1、国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 68 及答案与解析一、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。1 李某因与王某宅基地权属纠纷提请政府进行处理，政府作出了宅基地归李某所有的处理决定。但其后复议机关便撤销了该处理决定，重新确认宅基地属于王某。李某对复议决定有异议向人民法院起诉。经审查，人民法院认为原处理决定才是正确的。下列说法不正确的是：( )（A）人民法院只需要判决撤销复议决定即可（B）人民法院在撤销复议决定的同时还应判决维持原处理决定（C）一旦撤销了复议决定，原处理决定就意味着得到了维持（D）不
2、必撤销复议决定，人民法院直接判决维持原处理决定即可2 行政行为确立的权利人申请人民法院强制执行的条件是：( )（A）负有义务的一方当事人在法定期限内不履行又不提起诉讼的，权利人可申请人民法院强制执行（B）权利人申请法院强制执行，也必须满足行政机关申请强制执行的条件（C）除生效行政行为确定的权利人外，权利人的继承人或权利承受人也可以提出申请（D）权利人申请执行的行政行为仅限于法律授权行政机关对平等主体之间作出的裁决3 甲、乙两村分别位于某市两县境内，因土地权属纠纷向市政府申请解决，市政府裁决争议土地属于甲村所有。乙村不服，向省政府申请复议，复议机关确认争议的土地属于乙村所有。甲村不服行政复议决定
3、，提起行政诉讼。法院经过审理，认为省政府复议决定合法，作出了维持省政府复议决定的判决。下列说法不正确的是：（A）对于省政府做出的复议决定，甲村可以申请国务院裁决，但国务院裁决为最终裁决（B）本案的管辖法院是争议土地所在地的中级人民法院（C）乙村申请法院强制执行判决的期限为 1 年（D）乙村申请法院强制执行的，应当提供相应的财产担保4 有关裁定说法正确的有：( )（A）裁定一经作出，立即发生法律效力（B）裁定应采用书面的形式（C）与判决不同，在行政诉讼的各个阶段都可作出裁定（D）裁定不解决实体问题5 田某不服工商局处罚决定向县人民法院提起行政诉讼，县法院立案后经审查认为不合起诉要求，裁定驳回起诉
4、。田某不服该裁定，上诉于市中级人民法院。经审理认为原审裁定确有错误，且起诉符合法定条件，市中级人民法院的下列哪些行为符合诉讼法要求?( )（A）决定撤销原审法院裁定（B）裁定撤销原审法院裁定（C）指令原审法院继续审理（D）决定受理本案，由本院进行审理6 人民法院判决撤销违法的被诉行政行为，将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成损失的，人民法院在判决撤销的同时，可以采取下列哪些措施?( )（A）判决被告重新作出行政行为（B）责令被诉行政机关采取相应的补救措施（C）向被告和有关机关提出司法建议（D）发现违法犯罪行为的，建议有权机关依法处理7 在行政诉讼中，遇有下列哪些情形时，可以进行缺席判决
5、?( )（A）原告未经法庭许可中途退庭，拒不返回的（B）被告无正当理由拒不到庭的（C）原告申请撤诉，人民法院裁定不准许撤诉，原告经合法传唤，无正当理由拒不到庭的（D）第三人未经法庭许可中途退庭的8 某公司因非法操纵农产品价格被县工商局吊销营业执照，并罚款 50 万元。该公司向法院起诉，要求撤销处罚决定，并要求法院判令县工商局于 5 日内向其补发营业执照。下列说法正确的是：( )（A）若一审法院认定县工商局的处罚决定合法但存在轻微的合理性问题，应判决驳回某公司的诉讼请求（B）若一审法院判决县工商局重新作出：处理决定，县工商局以其非法集资为由仍作出吊销某公司营业执照、罚款 50 万元的行政处罚决定
6、，一审法院应判决撤销或部分撤销该处罚决定（C）若一审法院判决撤销了县工商局的处罚决定，但是县工商局拒绝履行，从履行期满之日起，一审法院可对县工商局负责人按日处 100 元罚款（D）若一审法院判决撤销了县工商局的处罚决定，但未就补发营业执照的诉讼请求作出判决，某公司提起上诉，二审法院可在查清事实后改判9 下列说法中正确的有：( )（A）人民法院判决撤销并责令被告重新作出行政行为，被告可以同一事实与理由作出与原行政行为基本相同的行政行为（B）人民法院以违反法定程序判决撤销并责令被告重新作出行政行为的，被告可以以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的行政行为（C）判决撤销并责令被告重新作出行政
7、行为适用于违法行政行为被撤销，行政法律关系中的具体法律问题并未解决的情形（D）人民法院判决撤销并责令被告重新作出行政行为应限定被告的重作期限，情况复杂的人民法院可不限定期限10 2008 年 7 月 18 日甲区个体工商户陈某等 5 人雇车运载着自某市乙区购得的日本产新闻纸 38 箱，途径丁区，被丙市公安分局扣押。同日下午 6 时许，陈某及司机李某被带至丙区公安分局至晚上 10 时释放，计被羁押约 4 小时，丙区公安局分局未出具任何法定手续。7 日后，丙区公安分局以陈某等 5 人无任何手续贩运走私新闻纸为由，根据我国海关法对陈某等 5 人罚款 7 万元，扣押的新闻纸放行，但未制作处罚决定书。根
8、据案情人民法院应作出何种判决?( )（A）确认丙区公安分局对陈某及司机李某羁押人身自由 4 小时行为违法（B）撤销对陈某等 5 人罚款 7 万元的行政处罚（C）判令被告返还 7 万元罚款（D）维持丙区公安分局对陈某的传唤行为11 A 律师事务所通过所谓给予“介绍人” 一定数额的费用的方式以招揽更多的业务，由于在某一案件上通过这一办法将 B 律师事务所的案件揽走，B 律师事务所对 A律师事务所的这一行为向有关司法行政机关进行了举报。有关司法行政机关对此进行了调查，确认 A 律师事务所确有此违法行为，依据有关法律的规定，对 A 律师事务作出罚款 2 万元的处罚，并责令其停业整顿。A 律师事务所不服
