1、全国自考（国际私法）模拟试卷 6 及答案与解析一、单项选择题1 在我国，用来调整大陆与香港、澳门及台湾地区之间法律冲突的是( )（A）国际私法（B）区际私法（C）国内法（D）时际私法2 国际私法的最主要渊源是( )（A）国际惯例（B）国际条约（C）国内判例（D）国内成文法3 从 19 世纪末开始，国际上开始出现一些从事统一国际私法工作的有影响的国际组织，其中，最有成效的、最有影响的当首推( )（A）罗马统一私法国际研究所（B）海牙国际私法会议（C）联合国国际贸易法委员会（D）国际商会4 以下不属于我国在国际私法立法方面存在的不足的是( )（A）立法不集中、不系统，与当代国际私法法典化趋势不相适
2、应（B）已有的国际私法立法中不少规定本身欠缺科学性，可操作性较差（C）未能充分调动国际私法学界的力量，从而顾此失彼的现象常有所见（D）尚不存在成文的国际私法规范5 民法通则中关于“ 遗产的法律继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”的规定，是一条( )（A）选择性冲突规范（B）双边冲突规范（C）单边冲突规范（D）重叠性冲突规范6 在冲突规范的系属中将特定的涉外民事法律关系和特定地域的法律连结起来的事实因素是( )（A）准据法（B）范围（C）连接点（D）系属7 下列不是反致产生的原因的是( )（A）各国对本国冲突规范指引的外国法的范围理解不同（B）各国对同一涉外民事关
3、系规定了不同的连结点（C）对连结点的解释不同且没有相互指定（D）具体案件中有相互指定的致送关系发生8 英美法系国家和部分拉丁美洲国家，对于外国法查明方式采用( )（A）当事人举证证明（B）法官依职权查明，无须当事人举证（C）法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务（D）法官、当事人同时举证9 国家之间通过缔约条约，规定缔约国一方不把低于内国或其他外国自然人和法人的权利地位适用于缔约国另一方的自然人和法人，这称之为( )（A）最惠国待遇（B）非歧视待遇（C）互惠待遇（D）国民待遇10 意大利学者孟西尼认为“个人的权利是受到他所出生的那个社会的法律判定的” ，显然是主张解决自然人的权利能力问题应依
4、( )（A）适用于该法律体系的准据法所属国法律（B）法院地法（C）当事人的本国法（D）行为地法11 1857 年法国曾颁布一个法律，概括地承认凡经比利时政府许可成立的法人，均可在法国行使其权利；对其他各国法人，也于同一法律中规定，只要是在互惠关系的国家成立的法人，也应承认。这属于( )（A）特别认许程序（B）一般认许程序（C）概括认许程序（D）分别认许程序12 1951 年荷兰、比利时、卢森堡关于国际私法统一法的公约及美国等国家在处理代理人是否有权拘束本人所应适用的法律时采取的法律适用原则是( )（A）本人住所地法（B）主要合同准据法（C）代理人为代理行为地法（D）调整本人与代理人内部关系法1
5、3 在一般情况下，外国法人终止或解散时其财产的归属问题并不适用物之所在地法，而是适用( )（A）法院地法（B）当事人合意选择的法律（C）与该法人有最密切联系的法律（D）该法人的属人法14 一国法院已对某一债务人在一国宣告破产的事实并不能排除另一国法院再对同一债务人宣告破产，这种破产制度被称为( )（A）单一破产制（B）复合破产制（C）普及破产主义（D）折中主义破产制15 各种工业产权公约中缔结最早，成员国最广泛的一个综合性公约是( )（A）巴黎公约（B） 马德里协定（C） 专利合作条约（D）世界版权公约16 下列不属于世界版权公约特有的内容的是( )（A）附条件的自动保护原则（B）最低限度保护
