答案】 D【试题解析】 根据民事权利的相互关系的不同，民事权力分为主权利与从权利，主权利是能够独立存在的权利。从权利必须依赖主权利存在而存在的权利。如主债权，担保物权是从权利。所以选 D 项。A 项，是从调整对象进行的分类。B 项，是从义务主体范围进行的分类。C 项，是从权利的效力进行的分类。5 【正确答案】 B【试题解析】 不当得利是指没有合法依据获得利益，而使他人遭受损失。
17、而法律规定，拾得遗物物，应归还失主，失主不明的，应归国家因此，本题中甲的行为构成不当得利。6 【正确答案】 B【试题解析】 附条件的法律行为是指双方当事人在法律行为中特别约定一定的条件，并把这个条件的成就与否作为法律效力发生、变更、消灭的依据的法律行为。附期限的法律行为则以一定期限的到来为依据。本题中“半年后”属于期限。所以选B 项。7 【正确答案】 D【试题解析】 根据合伙企业法第 50 条的规定可知，李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额，A 项正确。如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格，原来的普通合伙企业依法转为有限合伙企业。因此，B 项正确。如果合伙协议事先约定合伙人必须具有
18、完全民事行为能力的，那么李某不能成为合伙人，只能要求退还其父在合伙企业中的财产份额。因此，C 项正确。李明是否愿意取得合伙人的资格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到李明成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他合伙人一致同意才可以实现。因此 D 项错误。8 【正确答案】 C【试题解析】 李某的行为属于不具有代理权的无权代理行为。依据合同法规定此类行为属效力待定的民事行为。9 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则第 139 条规定，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。所以选 A 项。10 【正确答案】 C【试题解析】 根据他物权设立目的的不同，他物权分为用
19、益物权和担保物权。用益物权指以标的物的使用和收益为目的而设立的他物权。担保物权指为担保债权的实现而设立的他物权。A 项是根据标的物性质所作的分类。 B 项是根据物权能否独立存在所作的分类 D 项是以物权支配力的范围为标准所作的分类。11 【正确答案】 A【试题解析】 依据占有人是否基于本权而对物进行占有，可以将占有分为有权占有与无权占有；对无权占有依据占有人的主观心理状态，可将占有分为善意占有与恶意占有；以占有人在事实上是否占有物为标准，可将占有分为直接占有与间接占有；以占有人的意思为标准，可将占有分为自主占有与他主占有。12 【正确答案】 A【试题解析】 民通意见第 42 条规定，以公民个人
20、名义申请登记的个体工商户和个人承包的村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分家庭成员享用的，其债务应以家庭共同财产清偿。13 【正确答案】 D【试题解析】 动产质权的标的物须具备非为禁止流通物、须为特定的动产、须为出质人自己享有所有权或处分权的动产 3 个要件。14 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 223 条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(1)汇票、支票、本票；(2) 债券、存款单；(3)仓单、提单；注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；(6)应收账款；(7)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。根据上述规定可知，本题的正确答案是 D
21、项。15 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 15 条，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等是要约邀请。C 项符合要约邀请要件。A、B、D 三项属于要约。16 【正确答案】 D【试题解析】 根据物权法的规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权等抵押的，抵押权自登记时设立；动产质权自出质人交付质押财产时设立。因此，房屋抵押合同必须登记，否则不发生抵押权效力；同时，动产质权只有转移动产给债权人时方生效，债权人丧失动产的占有，动产亦不发生效力。17 【正确答案】 C【试题解析】 抵押权属于依附于债权的从权利，主权利转移，从
22、权利也随之转移。18 【正确答案】 D【试题解析】 合同法第 75 条规定，撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使。自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。19 【正确答案】 C【试题解析】 债权是典型的请求权，是请求他人为或不为一定行为的权利。因此，说债权是支配权的说法是不正确的。20 【正确答案】 C【试题解析】 依据合同法第 375 条的规定，寄存货币、有价证券或者其他贵重物品的，应当向保管人声明，由保管人验收或者封存。寄存人未声明的，该物品毁损、灭失后，保管人可以按照一般物品予以赔偿。因此应选 C 项。21 【正确答案】 D【试题解析】 根
23、据“买卖不破租赁”的原则可知，该合同继续有效，且合同的一方主体因所有权的转移而改变。故选 D。22 【正确答案】 D【试题解析】 不安抗辩权，是指当事人一方根据合同约定应向对方先为履行之前，如果发现对方的财产显著恶化或履行债务的能力降低，可能危及先履行一方的债权实现时，先履行的一方有权中止履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。因此，D 项正确。23 【正确答案】 D【试题解析】 债权人的代位权是指债务人对第三人享有到期债权，但是由于债务人怠于行使其债权，而危及债权人的利益的时候，债权人有权向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但
24、专属于债务人自身的除外。因此，选 D。24 【正确答案】 B【试题解析】 我国婚姻法明文规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解。25 【正确答案】 D【试题解析】 婚姻法第 37 条规定，离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。26 【正确答案】 D【试题解析】 根据婚姻法第 17 条，夫妻在婚姻关系存续期间继承或赠与所得的财产，归夫妻共同所有，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产的除外。本题，王某继承的遗产，是在夫妻关系存续期间所得，是夫妻共同财产。又根据继承法第 2 条，继承从被继承人
