1、全国自考（商法）模拟试卷 3 及答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 根据公司法的规定，有限责任公司规模较小的，不设董事会，公司的（ ）可以兼任公司经理。 （A）执行董事（B）董事长（C）总经理（D）股东会指定的负责人2 保险代理人如果使用欺诈的方法与投保人订立了保险合同，则 （A）保险合同无效（B）当保险事故发生时，保险人才承担责任（C）在保险人默认的情况下，保险人才承担责任（D）不论保险人是否知情，都应当对此承担责任3 由发起人认购公司应发行的全部股份而设立股份有限公司属于 （A）发起设立（B）募集设立（C
2、）许可设立（D）强制设立4 保险的前提要素是指 （A）危险存在（B）众人协力（C）损失赔付（D）防灾减损5 证券的发行、购买与承销组成了一个完整的证券发行市场，换言之，证券发行市场就是证券发行人发行证券以筹集资金的市场，它又称为证券的 （A）初级市场（B）交易市场（C）二级市场（D）三级市场6 下列社会关系中属于商法调整的是 （A）票据关系（B）婚姻关系（C）身份权关系（D）雇佣关系7 票据变造是指（A）没有变更权限的人变更票据上签章的违法行为（B）原记载人变更法律允许变更的事项的行为（C）没有变更权限的人变更票据上签章和其他记载事项的违法行为（D）使用作废票据的行为8 公司欲申请公司债券上市
3、交易，必须符合法律规定的条件，其中的一项是公司债券实际发行额不少于人民币 （A）1000 万元（B） 3000 万元（C） 5000 万元（D）6000 万元9 我国现行公司法的立法体例是 （A）将公司法作为民法的一编（B）将公司法编入商法（C）制订单行的公司法典（D）散见在不同的单行商事法律制度中10 承运人的根本特征是 （A）是船舶的所有人（B）实际进行货物运输（C）签发提单（D）与托运人订立运输合同11 票据的制作必须依据票据法规定的方式进行，这体现了票据的 （A）文义性（B）有因性（C）要式性（D）设权性12 不可抗力的特点不包括 （A）不可预见（B）可以避免（C）不能避免（D）不能克
4、服13 委托买卖是指证券公司接受证券投资者的委托，为证券投资者买卖证券并收取佣金的行为，根据不同的标准委托买卖有不同的分类，下列不属于书面委托的是 （A）书信委托（B）电报委托（C）传真委托（D）电话委托14 商人资格的消灭时间为 （A）公司登记机关收缴营业执照之日（B）公司登记机关核准注销登记之日（C）破产之日（D）停止营业之日15 下列属于公司债券中的普通债务的是 （A）无记名债券（B）可转换公司债券（C）担保债券（D）无息债券16 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 （A）50（B） 100%（C） 20（D）3017 财产保险合同中最为主要的一类是 （A）责任保险合同（B
5、）保证保险合同（C）财产损失保险合同（D）信用保险合同18 保险合同的性质 （A）不要式合同（B）附期限的合同（C）有偿合同（D）单务合同19 承诺对要约内容作出实质性变更的，视为新要约，下列情形不属于新要约的是 （A）将履行地点和方式改变（B）变更标的（C）改变要约中条款的顺序（D）变更违约责任内容20 免责条款的特点不包括 （A）免责条款是合同的组成部分（B）免责条款可以默示方式作出（C）免责条款必须在责任发生前约定（D）免责条款的目的在于限制或免除当事人未来的民事责任二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 简述上市公司收购的法律特征。22 简述有限责任公司的分类。23 简述票据权利