6、标准（C）版权的保护期（D）无追溯力原则17 指出下列合同中哪一类合同必须适用中国法律作为合同的准据法?( )（A）国际货物销售合同（B）国际知识产权转让合同（C）在中国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同（D）国际保险合同18 对于涉外技术转让合同，如当事人未选择合同所适用的法律，一般应适用( )（A）转让方营业所所在地法（B）受让人营业所所在地法（C）合同缔结地法（D）受理案件的法院地法19 1924 年统一提单若干法律规定的国际公约即海牙规则规定承运人对所运货物的责任期限采用( )（A）钩至钩原则（B）收至交原则（C）舱至舱原则（D）岸至岸原则20 货物运输保险的责任范围包括：(1)平
7、安险中的各项责任；(2)被保险货物因恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害所成的部分损失的险种为( )（A）一切险（B）水渍险（C）全损险（D）综合险21 侵权行为应适用与侵权案件有密切联系的法律这一规则被美国第一次收入是在( )（A）美国第二次冲突法重述（B） 现代罗马法体系（C） 解决本国法和住所地法冲突公约（D）法律选择过程批判22 发生在船舶内部的侵权行为，一般适用( )（A）船旗国法（B）致害人国籍国法（C）受害人国籍国法（D）法院确定适用何国法23 在结婚的法律适用上，国际上多就结婚的实质要件与形式要件分别规定应适用的法律，我国则未做这种区分而统一规定应适用的法律，其规定为(
8、)（A）适用婚姻缔结地法（B）适用当事人属人法（C）以婚姻缔结地法为主，兼采当事人属人法（D）以当事人属人法为主，兼采婚姻缔结地法24 我国对涉外继承所采取的制度是( )（A）不论动产与不动产，均适用物之所在地法（B）动产适用继承人住所地法，不动产适用物之所在地法（C）不论动产与不动产，均适用被继承人住所地法（D）动产适用被继承人住所地法，不动产适用不动产所在地法25 委托律师作为涉外民事案件的诉讼代理人，应委托( )（A）当事人本国的律师（B）第三国的律师（C）当事人住所地国的律师（D）法院地国的律师26 下列选项中不属于我国民事诉讼法中规定的专属管辖的是( )（A）因不动产提起的诉讼（B）
9、因港口作业中发生纠纷提起的诉讼（C）因遗产继承纠纷提起的诉讼（D）因合同纠纷提起的诉讼27 1991 年我国加入关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约和1997 年加入关于从国外调取民事或商事证据的公约时，均指定我国专门负责司法协助和有权接收外国通过领事途径转递的文书的中央机关是( )（A）中华人民共和国公安部（B）中华人民共和国外交部（C）中华人民共和国司法部（D）中华人民共和国最高人民法院28 “解决投资争议国际中心” 是( )（A）临时性仲裁机构（B）全球性常设性仲裁机构（C）地区性仲裁机构（D）区域性仲裁机构29 有权认定仲裁协议效力的最主要、最普遍的机构是( )（A）仲裁机
10、构（B）法院（C）司法部（D）被请求承认和执行裁决的主管机关30 我国仲裁庭审理案件的方式为( )（A）公开进行（B）不公开进行（C）由首席仲裁员决定（D）仲裁委员会主任二、多项选择题31 根据意大利法则区别说的观点，对于“死者的财产归其长子继承” 和“长子继承死者的财产”这两个规定，下列各项中正确的说法有( )（A）前者是人法（B）后者是人法（C）前者是物法（D）后者是物法（E）两者都是混合法32 我国对于具有双重或多重国籍的外国人的本国法的确定原则是( )（A）以其行为地法为本国法（B）以其住所地所在国法为本国法（C）以其惯常居住地所在国法为本国法（D）以法院地法为本国法（E）以与当事人有
11、最密切联系国家的法律为本国法33 有关知识产权保护的国际公约有( )（A）世界版权公约（B） 专利合作条约（C） 巴黎公约（D）马德里协定（E）保护文学艺术作品伯尔尼公约34 国际货物多式联运保险的主要险别包括( )（A）陆运险（B）水渍险（C）全损险（D）综合险（E）一切险35 1989 年死者遗产继承法律适用公约对遗产继承方面冲突法的国际统一具有重要的意义，该公约对不属于其调整范围内的事项作了明确规定，这些事项包括( )（A）遗嘱的方式（B）夫妻财产制（C）遗嘱人的能力（D）非依继承方式获得的财产权益（E）和继承无直接关系而产生或转移的权利或财产三、简答题36 简述国际私法中时际法律冲突的
