1、商法（公司的设立、股东与股权）模拟试卷 2 及答案与解析0 案情：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资 200 万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资(双方出资物已经验资)；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。2000 年 3 月，乙公司向丙银行借款 200 万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年 4 月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2003 年8
2、 月，法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共 240 万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损 180 万元。另查明，龙某在公司成立后将 120 万元注册资金转出，替朋友偿还债务。基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于贷款后 1 个月退出了乙公司，因此，其对 240 万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的 120 万元被龙某占用，龙某应退出 120 万元的一半给甲公司。龙某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公
3、司按投资合同约定承担一半。问题：1 甲公司的抵押行为是否有效?为什么?2 乙公司的成立是否有效?为什么?3 甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立?为什么?4 甲公司可否要求龙某退还其占用的 120 万元中的 60 万元?为什么?5 甲公司应否承担乙公司亏损的一半?为什么?6 乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任?二、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。7 公司成立日期是指公司( )（A）公司营业执照签发日期（B）公司股款募足或缴足后（C）公司创立大会召开之日（D）公司创立大会结束之日8 有限责任公司的股东会进行决议时，对于公司章程的修改应当采用何种决议才能通过
4、?( )（A）以全体股东人数的 23 以上通过（B）以全体股东所持表决权的 12 以上通过（C）以出席股东会的股东 23 以上表决权同意（D）以全体股东所持表决权的 23 以上通过9 甲、乙、丙设立一有限公司，制定了公司章程。下列哪项约定是不合法的( )（A）甲、乙、丙不按照出资比例分配红利（B）由董事会直接决定公司的对外投资事宜（C）甲、乙、丙不按照出资比例行使表决权（D）由董事会直接决定其他人经投资而成为公司股东10 发行股份的股款缴足后，发起人在( )内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。（A）15 日（B） 20 日（C） 30 日（D）45
5、 日11 某股份有限公司经批准向社会公开募集股份，但超过招股说明书规定的截止日期只募足了其发行的股份的 80，下列说法哪项是正确的?( )（A）可以由发起人召开创立大会决议设立公司（B）可以由认股人召开创立大会决议设立公司（C）认股人可以要求发行人返还所缴股款并加算银行同期利息（D）可以向审批机关申请延长 30 天募股期12 甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的?( )（A）违反公司章程处置公司资产，
6、其行为无效（B）违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效（C）并未违反公司章程，其行为有效（D）无论是否违反公司章程，只要工某无恶意，该行为就有效13 严某为鑫佳有限责任公司股东。关于公司对严某签发出资证明书，下列哪一选项是正确的( )（A）在严某认缴公司章程所规定的出资后，公司即须签发出资证明书（B）若严某遗失出资证明书，其股东资格并不因此丧失（C）出资证明书须载明严某以及其他股东的姓名、各自所缴纳的出资额（D）出资证明书在法律性质上属于有价证券三、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。14 甲、乙、丙三人约定共同出资成立一个从事商品零售的企业
7、，欲采取有限责任公司的形式，下列选项中哪些约定不符合法律的规定?( )（A）甲以劳务出资，乙以两间房屋出资，丙以人民币 5 万元出资（B）甲乙丙的全部出资折合人民币共 30 万元，三人决定本公司的注册资本应为1 万元（C）为使设立手续便捷，三人决定对个人出资不再请验资机构验资（D）三人将公司命名为“888 公司”15 甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的?( )（A）无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任（B）商贸公司成立后，