6、的概念和内容。24 简述有效合同的法律效力。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。24 甲、乙、丙、丁四人共同出资设立一家合伙企业，从事服装加工及生产。甲、乙均以货币出资，每人出资 5 万元，丙以厂房出资，作价 10 万元，丁以劳务出资，作价 3 万元。四人约定平均承担亏损，按出资比例分配利润。假设该合伙企业于 9月依法注册成立。由于甲本人拥有一家布料加工厂，于是甲向该合伙企业推举出的代表人乙提出，由其向合伙企业提供布料。乙同意，便以合伙企业的名义同甲的布料加工厂订立布料买卖合同。后来，在使用过程中，发现该厂的布料质量不好。乙提出不再使用甲提供的布料。甲认为乙因未得好处，故意与其过不去，
7、坚决不同意。乙在管理合伙企业事务中，管理经验日渐丰富。其叔叔个人开办一家服装加工厂，乙接受聘请，代其管理企业经营事务。丙向周某借了 8 万元钱，周某要求丙提供担保，丙私自将其在合伙企业中的厂房出质给周某。为此，该合伙企业的生产受到一定影响。丁于 3 月取得预备会计证，此后一直没有机会从事会计工作，这次丁认为机会来了，决心担任合伙企业的会计。甲、乙、丙均同意，认为用自己人可靠。25 甲、乙、丙、丁的出资方法是否合法?四人约定的分配办法是否合法，为什么?26 甲的布料厂与合伙企业订立的布料买卖合同是否有效?如果布料质量确实不好，应该如何处理该纠纷?27 乙能否参与其叔叔的企业的经营管理?为什么?2
8、8 丙向周某的出质行为是否合法?为什么? 对丙的行为如何处理 ?合伙企业的损失应如伺承担?29 关于以劳务作为出资的方式，合伙企业法和公司法的规定有什么不同?30 假设在生产经营的过程当中，甲提出退伙，并约定不对退伙前的债务承担清偿责任，其规定是否有效?四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 试述有效要约成立的条件。32 试述船舶碰撞的构成要素。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。32 某“优化资本结构 ”试点城市内的国有工业企业因经营管理不善，无力偿还到期债务，于 5 月 20 日由债权人以书面方式向债务人所在地法院提出破产申请，法院于 5 月 26 日同意立案，并于 6 月
9、2 日通知债务人和发布公告。因整顿和解协议无效并于 9 月 20 日宣告该企业破产。10 月 10 日成立清算小组，清算小组对该企业资产、负债等相关财务情况整顿如下：(1)企业全部财务变现价值为 9380 万元。其中包含第 1 号房产 1000 万元、第 2 号房产 900 万元、土地使用权转让收入 1150 万元、临时为他人代管财产价值 400 万元，党、团、工会经费 80 万元。(2)企业全部债务共 11760 万元，其中包括所欠工行贷款本息 630 万元、建行贷款本息 570 万元、欠甲公司贷款 900 万元、欠职工集资借款 1020 万元、欠职工工资及劳动保险费用共 600 万元、欠缴
10、税款 900 万元。(3)以上债务不包括发生的应支付的下列费用或损失：破产费用 30 万元；职工安置费用 1300 万元；社会统筹中不足支付的离退休职工离退休费用 150 万元；因丢失临时租用的乙公司设备而应赔偿的损失 100 万元。(4)企业的第 1 号房产先后用于对工行、建行抵押贷款，贷款本息尚未偿还。(5)企业第 2 号房产用于对欠甲公司贷款的抵押担保，贷款尚未支付。33 该企业破产是否适用企业破产法?34 该企业的破产申请人、受案时间、申请对象、宣告破产的条件、清算成立时间是否符合法律规定?35 企业全部财产中，哪些项目的财产不属于破产财产?总金额为多少? 破产财产金额为多少?36 企
11、业破产财产应如何按顺序分配，每一顺序分配财产的金额为多少?六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。36 A 为出票人，因货物买卖而签发了自己为付款人的汇票与 B。依双方的约定，在 B 交货的同时，A 承兑自己签发的汇票。后 A、B 就货物质量纠纷诉诸法院。诉讼期间，B 又将本案所涉汇票背书给知情的 C。37 C 能否向 A 主张票据权利?为什么?38 什么是票据抗辩?39 假如 A 在质量纠纷中胜诉，其退货给 B 的主张得到法院支持， A 据此拒绝支付票款给 C，A 的抗辩属于什么种类的抗辩?40 在本案中，A 作为出票人与承兑人的抗辩权是否相同 ?七、案例分析题本题共六个小题，共 20