9、，向人民法院提起诉讼。在诉讼期间，被告改变了原行政行为，决定撤销对 A 律师事务所的原处罚，改为责令其停业整顿。A 律师事务所对改变后的行为仍然不服，下列说法正确的是：( )（A）对于 A 律师事务所对原行政行为所提出的诉讼，法院应当裁定驳回诉讼请求（B）对于 A 律师事务所对原行政行为所提出的诉讼，原告不撤诉的，应当继续审理（C）被告经两次合法传唤无正当理由拒不到庭，人民法院可以进行缺席判决（D）A 律师事务所对改变后行为不服的，可以向人民法院提起诉讼12 根据行政诉讼法的规定，下列说法正确的是：( )（A）行政复议机关在审理中发现被申请人的没收非法财物的决定违法，但是没收财物时发现没收财物
10、已经被低价处理，申请人在申请行政复议时如果没有提出行政赔偿请求，复议机关在作出撤销行政行为同时应当判决赔偿相应价款（B）被诉行政行为违法，但撤销该行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉行政行为违法的判决。该行政行为给相对人造成损害的，人民法院可以判决承担赔偿责任（C）原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审（D）当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应做出赔偿判决13 甲因乙脚踢其宠物，而将乙打
11、伤，公安局对甲处以 500 元罚款处罚和行政拘留5 日。甲对其处罚不服，提起行政诉讼，人民法院经审理维持处罚决定。下列说法正确的是：( )（A）人民法院在审理过程中，可以通知乙作为第三人参加诉讼，如果乙拒绝参加的不影响诉讼继续进行（B）在行政诉讼过程中，公安局和人民法院依法可以根据甲的申请决定停止处罚的执行（C）行政诉讼终结后，甲拒绝缴纳罚款的，公安局可以申请人民法院对甲强制执行，申请的期限是被执行人的法定起诉期限届满之日起 180 日内（D）行政诉讼终结后，甲拒绝缴纳罚款的，公安局可以申请人民法院对甲强制执行，申请的期限为判决书履行期限届满之日起 180 日内14 下列关于行政诉讼审理依据优
12、先适用规则说法正确的是：( )（A）新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定（B）新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的特别规定（C）不能确定新的一般规定是否允许旧的规定继续适用的，人民法院应当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请全国人民代表大会常务委员会裁决（D）同一自治条例的不同条文对相同事项有一般规定和特别规定的，优先适用特别规定15 根据行政诉讼法的规定，关于上诉案件的审理，下列哪些说法是正确的?( )（A）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，可以依法改判、撤销或者变更（B）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后
13、依法改判（C）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审（D）原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院可以再次发回重审16 以甲为代表的 A 小区居民因 B 民政局新建的办公大楼影响了其采光，将该民政局告到了 C 法院，请求法院判决确认该民政局的建楼行为违法并对他们给予补偿。在 C 法院的调解下，居民和民政局就补偿金额达成了一致意见并签署了调解书。根据行政诉讼法关于再审的规定，下列说法正确的是：( )（A）审判人员私下接触民政局负责该案的工作人员并收受了其给予的价值 2000元的购物卡一张，这时法院应当对该案件再次
14、进行审理（B）法院发现该调解书中有违法的内容认为需要再次审理的，应当提交审判委员会讨论决定（C） C 法院的上一级法院认为该调解书违背了自愿原则，可以指令 C 法院再审（D）比 C 法院高一级的检察院认为该凋解书损害了社会公共利益，可以向同级人民法院提出抗诉17 根据行政诉讼法的规定，下列关于执行说法正确的是：( )（A）在行政诉讼中，双方签订的调解书不能申请强制执行（B）行政诉讼第三人不可以申请法院强制执行行政诉讼调解书（C）如果行政机关在期限内不履行行政诉讼判决、裁定及调解书的，从期满之日起，可以对该行政机关负责人按日处以 60 元的罚款（D）如果行政机关在期限内不履行行政诉讼判决、裁定及
15、调解书，由此引发了群众的示威游行，那么法院可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留18 根据行政诉讼法的规定，下列哪些内容行政诉讼法没有规定则可以适用民事诉讼法相关法条?( )（A）调解（B）中止诉讼（C）管辖（D）期间18 薛某拖欠潘某借款 5 万元，潘某多次催要借款而薛某一直不给。在一次催要过程中，二人发生争执并大打出手，薛某将潘某殴打致伤。区公安分局遂以薛某违反治安管理处罚法为由，将薛某行政拘留 10 天。薛某不服，提起行政复议。复议机关作出复议决定，薛某仍不服，于是向法院提起诉讼。潘某也向法院提起诉讼，要求薛某偿还借款。在法院受理此案的过程中，潘某经医院诊断为肾挫伤