8、如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任（C）商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任（D）商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任16 下列属于创立大会行使的职权的是( )（A）审核发起人用于抵作股款的财产的作价（B）选举董事长（C）根据情况作出不设立公司的决议（D）选举董事会成员和监事会成员17 依照公司法的规定，以下各项哪些主体应受公司章程的约束?( )（A）公司的股东（B）公司的监事（C）公司员工（D）公司本身18 甲公司于 2008 年 7 月依法成立，现有数名推荐的董事人选，依照公司法规定，下列哪些人员不能担任公司董事?( )（A）王某，因担任企业负责人犯重大责任
9、事故罪于 2001 年 6 月被判处三年有期徒刑，2004 年刑满释放（B）张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股 70，该公司长期经营不善，负债累累，于 2006 年被宣告破产（C）徐某，2003 年向他人借款 100 万元，为期 2 年，但因资金被股市套住至今未清偿（D）赵某，曾任某音像公司董事长，该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于 2006 年 5 月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任19 下列属于有限责任公司股东享有的权利的是( )（A）公司新增资本时，可以优先认缴出资（B）查阅股东会会议记录和公司财务会计报告（C）按照出资比例分取红利（D）在公司登记后，可以抽回
10、出资20 发起设立21 资本22 股东23 股东平等原则24 简述公司章程的作用。25 简述股东权利的内容。26 依我国公司法的有关规定，设立股份有限公司应具备哪些条件?27 试述关于股权性质的学说。商法（公司的设立、股东与股权）模拟试卷 2 答案与解析【知识模块】 公司的设立1 【正确答案】 有效。因甲公司为抵押行为时，抵押物并未转移，甲公司对该土地仍有支配权。【知识模块】 公司的设立2 【正确答案】 有效。公司以登记为成立要件，股东出资不到位不影响公司成立的效力。【知识模块】 公司的设立3 【正确答案】 不能。股东在公司登记后，不得抽回投资。【知识模块】 公司的设立4 【正确答案】 不能。
11、龙某占用的是公司资金，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务。【知识模块】 公司的设立5 【正确答案】 不应承担。公司成立后，股东之投资协议不能对抗公司章程，故甲公司仅有依章程向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务。【知识模块】 公司的设立6 【正确答案】 乙公司应当以其全部资产对丙银行的债务负责。甲公司应当在 200万元的出资范围内对丙银行的债务负责。龙某应当在 120 万元的范围内对丙银行的债务负责。【知识模块】 公司的设立二、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。7 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查公司的成立日期的确定。无论对于有限责任公司还是股份
12、有限公司，其成立日期都是公司营业执照签发之日。【知识模块】 公司的设立8 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查有限责任公司修改章程的程序。有限责任公司修改公司章程的，应经全体股东所持表决权的 23 多数以上通过。【知识模块】 公司的设立9 【正确答案】 D【试题解析】 新公司法：第 34 条规定，公司按照实缴的出资比例分取红利，但是全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外，公司章程是可以约定不按出资比例分配红利，故 A 正确。第 16 条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，可以选择由董事会或者股东会决议，当然可以选择由董事会直接决定，故 B 正确。第 42 条规定
13、，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。可见章程可以约定不按照出资比例行使表决权，故 C 正确。成为有限公司的股东有两个基本途径：一是在公司设立时作为发起人认缴或实际缴纳出资，把自己的名字记载于公司股东名册中；二是经过股权的转让，受让人自名字记载于公司的股东名册时起成为公司的股东。由此可知，股东资格的取得时法律的强制性规定，公司章程无权规定董事会可以直接决定其他人经投资成为公司的股东，故 D 错误。【知识模块】 公司的设立10 【正确答案】 C【试题解析】 根据公司法的规定，发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。发起人应当在 30 日内主持召开
14、公司创立大会。创立大会由认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在 30 日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。【知识模块】 公司的设立11 【正确答案】 C【知识模块】 公司的设立12 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查公司章程的效力。新公司法第 11 条规定：“设立公司必须依照本法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。”而公司章程不对第三人发生拘束力，因而只要王某无恶意，该行为就有效。【知识模块】 公司的设立13 【正确答案】 B【试题解析】 新公司法第 31