12、分。40 甲公司与乙烟草厂于 3 月 5 日签订了一份烟草供应合同。合同规定：工厂向甲公司供应烟草 2 万斤，总价人民币 50000 元，同年 5 月 7 日交货，货到付款。合同有效期至同年 7 月 7 日止。8 月 5 日，乙厂送交甲公司 2 万斤烟草。甲公司以交货已过合同有效期为由拒收货物。经乙厂一再要求，甲公司允许暂时存放于甲公司仓库。甲公司销售人员因不明情况，将烟草售出 500 斤。8 月底乙厂电话催讨货款，甲公司称烟草已卖了 500 斤，其余的还在库里。10 月 6 日，乙厂派人前来收取货款。甲公司认为此货系代保管性质，除已代售的 500 斤价款如数支付外，其余烟草应由乙厂取回。但乙
13、厂要求给付全部货款，并揭露双方签约人曾私自串通为甲公司签约人获取好处费而在合同价金中将每斤烟草加价 5 分的情况。41 甲公司起初拒收货物是否合法有据?42 乙厂要求甲公司给付全部货款，是否合法?43 甲公司、乙厂在履约过程中，分别应承担什么违约责任?44 双方签约人曾私自串通为甲公司签约人获取好处费而在合同价金中将每斤烟草加价 5 分的行为是什么行为，依法应如何处理?45 乙公司将烟草交给甲公司后，毁损的风险由谁承担?为什么?46 甲、乙双方合同中如果规定了定金，又规定了违约金，一方违约时，另一方能否同时要求两种赔偿?全国自考（商法）模拟试卷 3 答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每
14、小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 【正确答案】 A2 【正确答案】 D3 【正确答案】 A4 【正确答案】 A5 【正确答案】 A6 【正确答案】 A7 【正确答案】 C8 【正确答案】 C9 【正确答案】 C10 【正确答案】 D11 【正确答案】 C12 【正确答案】 B13 【正确答案】 B14 【正确答案】 B15 【正确答案】 A16 【正确答案】 C17 【正确答案】 C18 【正确答案】 C19 【正确答案】 C20 【正确答案】 B二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 【正确答案】 上市公司收购是指投资者以要约或者协议的方式购
15、买上市公司发行的股份，以达到控制或者兼并该公司目的的行为。换言之，上市公司收购就是通过在证券市场购买上市公司股票等证券的形式，取得对上市公司的控制权或者管理权，或进而兼并该公司。上市公司收购具有如下法律特征：(1)上市公司收购的主体是不特定的证券投资者，没有资格的限制；(2)上市公司收购是一种特殊的证券交易行为；(3)上市公司收购的对象为目标公司依法发行的股份；(4)上市公司收购的目的是为了控制或者兼并目标公司。22 【正确答案】 有限责任公司亦称有限公司，是指依公司法设立的，由股东投资组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的法人。分为：(1)多人投资的有限
16、责任公司和国有独资公司；(2)国有的有限责任公司和非国有的有限责任公司；(3)一般法上的有限责任公司和特别法上的有限责任公司。23 【正确答案】 票据权利，是体现在票据上的金钱给付请求权，是指持票人向票据债务人(义务人) 或者关系人请求支付一定金额的权利。该权利包括付款请求权和追索权两种。所谓付款请求权，是指持票人向票据第一义务人或者关系人请求支付票据金额的权利；所谓追索权，是指当票据到期得不到付款或者在到期日前得不到承兑或者发生其他法定原因(付款人或者承兑人死亡、逃匿、被法院宣告破产或者被行政部门责令终止业务活动)时，持票人向票据上的所有义务人请求支付票据金额，该金额在法定时期的法定利息以及