16、，遂又以重伤害向法院提起控告，并请求法院裁判薛某赔偿医药费、误工费等 8000 元。法院受理后，将案件移送公安局，公安局经检察院批准对薛某采取了逮捕措施。根据上述情形，回答下列问题：19 如果薛某不服区公安分局的拘留行为，则下列有关薛某寻求法律救济的途径的说法正确的是：( )（A）以区公安分局为被告直接提起行政诉讼（B）以区政府为复议机关直接提起行政复议（C）以市公安局为复议机关直接提起行政复议（D）既可以直接向有关机关申请复议也可以直接提起行政诉讼20 在本案的行政复议期间，出现下列哪些情形的，区公安分局可以暂停对薛某执行行政拘留处罚?( )（A）区公安分局认为需要停止执行的（B）市公安局认
17、为需要停止执行的（C）薛某能找到担保人的，复议期间可以暂缓执行（D）薛某若能按规定交纳保证金的，复议期间可以暂缓执行21 假如法院对薛某作出有罪判决并生效，薛某和潘某之间的纠纷所涉及的诉讼应当如何处理?( )（A）刑事判决交付执行（B）行政诉讼终结（C）民事诉讼终结（D）民事诉讼恢复21 A 市张某到 C 市购货，因质量问题，张某拒绝支付全部货款，双方发生纠纷后货主即向公安机关告发。C 市公安机关遂以诈骗嫌疑将张某已购货物扣留，并对张某采取留置盘问审查措施。两天后释放了张某，但并未返还所扣财物。张某欲提起行政诉讼。根据案情回答下列问题：22 哪些法院对此案有管辖权?( )（A）C 市基层人民法
18、院（B） C 市中级人民法院（C） A 市基层人民法院（D）A 市中级人民法院23 如张某寻求救济，下列哪种说法是正确的?( )（A）张某可直接向法院起诉（B）张某可先提起复议，对复议决定不服再起诉（C）张某只能申请复议，不能提起行政诉讼（D）张某既可以直接起诉，也可以先经复议，对复议决定不服再起诉24 如果法院受理起诉，可能作出的判决是：( )（A）维持判决（B）撤销判决（C）赔偿判决（D）确认判决国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 68 答案与解析一、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。1
19、【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 行诉解释第 53 条第 2 款规定，复议决定改变原行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定时，应当责令复议机关重新作出复议决定。【知识模块】 行政案件的裁判与执行2 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 BCD 对，行诉解释第 90 条规定，行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，当事人在法定期限内不起诉又不履行，作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的，生效行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在 90 日内可以申请人民法院强制执行。享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行行政行为，参照行政机关申请
20、人民法院强制执行行政行为的规定。A 错，行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，权利人或其继承人、权利承受人申请人民法院强制执行的前提条件是：当事人在法定期限内不起诉又不履行； 作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的。两个条件须同时具备。【知识模块】 行政案件的裁判与执行3 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据行政复议法第 14 条规定，对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的行政行为不服的，向作出该行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院依照
21、本法的规定作出最终裁决。不是所有的省级政府作出的复议决定都可以向国务院申请最终裁决，只有原行政行为也是省级政府作出的，才可以申请国务院终裁。故 A 项说法错误。根据行政诉讼法第 20 条规定，因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。第 15 条规定，中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(1)对国务院各部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件；本题中，甲村对省人民政府的复议决定不服提起行政诉讼，应该由争议土地所在地的中级人民法院审理。故 B 项说法正确，当选。根据行诉解释第 84 条第 1 款规定：“申请人是公民的，申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书