12、解决。37 简述各国对外国法人认许程序的规定。38 简述夫妻人身关系法律适用的几种不同制度。39 简述承认与执行外国仲裁裁决的程序及我国对外 E 裁裁决承认和执行的依据。四、论述题40 试述合同法律适用的一般理论与合同准据法的历史发展。五、案例分析题40 1987 年 9 月，为向中国香港和大陆推销某产品，A 国甲公司向香港某公司经销65 万套由甲公司生产的“大地” 牌吸尘器。该吸尘器是在 A 国注册的产品。之后，该香港公司又与广州乙公司签订销售“大地” 吸尘器的合同，在销售该产品期间，乙公司对“大地 ”吸尘器进行了改良，并进口部分零件材料，在国内组织生产，后于1988 年 10 月 8 日向
13、我国工商行政管理局申请注册“大地” 商标，得到初步审定，并在 1989 年 4 月在商标公告第 248 期中给予公告。“大地” 商标遂被广泛使用于乙公司生产的吸尘器上。A 国甲公司知悉这一情况后，于 1989 年 7 月 19 日向我国国家工商行政管理局和商标局提出异议，要求撤销对乙公司的 354799 号商标的初步审定。我国国家工商行政管理局受理上述申请后，以 A 国甲公司所提出的“ 大地”商标未在我国大陆注册为由，驳回其申请。问题：41 对商标权的取得，国际上有哪两种制度?42 本案中，我国商标局驳回 A 国甲公司异议申请的理由是什么 ?43 依据巴黎公约“ 商标保护的独立性原则 ”， “
14、大地”商标若想在我国受到保护，应如何做?44 甲某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996 年 2 月甲某回中国大陆探亲期间因突发疾病病故于上海，未留任何遗嘱，甲某在上海遗有一栋别墅和 200 万人民币的存款，在纽约留有一栋住房，两家商铺及若干存款和汽车珠宝等，甲某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向上海市中级人民法院提出财产继承请求。问题：根据我国的国际私法规则，我国上海市中级人民法院对此案如何处理?为什么?全国自考（国际私法）模拟试卷 6 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 大陆与港澳台的法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突，由区际司法来调整。2 【正确答
15、案】 D【试题解析】 国际私法规范最早是在国内立法中出现的，而且是国际私法最主要的渊源。3 【正确答案】 B【试题解析】 从 19 世纪末叶起，便开始出现了一些从事统一国际私法工作的有影响的国际组织。其中，就统一冲突法与程序法而言，最有成效、最有影响的当首推海牙国际私法会议。4 【正确答案】 D【试题解析】 中国在外国人民事法律地位方面、国际民事诉讼、商事仲裁制度方面，已有相当数量的法律规定，D 选项说法错误。5 【正确答案】 B【试题解析】 该条冲突规范抽象地规定了一个指引确定准据法的连结点，根据连结点在内国还是某外国决定准据法是内国法还是外国法，是双边冲突规范。6 【正确答案】 C【试题解
16、析】 连结点是冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。此题简单考查定义的理解，应当明白。7 【正确答案】 C【试题解析】 导致反致产生的原因有：各国对本国冲突规范指引的外国法的范围理解不同；对同一涉外民事关系规定了不同的连结点；在具体案件中有相互指定的致送关系发生。如果对连结点的解释不同，且发生相互指定的情况，也可能产生反致。8 【正确答案】 A【试题解析】 外国法的查明方法可以采用由当事人举证证明。英美等国和部分拉丁美洲国家采取这种方法。9 【正确答案】 B【试题解析】 此题考查的是无差别待遇的概念。无差别待遇也是非歧视待遇，是国家之间通过缔结条约，规定
