1、全国自考国际私法（冲突规范运用中的几个一般性问题）模拟试卷 1及答案与解析一、简答题1 简述反致的概念及其产生的条件或原因。2 (2010 年 4 月) 什么是先决问题? 构成先决问题必须具备的条件有哪些?3 简述法律规避的概念和构成要件。4 当经过一切可能的方法或途径，仍不能查明外国法的内容时，对应如何解决法律适用的问题，主要有以下几种不同的主张：5 (2006 年 4 月) 简述我国关于外国法查明的有关规定。6 简述我国法律中有关公共秩序的规定。7 (2012 年 4 月) 简述各国有关公共秩序立法的主要方式。二、论述题8 (2010 年 4 月) 试述国际私法中时际法律冲突的解决方法。三
2、、填空题9 对于某一涉外民事关系，依甲国(法院国)的冲突规范本应适用乙国法，但它认为指定的乙国法应包括乙国的冲突法，而乙国的冲突规范又规定此种民事关系应适用丙国实体法，最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决，这称为_。10 (2005 年 4 月)_ 是指对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)冲突规范指定适用乙国法，但乙围冲突规范又指定适用(包括冲突法在内的)丙国法，丙国冲突规范却指定适用甲国实体法作准据法，最后甲国法院适用本国的实体法来判决案件的情况。11 (2008 年 4 月)_ 制度颇为特殊，只有英国采用。12 促进反致问题在国际私法中得到广泛讨论并在立法中开始采用的是_。13 (2009
3、 年 4 月，2007 年 4 月，2005 年 4 月)依法国冲突法规定，“不动产继承适用不动产所在地法” ，而德国冲突法规定， “继承(包括动产和不动产)适用被继承人的本国法”，并且两国都认为自己冲突规范指定的外国法包括外国的冲突法。现一德国公民死于法国并在法国留有不动产，为此不动产法定继承发生争讼，基结果是在_。14 (2008 年 4 月) 在国际私法上，对于反致制度持反对态度的学者们所持的依据主要有：_；_；_；_。15 (2006 年 4 月)_ 采纳了反致制度。16 _等领域一般不采用反致。17 我国曾明确规定在_不采纳反致制度。18 (2011 年 4 月)(2008 年 4
4、月) 先决问题最早由_在 1932 年至 1934 年间提出。19 _是讨论先决问题最多的国家。20 多法域国家当事人本国法的确定方法有：(1)在应适用当事人的本国法而其本国各地法律不同时，以当事人所属地法为其本国法；(2)依当事人本国的“区际私法”的规定来解决；_；_。21 对于国际私法中人际法律冲突的解决，在理论与实践中多主张由_。22 (2009 年 4 月，2007 年 4 月)在时际法律冲突解决的问题上，对于当事人所选的法律事后发生变更应如何适用法律的问题，一直存在较大的争议，我国学者一般主张_。23 (2011 年 4 月)(2005 年 4 月)1878 年法国最高法院对_的判决
5、是关于法律规避问题的一个著名判决。24 当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，_。25 (2008 年 4 月)(2005 年 4 月) 英国、美国等普通法系国家及部分拉丁美洲国家关于外国法的查明方法，采用_。26 (2010 年 4 月) 在对待外国法不能查明的法律适用问题上，美国法院在确定不能查明的外国法为普通法系国家(如英国、澳大利亚等)法律时，采取的做法是_。27 在诉讼中如对该国法律是否违反它自己的宪法而无效发生争执时，只要该外国的一般法院享有这种审查权，则受诉国法院也有权作这种审查，这称为适用外国法的_。28 (06-04)在适用外国法本身发生错误的情况下，不允许当事人上诉的
6、国家主要有：法国、德国、_、_、_、比利时和荷兰等。29 中国对适用外国法本身的错误是否允许当事人上诉_。30 (2011 年 4 月) 在涉外民事诉讼中，依法院国的冲突规则本应适用某一外国法，但因该外国法的适用会与法院国的法律与道德的基本原则相抵触时，法院国得据此排除其适用的制度叫_、_。31 (2013 年 4 月) 在国际私法中，公共秩序保留制度的作用在于_。32 依瑞士学者布鲁歇的观点，_属于国内公共秩序的法律规定。33 公共政策说主要在两类案例中得到实行：_；_。34 (2010 年 4 月)“外国法的适用，如违背善良风俗或德国法目的时，则不予适用” ，该条款的立法方式属于公共秩序立
7、法方式中的_。35 1804 年法国民法典第 3 条第 1 款规定：“有关警察与公共治安的法律，对于居住于法国境内的居民均有强行力。”这一规定属于公共秩序保留立法中的_。36 过去一般是主张在作为准据法的外国法被排除后，就应依_来处理有关案件。37 (2009 年 4 月，2007 年 4 月)_明确地提出了国内公共秩序法和国际公共秩序法的概念，并认为国际私法中的公共秩序属于“国际公共秩序法” 的第二类强行法。全国自考国际私法（冲突规范运用中的几个一般性问题）模拟试卷 1答案与解析一、简答题1 【正确答案】 (1)对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，
8、认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度称为反致。(2)反致产生的条件(原因)：因各国对本国冲突规范指引的外国法的范围理解不同，一些国家认为被指定的外国法包括该外国的冲突法；由于对同一涉外民事关系规定了不同的连结点；在具体案件中有相互指定的致送关系发生；即使有关国家对于同一法律关系规定了相同的连结点，但如果对连结点的解释不同，且发生相互指定的情况，也可能产生反致。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题2 【正确答案】 先决问题是指在国际私法中有的争讼问题的解决，以首先解决另一个问题为条件，该争讼的问题称为“主要