15、条第 1 款规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。据此可知，公司向股东签发出资证明书的时间是“公司成立后”，而非股东认缴出资后就向其签发出资证明书。选项 A 错误。第 32 条第 2 款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。因此，若严某遗失出资证明书，其股东资格并不因此丧失。选项 B 正确。第 31 条第 2 款规定，出资证明书应当载明下列事项：(一)公司名称；(二)公司成立日期；(三)公司注册资本；(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；(五)出资证明书的编号和核发日期。据此可知，严某的出资证明书须载明严某的姓名及严某所缴纳的出资额，无须载明其他
16、股东的姓名及其出资额。选项 C 错误。有价证券的一个显著特征就是具有流通性，而有限责任公司的出资证明书不具有流通性，其只表征公司股东的权利。因此，有限责任公司的出资证明书在法律上不属于有价证券。选项 D 错误。【知识模块】 股东与股权三、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 有限责任公司的出资方式不包括劳务，故 A 应选。注册资本为 1 万元，不符合公司法关于公司注册资本最低限额的规定，故 B 应选。股东出资以后，必须经过验资，故 C 应选。公司名称的选定要符合一定的规则，在我国一般采用四段式：(1
17、)所在地名称；(2) 具体字号；(3)行业名或营业部类；(4) 公司种类，并且字号不得为数字。故 D 应选。【知识模块】 公司的设立15 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考查公司发起人的合同责任。公司法解释(三)第 2 条第 1款规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。”据此，A 项正确。第 2 款规定：“公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”据此，如果商贸公司成立后对丙与戊之间的合同予以确认，或者已经实际使用该仓库的，戊可以请求商
18、贸公司承担责任，所以 B 项正确，C 项不必然正确。根据第 2 条的规定，法律并未就发起人与公司之间就发起人在发起阶段的合同行为设定连带责任，D 项错误。本题应选 AB。【知识模块】 公司的设立16 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查创立大会的职权，董事长、副董事长应由董事会来选举，而不属于创立大会的职权。【知识模块】 公司的设立17 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题考查公司章程的约束力。设立公司必须制定公司章程，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。【知识模块】 公司的设立18 【正确答案】 C,D【试题解析】 本题考查董事的消极任职资格。公司法第 146
19、条第 1 款有：“下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(四) 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。”A 项中王某不属于第 (2)项所列举的内
20、容，有资格担任董事。A 项不选。B 项中张某仅是控股股东而是否从事经营管理没有说明，不属于第(3)项所列举的承担责任的须为董事或者厂长、经理的情形，因此张某不丧失担任董事的资格。B 项不选。C 项，徐某向他人借款 100 万未清偿，属于第(5) 项规定的情形，因此徐某不得担任董事，C 项应选。 D 项赵某任董事长的公司被吊销营业执照未逾 3 年，且赵某负有个人责任，符合第(4)项的规定，因此，不能担任董事。D 项应选。【知识模块】 公司的设立19 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 本题考查股东的权利。新公司法第 33 条规定：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事
21、会会议决议和财务会计报告。第 34 条规定：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第 35 条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。因此股东的权利包括 ABC 三项，股东并不享有抽回出资的权利。【知识模块】 股东与股权20 【正确答案】 发起设立，亦称共同设立、单纯设立，是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。【知识模块】 公司的设立21 【正确答案】 资本，亦称股本，是指由全体发起人或股东认缴的股本总额。公司资本一般由现金、实物和无形财产
22、构成。在我国，公司资本应为在工商行政管理机关登记的实收股本总额。【知识模块】 公司的设立22 【正确答案】 股东，是向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。有限责任公司的股东是指在公司成立时向公司投入资金或在公司存续期间依法继受取得股权而享有权利和承担义务的人；股份有限公司的股东就是在公司成立时或在公司成立后合法取得公司股份并对公司享有权利和承担义务的人。【知识模块】 股东与股权23 【正确答案】 股东平等原则，指法律基于股东的资格，对其权利义务给予平等的对待，各股东按其所持有的股份比例或拥有的出资额享有权利，承担义务，不得对任何股东予以歧视。【知识模块】 股东与股权24 【正确答案】 公司