25、死亡时开始。本题中，虽然王某在离婚后实际分得该遗产，但是继承发生在夫妻关系存续期间，属于夫妻共有财产。所以选D 项。27 【正确答案】 A【试题解析】 继承法第 3 条正面规定了遗产的范围，另外，在司法实践中，对不可纳入遗产范围的也应注意：(1)有关单位发给死者家属的抚恤金不是遗产；(2)有人身保险合同的人死亡，其保险合同中注明了受益人的，保险金不得作为遗产，该保险金是合同中所注明的受益人的财产，而不是遗产；(3)承包经营权、房屋租赁权等不得作为遗产。本题未指明受益人，应按遗产处理。28 【正确答案】 C【试题解析】 配偶一方被宣告死亡后，从法院宣告死亡之日起婚姻关系即行终止。29 【正确答案
26、】 C【试题解析】 我国继承法实行“限定继承”原则。即继承人对呗继承人应清偿的税款和债务，以遗产实际价值为限，负限定清偿责任。30 【正确答案】 B【试题解析】 收养法第 15 条规定，收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。31 【正确答案】 C【试题解析】 王某虽然在下班后使用机器，但其目的是为了完成生产定额，因此，仍然符合该公司格式劳动合同中规定之情形。32 【正确答案】 B【试题解析】 民法通则第 129 条规定，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或承担适当的民事责任。33 【正确答案】
27、C【试题解析】 根据继承法第 18 条规定，下列人员不得作为遗嘱见证人：(1)无行为能力人、限制行为能力人；(2)继承人、受遗赠人；(3)与继承人和受遗赠人有利害关系的人。除上述几种人外，其他人都有资格担任遗嘱见证人。34 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 103 条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。35 【正确答案】 C【试题解析】 根据商标法第 56 条的规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。所以虽然该商场的行为构成侵权，应停止销售，但不需要承担赔偿责任。二、简答题36 【正确答案】 地役权，是指按照合同
28、约定利用他人的不动产，以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征： (1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。 (2)地役权的权利客体通常是土地。 (3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。 (4)地役权具有从属性。 (5)地役权具有不可分性。 (6)地役权具有期限性。37 【正确答案】 根据不同的标准，债的种类主要有：(1)按照债的发生根据，债可分为合同之债和非合同之债。(2)按照债的标的物是特定物还是种类物，债可分为特定物之债和种类物之债。(3)按照债的主体数量多少的不同，债可分为单一之债和多数人之债。(4)按照多数债权人或多数债务人各自对债权或债务的承受情况，多数
29、人之债可分为按份之债和连带之债。(5)按照债的标的是否可由当事人选择，债可分为简单之债和选择之债。(6)按照两个相互联系的债之间的关系，债可分为主债和从债。38 【正确答案】 (1)被代理人取得或者恢复民事行为能力。(2)被代理人或者代理人死亡。(3)代理人丧失民事行为能力。(4)指定代理的人民法院或者指定的单位取消指定。(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。三、论述题39 【正确答案】 (1)同时履行抗辩权。是指无给付先后顺序的双务合同当事人一方在他方当事人未为对待给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件：双方因同一合同互负对价。他方行使抗辩权之当事人无先行给付义务。 他
30、方当事人未提出给付。效力：在实体法上发生阻却他方请求权的效力，但无消灭他方请求权和请求他方先为给付的效力。(2)先履行抗辩权。是指在有先后给付顺序的双务合同中，后给付一方当事人在他方当事人给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件：双方因同一合同互负债务。债务有先后履行顺序。 他方未为先给付义务。效力：发生阻却他方请求权的效力，但无消灭他方请求权的效力。(3)不安抗辩权。是双务合同中有先为给付义务的当事人一方，因他方肖事人的财产显著减少或经营状况恶化而有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件： 一方有先为给付的义务。他方有难为给付之状况。他方未提供
31、担保。效力： 中止先行给付。相对人提供担保。若相对人不提供担保，且在合理的期限内法定的难为给付的状况无改变，抗辩权的行使人行使解除权解除合同。四、案例分析题40 【正确答案】 田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。简称民通意见第 37 条规定，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。41 【正确答案】 本案中，田燕的送养是合法有效的，田某不得要求撤销收养。民通意见第 38 条规定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期问，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系是无效
32、的，一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人，送养只能由其配偶决定。42 【正确答案】 某甲和某乙之问的抵押关系有效，根据担保法第 43 条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。某甲的价值 l0 万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产，故双方签汀抵押合同时，该抵押关系有效。43 【正确答案】 某甲和某丙之间的质押关系有效，根据物权法第 2l0 条规定，设立质权。当事人应当以书面形式汀立质权合同。第 2l2 条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之问有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押父系有效。44 【正确答案】 某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。