9、问题” 或 “本问题”，而那个需要先行予以解决的问题称为“ 先决问题 ”。构成先决问题必须具备的条件有：(1)主要问题依法院地的冲突规则，应适用外国法作为准据法；(2)该问题本身具有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出，并有自己的冲突规则可以适用；(3)依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突规则和依法院地国适用于该问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结果不同。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题3 【正确答案】 法律规避又称法律欺诈等，是指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范，故意制造出一种连结点，以避开本应适用的准据法
10、，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。一般认为，法律规避行为有四个构成要件：(1)从主观上讲，当事人规避某种法律是有目的、故意的；(2)从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；(3)从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变连结点或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所或物之所在地等；(4)从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为达到了对自己适用有利的法律的目的。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题4 【正确答案】 (1)直接适用内国法；(2) 推定外国法与内国法相同，故而适用内国法的规定；(3)驳回当事人的诉讼请求或抗辩；(4) 适用与本
11、应适用的外国法相似的法律；(5)适用一般法理；(6) 辅助连结说。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题5 【正确答案】 我国法律规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：(1)由当事人提供；(2) 由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；(3)由我国驻该国使领馆提供；(4)由该国驻我国使馆提供；(5)由中外法律专家提供。通过以上途径不能查明的，适用中华人民共和国法律。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题6 【正确答案】 (1)国际私法上的公共秩序，又称为“公共秩序保留” ，主要是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法时，因其适用的结果与法院国的重大
12、利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触，从而可以拒绝或排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度。(2)我国法律在以下几方面规定了公共秩序保留制度：人民法院依冲突规范适用外国法或国际惯例时，不得违背中国的社会公共利益；对外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行，不得违反中吲法律的基本原则、国家主权、安全、社会公共利益；外国法院请求司法协助的事项，不得违反中国法律的基本原则、国家主权、安全、社会公共利益。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题7 【正确答案】 各国有关公共秩序立法的方式主要有三种
13、：(1)间接限制的立法方式，即明确规定内国某些法律具有绝对强行性或必须直接适用于有关涉外民事法律关系，从而表明它具有当然排除外国法适用的效力。(2)直接限制的立法方式，即在国际私法中明确规定，外国法的适用不得违背内国公共秩序，如有违背即不得适用。(3)合并限制的立法方式，即在国内立法中兼采间接限制和直接限制两种立法方式。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题二、论述题8 【正确答案】 时际法律冲突是指一个涉外民事法律关系可能受到新法和旧法，前法与后法两个以上法律管辖时，究竟应该适用其中哪一个法律的问题。时际法律冲突一般在以下三种情况下发生：(1)法院地国的冲突规则发生了改变。(2)法院地
14、国的冲突规则未变，但事实上的连结点发生了改变。(3)准据法发生了改变。即法院地国的冲突规则未变，连结点也未发生改变但经冲突规则指引用来确定当事人具体权利义务关系的准据法发生了改变。针对第一种情况的时际法律冲突，一般说来，依“法律不溯及既往”“既得权保护”原则，应在修改冲突规则时，明确规定是否有溯及力、溯及力的条件和范围。针对第二种情况的时际法律冲突，在理论与实践中并未形成一致的原则，各国一般根据法律关系的不同性质，从有利于案件的公正合理解决出发，视情况采取可变和不可变原则。所谓可变原则就是允许采用变更后的新连结点指定的准据法，所谓不可变原则是指准据法的指定不应因连结点的改变而改变，以防止当事人