17、法定必要费用的权利。24 【正确答案】 有效合同指能够在当事人之间产生法律拘束力的合同。有效合同的法律效力有：(1)对合同当事人而言，他们依据合同的约定享有了合同权利，并应承担相应的合同义务；(2)对第三人而言，他不得侵犯合同当事人的合法权利，也不得阻挠当事人履行合同义务；(3)在当事人一方违反合同的约定时，应当依法承担违约责任。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。25 【正确答案】 合法，但应当注意丁以劳务出资的方式，必须经甲、乙、丙一致同意，并由全体合伙人共同协商确定劳务出资的评估办法。四人约定的分配办法不合法。亏损承担与利润分配应按相同比例计算，这样才能既符合法律规定，也体现合伙
18、人共担风险，共享收益的基本特征。26 【正确答案】 甲与合伙企业订立的布料买卖合同无效，甲的行为属于关联交易，合伙企业法规定，除合伙坍议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。本案中甲只征得了乙的同意，所以此合同无效，如果提供的布料确有质量问题，甲的关联交易行为由此给合伙企业造成损害，应向合伙企业承担赔偿责任。乙作为合伙企业经营管理人员，有义务将该行为向其他合伙人通报，一并协商决定，但乙却擅自做主，违反法律规定，对关联交易行为给合伙企业造成的损失，应负连带责任。27 【正确答案】 乙不能参与其叔叔企业的经营管理，否则即构成同业竞争。合伙企业法规定，合伙人不得自营或者
19、同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。28 【正确答案】 丙向周某的出质行为，因为未得到甲、乙、丁合伙人的同意而私自作出，根据合伙企业法规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，所以丙的出质行为不合法，应为无效或者作为退伙处理。如果丙的出质行为被认为无效，出质的厂房为合伙企业财产，为合伙人共有，合伙企业有权要求周某返还，周某负有返还义务；如果将丙的出质行为作为退伙处理，合伙企业不再要求返还质物。但是，无论上述哪种处理结果，丙的出质行为给合伙人造成损失的，都应该依法承担赔偿责任。29 【正确答案】 关于以劳务出资的方法，合伙企业法认为，合伙人是可以以劳务作为出资的。
20、而公司登记管理条例第 14 条规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。30 【正确答案】 无效。根据合伙企业法第 53 条规定：退伙人对其退伙前已经发生的企业债务，与其他合伙人承担连带责任。四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 【正确答案】 (1)要约必须要有特定人的意思表示，发出要约的人是为了订立合同，必须具有相应的民事行为能力。(2)要约必须具有订立合同的意图并表明一经承诺即受此意思表示的约束。(3)要约必须向受要约人发出。受要约人在一般情况下应当是特定的人，但在例外的情况下也可以向不特定的人发出。(4)要约的内容必须完整和准确。内容确
21、定要求要约的内容必须明确，足以使受要约人正确理解；内容的完整性要求要约的内容应包含足以使合同成立的主要条款。(5)要约必须送达受要约人。只有送达受要约人，要约的目的才能达到。32 【正确答案】 船舶碰撞的构成要素有以下四个：(1)接触：指发生在两船某一部位同时占有同一空间的物理状态。船舶没有接触不能构成船舶碰撞。但海商法第 170 条规定：“ 船舶因操纵不当或者不遵守航行规章，虽然实际上没有同其他船舶发生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人员、货物或者其他财产遭受损失的，适用本章的规定。”(2)损害：造成船舶、财产的损失或人员的伤害。碰撞和损害后果之间应该有因果关系。(3)主体：发生在船舶之间。其