17、缔约国一方不把低于内国或其他外国自然人和法人的权利地位适用于缔约国另一方的自然人和法人。10 【正确答案】 C【试题解析】 孟西尼主张应当依照当事人的属人法来解决自然人的权利能力问题。11 【正确答案】 C【试题解析】 概括认许程序是内国对属于某一特定外国国家的法人概括地加以认可。题干给定的法国的法律即属于概括认许程序。12 【正确答案】 C【试题解析】 关于代理人是否有权拘束本人的法律适用问题，各国采取了多种做法，适用代理人为代理行为地法，也是一种着眼于保护第三人利益的法律适用原则。如 151 年荷兰、比利时、卢森堡关于国际私法统一法的公约也采纳了这种做法。13 【正确答案】 D【试题解析】
18、 关于外国法人在自行终止或被法人国籍国解散时，其财产所有权的归属问题不应适用物之所在地法，而应依其属人法确定。14 【正确答案】 B【试题解析】 此题考查的是复合破产制的概念。国际破产制包括单一破产制和复合破产制两种。指一国法院已对某一债务人在一国宣告破产的事实并不能排除另一国法院再对同一债务人宣告破产的，是复合破产制。15 【正确答案】 A【试题解析】 保护工业产权巴黎公约简称巴黎公约，1883 年缔结，1884年开始生效是各种工业产权公约中缔结最早成员最广泛的一个综合性公约。16 【正确答案】 B【试题解析】 最低限度保护标准是伯尔尼公约的内容。17 【正确答案】 C【试题解析】 中国法律
19、对一些合同法律的选择作了强制性的规定，对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用中国法，不允许选择适用外国法。18 【正确答案】 B【试题解析】 我国对涉外经济合同在通常情况下所应适用的法律作出了规定，技术转让合同适用受让人营业所所在地的法律。19 【正确答案】 A【试题解析】 海牙规则规定，承运人对所运货物的责任期限，是从货物装上船时起至卸下船时止，即所谓“钩至钩”原则。20 【正确答案】 B【试题解析】 水渍险的责任范围包括：(1)平安险中的各项责任；(2)被保险货物因恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害所造成的部分损失。2
20、1 【正确答案】 A【试题解析】 侵权行为应适用与侵权案件有最密切联系的法律。这一规则在实践中，最早出现在里斯作报告人的美国第二次冲突法重述中。22 【正确答案】 A【试题解析】 一般认为，发生在船舶内部的侵权，都要适用船旗国法。23 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则规定，中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。即我国对婚姻的实质要件和形式要件不作区分，统一适用婚姻缔结地法。24 【正确答案】 D【试题解析】 我国对涉外财产继承采区别制的，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。25 【正确答案】 D【试题解析】 根据民事诉讼法的规定，需要委托律师代理诉讼的，必须委托中华
21、人民共和国的律师。26 【正确答案】 D【试题解析】 刑事诉讼法规定的由中国法院专属管辖的纠纷有：因不动产纠纷提起的诉讼；在中国的港口作业中因发生纠纷提起的诉讼以及因继承遗产纠纷提起的诉讼等。27 【正确答案】 C【试题解析】 关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约以及关于从国外调取民事或商事证据的公约时，均指定中华人民共和国司法部为中央机关和有权接收外国通过领事途径转递的文书的机关。28 【正确答案】 B【试题解析】 解决投资争端国际中心是根据关于解决国家和他国国民之间投资争端公约而设立的全球性常设性的机构。29 【正确答案】 A【试题解析】 许多国家都规定仲裁机构有权认定仲裁协议