15、的权利义务关系发生不合理的改变，并防止当事人通过改变连结点达到改变准据法丽规避法律的目的。针对第三种情况的时际法律冲突，可因国家政策的改变经过立法程序对作为准据法的实体法作了修改，还可因政权的更替而发生新法对旧法的取代，也可因该准据法所属国家的领土发生改变而发生。我国学者一般认为，除非新法涉及国家的重大利益和法律的基本原则，最好还是通过当事人的协商解决准据法的变更问题。【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题三、填空题9 【正确答案】 转致【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题10 【正确答案】 间接反致【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题11 【正确答案】 双重反致【知识模
16、块】 冲突规范运用中的几个一般性问题12 【正确答案】 法国的福果案【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题13 【正确答案】 两国中任一国起诉都不会发生反致【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题14 【正确答案】 (1)反致违背了本国冲突法的宗旨，与国际私法的真正性质相抵触；(2)反致有损于内国的立法权；(3) 反致的适用于实际不便；(4)反致会导致恶性循环【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题15 【正确答案】 死者遗产继承法律适用公约【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题16 【正确答案】 在合同、侵权行为、法律行为有效性【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题
17、17 【正确答案】 合同领域【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题18 【正确答案】 德国学者梅希奥和汪格尔【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题19 【正确答案】 德国【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题20 【正确答案】 (3)采用国际私法的规定来解决；(4)以首都所在地的法律作为准据法【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题21 【正确答案】 该外国的人际私法来解决【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题22 【正确答案】 原则上由当事人协商解决准据法的变更问题【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题23 【正确答案】 鲍富莱蒙诉比贝斯柯一案【知识模块】
18、冲突规范运用中的几个一般性问题24 【正确答案】 不发生适用外国法律的效力【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题25 【正确答案】 当事人举证证明【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题26 【正确答案】 直接适用美国相关法律【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题27 【正确答案】 “ 同一性原则 ”【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题28 【正确答案】 瑞士、西班牙、希腊【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题29 【正确答案】 无明确规定【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题30 【正确答案】 公序良俗、公共政策【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题31 【正确答案】 限制外国法的效力【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题32 【正确答案】 结婚年龄【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题33 【正确答案】 (1)合同案件；(2) 有关身份的案件【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题34 【正确答案】 直接限制方式【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题35 【正确答案】 间接限制的规定方式【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题36 【正确答案】 法院地法(内国法)【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题37 【正确答案】 瑞士法学家布鲁歇【知识模块】 冲突规范运用中的几个一般性问题