22、和行政赔偿调解书的期限为 1 年，申请人是行政机关、法人或者其他组织的为 180 日。”故 C 项错误申请期限应为 180 日。对于行政判决的执行，行政诉讼法并没有规定担保制度，D 选项将诉讼执行与非诉执行的制度混淆了。故 D 项错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行4 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 裁定的种类不同，发生法律效力的时间也不同。对于不准上诉的裁定，一经作出即发生法律效力；对于可以上诉的裁定，只有在法定上诉期间当事人不上诉，才发生法律效力。【知识模块】 行政案件的裁判与执行5 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据行诉解释第 68 条规定，第二审人民法院经审理认为原审人民
23、法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误，且起诉符合法定条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。故正确选项应为 B 项和 C 项。A 项错在法院适用了“决定”而非“裁定”。【知识模块】 行政案件的裁判与执行6 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 行诉解释第 59 条规定，根据行政诉讼法的规定判决撤销违法的被诉行政行为，将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成损失的，人民法院在判决撤销的同时，可以分别采取以下方式处理：(1)判决被告重新作出行政行为；(2)责令被诉行政机关采取相应的补救措施；(3)向被告和有关机关提出司法建议；(4)发现违法犯罪行
24、为的，建议有权机关依法处理。【知识模块】 行政案件的裁判与执行7 【正确答案】 B,C【试题解析】 行政诉讼法第 58 条规定，经人民法院传票传唤，原告无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按照撤诉处理；被告无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。行诉解释第 49 条第2 款规定，原告申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。第 3 款规定，第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。【知识模块】 行政案件的裁判与执行8 【正确答案】 A,C【试题
25、解析】 根据行诉解释第 56 条规定，有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：(2)被诉行政行为合法但存在合理性问题的；A 项符合上述规定，当选。根据行政诉讼法第 71 条规定：“人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。”行诉解释第 54 条规定，人民法院判决被告重新作出行政行为，被告重新作出的行政行为与原行政行为的结果相同，但主要事实或者主要理由有改变的，不属于行政诉讼法规定的情形。行政机关以同一事实和理由重新作出与原行政行为基本相同的行政行为，人民法院应当根据行政诉讼法的规定判决撤销或者部分撤销，并根据行政诉讼法的规定
26、处理。B 项中，虽然县工商局作出了与原行政行为相同的行政行为，但并非基于同一理由，并不属于行政诉讼法规定的情形，故 B 项错误。根据行政诉讼法第 96 条的规定：“行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，第一审人民法院可以采取下列措施：(二)在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关负责人按日处五十元至一百元的罚款；”C 项符合上述规定，当选。根据行诉解释第 71 条第 1 款规定：“原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。”故 D 项错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行9 【正确答案】 B,C【试题解析】 A 错，C 对，行政诉
27、讼法第 71 条规定：“人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。”判决撤销并责令被告重新作出行政行为适用于违法行政行为被撤销，行政法律关系中的具体法律问题并未解决的情形。B 对，行诉解释第 54 条第 2款规定，人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉行政行为的，行政机关重新作出行政行为不受行政诉讼法规定的限制。据此，人民法院以违反法定程序判决撤销并责令被告重新作出行政行为，被告可以以同一事实与理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。D 错，行诉解释第 60 条规定，人民法院判决被告重新作出行政行为，如不及时重新作出行政行为，将会给国家
28、利益、公共利益或者当事人利益造成损失的，可以限定重新作出行政行为的期限。人民法院判决被告履行法定职责，应当指定履行的期限，因情况特殊难于确定期限的除外。可见，人民法院判决撤销并责令被告重新作出行政行为，以不限定重作期限为原则，以限定重作期限为例外，这点与履行判决不同，履行判决是以指定履行期限为原则，以不指定履行期限为例外。【知识模块】 行政案件的裁判与执行10 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据行政诉讼法第 69 条的规定，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第 70 条规定，行政行