22、是否有效，而且是认定仲裁协议效力最主要、最普遍的机构。30 【正确答案】 B【试题解析】 对于仲裁庭开庭审理案件是否应公开进行，各仲裁规则规定不一，根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则的规定，仲裁庭审理案件不公开进行。二、多项选择题31 【正确答案】 B，C【试题解析】 “死者的财产归其长子继承”的主词是“财产”，这一规定是物的；而“长子继承死者的财产”的主词是“长子”，这一规定是人的。32 【正确答案】 B，E【试题解析】 当事人具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时，各国的做法有：以最后取得的国籍优先，以当事人住所或惯常居所所在地国国籍优先以及以与当事人有最密切联系的国籍优先。33 【
23、正确答案】 A，B，C，D，E【试题解析】 保护知识产权的国际条约有：保护工业产权巴黎公约、保护文学艺术作品伯尔尼公约、商标国际注册马德里协定及其议定书、世界版权公约、专利合作条约、商标法条约、与贸易有关的知识产权协定、世界知识产权组织版权条约、世界知识产权组织表演与录音制品条约和专利法条约等。34 【正确答案】 C，D【试题解析】 国际货物多式联运保险可以分为集装箱保险和集装箱内货物保险两方面，其中集装箱保险的主要险别是：全损险和综合险。35 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 死者遗产继承法律适用公约对不属于其调整范围内的事项作了明确规定，这些事项包括遗嘱的方式，遗嘱人的能力，夫妻财
24、产制以及非依继承方式取得的财产权益等。三、简答题36 【正确答案】 为了解决时际法律冲突，一般而言，最好在制定冲突规范时就明确应适用何时的法律(如规定“动产继承适用死者死亡时的住所地法 ”即是)，但有些冲突规范并没有这样的规定，因而如果在冲突规则或冲突规则所采用的连结点以及被冲突规则指引的准据法三者之中，任何一个于法律关系或法律事实发生后至争讼发生时发生了改变，便需要确定：(1)是否仍应适用原来的冲突规则?(2)是适用该连结点原来所在地还是后来的所在地？(3)是否允许适用改变后的准据法?等等问题。对于上述第 1 种情况下的时际法律冲突问题，一般说法，依“法律不溯及既往” 和“既得权保护 ”的原
25、则，应在修改冲突规则时，明确规定新的冲突规则是否有溯及力、溯及力的条件和范围如何。对于上述第 2 种情况下的时际法律冲突问题，在理论与实践中并未形成一致的原则。对于上述第 3 种时际冲突的情况，要因国家政策的改变而通过立法程序对有关的实体法作出修改，还可以因政权的更替而发生新实体法对旧实体法的取代，也可因该准据法所属法域的领土主权隶属国，施行隶属国法。37 【正确答案】 (1)特别认许程序，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许。(2)概括认许程序(又称相互认许程序) 。即内国对属于某一特定外国国家的法人概括地加以认可。(3)一般认许程序。即凡依外国法已有效成立的法人，不问其属于何国，
26、只需根据内国法规定，办理必要的登记或注册手续，即可取得在内国活动的权利。(4)分别认许程序即对外国法人分门别类，或采特别认许，或采相互认许，或采一般认许。38 【正确答案】 ：(1)适用丈夫的本国法。(2) 适用夫妻共同属人法或与夫妻有更密切联系的法律。(3)原则上适用属人法，但在特定问题上得依行为地法。(4)采用结果选择方法。39 【正确答案】 承认及执行外国仲裁裁决公约规定，执行仲裁裁决的程序规则依被申请执行地国的法律。各国立法可将其承认和执行外国仲裁裁决的程序规则分为三类：(1)将外国仲裁裁决作为外国法院判决对待。这是多数国家的做法；(2)将外国仲裁裁决作为合同之债对待，这是英美国家的做