22、中必须有一方是海商法第 3 条规定的船舶而另一方可以是任何船艇。(4)水域：海上或与海相通的可航水域。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。33 【正确答案】 适用企业破产法，因为该企业属于企业法人，故适用破产法的规定。34 【正确答案】 企业破产申请人、申请对象、宣告破产条件均符合法律规定，受案时间、清算组成立时间不符合法律规定：(1)破产申请人可以是债权人、债务人或清算责任人；(2)企业因经营管理不善，无力清偿到期债务，达到了破产界限；破产案件由债务人住所地法院管辖；法院应该在收到申请之日起 5 日内决定是否受理案件，本案为 6 日，不符合法定时间；企业整顿和解协议无效，法院可以依法
23、宣告破产；应该在宣告破产后 15 日内成立清算组，本案清算组成立时间不符合法定时间要求。35 【正确答案】 下列财产不属于破产财产：用于抵押贷款的第 1 号破产财产房产价值 1000 万元；用于对甲公司债务抵押担保的第 2 号房产价值共 900 万元；代为保管的他人财产价值 400 万元；党、团、工会经费共计 80 万元；以上不属于破产财产的总额为 3530 万元。破产财产金额为 5850 万元(93803530)。36 【正确答案】 破产财产按下列顺序分配：破产费用计 30 万元；所欠职工工资及劳动保险费用、职工安置支出和离退休人员支出不足的部分共：300 万元(1300+150+60011
24、50) ：所欠职工集资借款及职工工资等计 1620 万元 (1020+600)；所欠税款计 900 万元；破产债权计 2970 万元 (5850303001650900)。六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。37 【正确答案】 C 明知前手与出票人之间有抗辩事由，仍然受让票据，但并非恶意或者间接恶意取得票据，也谈不上因重大过失取得票据，故仍然可以主张票据权利，但由于 C 知情，故需继受前手对该票据权利可能存在的瑕疵。38 【正确答案】 所谓票据抗辩，一般认为是指票据上记载的债务人提出一定的合法事由对于票据债权人提出的权利请求予以拒绝的行为。票据债务人依法所享有的这样的权利称之为票据抗辩
25、权。39 【正确答案】 A 无论以出票人还是以承兑人身份均可以主张知情抗辩而对抗C。这种抗辩只能对特定人(直接法律关系相对当事人或知情人)，故属于对人抗辩。40 【正确答案】 相同。在本案中，因主张票据权利之人不是出票时的直接法律关系相对人，故 A 即使作为出票人时，对 C 也只能主张知情抗辩。七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。41 【正确答案】 乙厂逾期交货，而且在发货前没有和甲公司协商，征得甲公司同意，应认定为乙厂违约，甲公司起初拒收货物合法。合同法规定：当事人一方迟延履行债务使合同目的未能实现，另一方可依法解除合同。42 【正确答案】 甲公司拒收后同意暂时保管，后又擅自售出部分
26、烟草，应视为同意接受合同。合同法规定：当事人协商一致，可以变更合同；当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案中，既然甲公司已接了货，又售出500 斤，并将剩余部分入库，且未达成解除合同的协议，原合同仍然有效。既然甲公司接收货物就应该付款。因此，乙厂要求甲公司给付全部货物价款合法。43 【正确答案】 甲公司接受货物后，未按合同约定向乙厂付款，应负逾期付款的责任，向乙厂支付逾期付款违约金；乙厂在履行过程中，逾期交货，有过错，应当承担逾期交货的责任，向买方甲公司偿付逾期交货的违约金。44 【正确答案】 双方签约人串通，牟取好处费的行为是违法行为；加价部分无效，应于付款时在总价款中扣除。45 【正确答案】 甲公司。因为甲公司与乙公司之间合同并未解除，而且已经实际履行，买卖合同是有效的，灭失毁损的风险自卖方将货物送交买方后就转移给买方承担了。46 【正确答案】 不可以。在违约的情况下，违约金和定金只能支付其中之一。