23、章程作为公司组织与行动的基本准则，其主要作用是：(1)全面指导公司的活动。公司章程是全体股东共同一致的意思表示，反映了股东的共同愿望。因此，公司及股东的全部活动，都要受公司章程的约束，公司只能在章程规定的范围内从事经营活动。由于公司章程的内容涉及到公司的组织原则、业务活动的范围等各个方面，是公司最基本的活动准则，它对公司从设立到解散的全过程，始终具有指导的作用和约束的效力。(2)向公司成员及第三者表明公司的信用。公司章程对股东的自益权和共益权都有详尽的规定，表明它将依照章程的规定，保证股东的权益，这就在公司的内部建立起一种信用关系。同时，公司章程对外是公开的，特别是股份有限公司的章程。其公开性
24、尤为广泛。公司章程向公众公开申明公司的宗旨、营业范围、资本数额及其他内容，便于相对人了解公司的组织和财产状况，这就能使公司向与其发生经济交往的第三人表明其信用，有利于维护交易活动的安全。(3)是对政府作出的书面保证。公司的发起人以公司章程作为公司设立的要件之一，向政府登记主管机关申请登记注册，这就意味着公司向政府作出了书面保证，保证公司将按照章程所定的准则从事组织和经营活动。政府登记主管机关核准了章程，就等于接受了公司所作的保证。公司违反章程，就应当承担相应的责任和处罚。综上所述，可见章程对于公司是至关重要的，是公司得以成立的基础，是公司得以生存的灵魂。【知识模块】 公司的设立25 【正确答案
25、】 就各国公司法的规定来说，股东一般具有以下权利：(1)出席或委托代理人出席股东会并行使表决权，但无表决权股除外。(2)按照公司法及公司章程的规定转让出资或股份。(3)查阅公司章程、股东会会议纪要、会议记录和会计报告，监督公司的经营，提出建议或质询。(4)按其出资或所持股份取得股利，即公司盈余分配的请求权。(5)公司终止后依法取得公司的剩余财产，即剩余财产的分配请求权。(6)股东个人诉权，即当董事、监事或职员对公司应负责任而公司未予追究时，可由股东为公司提起追究其责任的诉讼。此外，当股东会的召集程序及其决议内容或方法违法或违反章程时，股东亦可就此提起诉讼。(7)公司章程规定的其他权利。【知识模
26、块】 股东与股权26 【正确答案】 股份有限公司，是指全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。设立股份有限公司应具备以下条件：主体条件：发起人必须符合法定人数。应当有二人以上二百人以下为发起人；发起人资格的限制，自然人作为发起人必须是完全民事行为能力人，法人作为发起人，应是法律上不受特别限制的法人，且发起人须有半数以上在中国境内有住所。财产条件：资本构成要求：资本应划分为等额股份，并且各股金额一般应为均等。组织条件：包括公司名称、类别、住所、经营范围等的选定及公司组织机构等。经营条件：是指公司应有固定的生产经营场所和必要的生产经营
27、条件。设立行为条件：设立中的公司在股份发行、程序、条件、方式及其他的筹备事项等方面完全符合法律的规定，才能保证设立完成。【知识模块】 公司的设立27 【正确答案】 在大陆法系早期的公司法理论上，股权是基于股东的地位所：获得的多数权利与义务的集合体，而非物权、债权、专用权，只是在近代，才出现了股东地位说和新债权说等不同的认识。在我国，学者们对股权性质也提出了种种不同的观点。其中，较有影响的主要有：“股权所有权说 ”。持此观点的学者认为股权是物权中的所有权，他们认为，在公司中并存着两个所有权，即股东享有所有权，公司法人也享有所有权，并称之为“所有权的二重结构” 。公司法人所有权只是使股东所有权表现
28、为收益权及处分权，而并不是对股东所有权的否定，所有权的二重结构并不破坏“一物一权” 规则。也并不意味着国家所有权的丧失。“股权债权说 ”。持此观点的学者主张股权实质上是债权。他们认为，从公司取得法人资格时起，公司实质上就成了财产所有权的主体。此时，股东对公司的惟一权利仅是领取股息和红利。这是股东所有权向债权的转化。这一转化的完成，使股份有限公司作为所有权的惟一主体，完全按自己的意志占有、使用、收益、处分公司的财产，而不必受股东的左右和控制。股东也只关心到期股息、红利能否兑现，无意介入公司的经营管理或参与决策。特别是在本世纪后期，随着公司所有权与经营管理权的决裂，股东的所有权逐渐被削弱，主要表现
29、为处分权基本上丧失殆尽。股票已纯粹变成了反映债的关系，成为债的凭证。就发展趋势看，股票与公司债券的区别也正在缩小，股东的收益权已成为一种债务请求权。“股权社员权说 ”。持此观点的学者认为股权是社员权。所谓社员权是指股东因出资创办社团法人，成为该法人成员并在法人内部拥有的权利和义务的总称。它是解决社团法人内部关系的一种法律手续。股东转移财产所有权，以形成独立的法人所有权，同时，股东也相应地取得一定的权利，以解决其物质利益的法律问题。股东享有社员权是作为产权交换的代价。“股权独立民事权利说 ”。持此观点的学者在对股权的传统学说及本质特征进行深入分析的基础上，对股权进行了重新界定，认为股权不同于社员权，是一种自成一体的独立权利类型，股权是作为股东转让出资财产所有权的对价的民事权利。作为独立民事权利的股权具有目的权利和手段权利的有机结合、团体权利和个体权利辩证统一的特征，兼有请求权和支配权的属性，具有资本性和流转性。股权是由特定的法律行为创设的。即分别由出资合同行为及转让行为等创设，创设行为是产生股权的法律事实。股权与公司财产所有权是相伴而生的孪生兄弟。只有股权独立化才可能产生公司所有权，而公司所有权的产生必然要求股权同时独立化。股权与公司所有权的分化又是现代市场经济的伴生物，是商品经济长期孕育和发展的必然结果，也是现代企业制度的重要标志。【知识模块】 股东与股权