27、法，即要求有关当事人提起一个请求履行仲裁裁决中规定的义务或请求损害赔偿的诉讼来获得在内国境内承认和执行外国仲裁裁决的执行令；(3)将外国仲裁裁决作为内国仲裁裁决对待。我国对于承认和执行外国仲裁裁决规定了跟承认与执行外国法院判决相同的程序，即外国仲裁院作出的发生法律效力的裁决，需要中华人民共和国法院承认与执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的级人民法院申请承认与执行，也可以由外国仲裁院依照所属国家与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求中华人民共和国有管辖权的中级人民法院承认和执行。四、论述题40 【正确答案】 简述在确定国际破产案件管辖权时，需要考虑的连
28、结因素合同是当事人之间设立、变更或终止一定权利义务关系的协议。而涉外合同是指那些在合同行为或合同关系中介人了外国因素从而涉及外国的立法管辖权或外国法的适用的合同。涉外合同的法律适用，历来是一个非常复杂的问题，历史上形成了种种不同的学说和实践。概括起来有：(1)主张把合同诸因素加以分割，选择适用不同的法律；(2)主张不分合同的性质和种类，采用一个冲突规则来指引准据法；(3)主张根据合同的人为的特征把合同的法律适用交由当事人的主观选择来决定。这里应注意的是，上述这些原本相互对立的理论和实践，在他们的进一步发展中，都未能相互否定或排斥，而是交错存在、互为补充、相互结合，从而使合同的法律适用的方法大大
29、地丰富和发展起来。从合同准据法的选择的历史发展角度来看，它大致经历了如下三个阶段：(1)以缔约地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段。这一学说自法则区别说产生后至 16 世纪提出“意思自治” 学说期间，一直在合同法上占据统治地位；(2)以“ 意思自治”原则，强调依当事人主观意向决定合同准据法的阶段，这种从依缔约地等空间场所因素来决定合同准据法向依当事人的自主选择来决定合同准据法的转变，应该说完全是以这个时代的资产阶级极力标榜的“契约自由”为契机的； (3)以“意思自治”为主，而以最密切联系原则为辅的“合同自体法”决定合同准据法的阶段。当代合同准据法的选择，最有影响的是意思自治说、最密
30、切联系说和合同自体法说三大学说。五、案例分析题41 【正确答案】 国际上对商标权的取得遵循两种原则，即注册原则和使用原则。注册原则要求商标经注册，才受法律保护。这一原则为大陆法系各国所采用。使用原则是按使用商标的先后顺序来确定商标权的归属。采用这一原则的英美法系国家，商标也要注册，但必须是已经使用的商标或保证将来要使用的商标，方可注册，且这种注册只是起推定权利存的作用，与商标权的产生无关。(joP)42 【正确答案】 在本案中，由于 A 国甲公司是在公告之日起 3 个月内提出异议申请的，因此我国商标局受理了该申请。但由于：我国采用的是注册原则的商标权取得制度，并且注册商标权采用的是先申请原则；
31、同一商标在不同国家所受的保护是相互独立的；甲公司未在我国注册商标并已超过申请优先权的期限(商标优先权申请期限为第一次申请之日起 6 个月)。因此，我国商标局驳回了此异议的申请。43 【正确答案】 依据巴黎公约“商标保护的独立性原则” ，A 国甲公司须依我国商标法的有关规定，尽早在我国进行该商标的注册申请。只有在我国注册的商标才能受到我国法律的保护，享有我国法律规定的商标权专用权，从而避免本案中所产生的纠纷。44 【正确答案】 死者生前没有遗嘱也没有订立遗赠扶养协议，因此，本案主要解决的是涉外法定继承的法律适用。此纠纷在我国上海市中级人民法院审理，因此，应当适用我国的冲突规范，依照我国冲突规范的规定：涉外继承，不动产适用不动产所在地法，动产适用被继承人死亡时的住所地法。结合本案，死者死亡时的住所地为美国纽约，因此，死者在上海一栋别墅适用我国相关法律处理；在我国的 200万存款、在纽约的住房、商铺、汽车珠宝等适用美国纽约州的相关法律处理。