29、为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(1)主要证据不足的；(2) 适用法律、法规错误的； (3)违反法定程序的；(4) 超越职权的；(5)滥用职权的； (6)明显不当的。第 74 条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：(1)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；(2)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：(1)行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(2)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行
30、为违法的；(3)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。第 75 条规定，行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的，人民法院判决确认无效。第 76 条规定，人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。羁押行为违法，鉴于该羁押行为不具有可撤销内容，法院不能撤销，只能确认违法，A 项正确；罚款违反法定程序，应依法撤销， B 项正确；行政行为违法，造成损失的应当承担法律责任，返还财产，C 项正确。 D 项错误，法院应当确认该传唤行为违法。【知识模块】 行政案件的裁判与
31、执行11 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 行诉解释第 50 条规定，被告在一审期间改变被诉行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的行政行为进行审理。被告改变原行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。所以 B 正确，A 错误，D 也正确。行政诉讼法第 58 条规定，经人民法院传票传唤，原告无正当理由拒不到庭的，可按撤诉处理；被告无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。所以 C 正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行12 【正确答案】 A,B
32、,C【试题解析】 行政复议法第 29 条第 2 款：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”。A 选项正确。行诉解释第 58 条规定，被诉行政行为违法，但撤销该行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。所以 B 选项正确。行诉解释第 71 条规定，原审判
33、决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审。当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应当告知当事人另行起诉。所以 C 正确，D 错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行13 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 A 选项考查第三人问题，行政诉讼法 第
34、 29 条规定，同提起诉讼的行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。B 选项考查行政诉讼停止执行问题。行政诉讼法第 56 条规定，诉讼期间，不停止行政行为的执行。但有下列情形之一的，裁定停止执行：(1)被告认为需要停止执行的；(2) 原告或利害关系人申请停止执行，人民法院认为该行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害国家利益、社会公共利益的；(3)人民法院认为该行政行为的执行会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的。(4)法律、法规规定停止执行的。公安局可以是主动停止执行也可以是依申请停止执行。人民法院必须是依申请停止执
35、行，而且有条件限制。但是本题 B 选项用了“可以”，并没有绝对。所以 B 正确。C 选项和 D 选项考查的是行政行为经过诉讼被判决履行后申请执行的问题。行政诉讼法第 95 条规定调解书，公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的，行政机关或第三人可以向第一审人民法院申请强制执行，或者由行政机关依法强制执行。行诉解释第 84 条规定，申请人是公民的，申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为 1 年，申请人是行政机关、法人或者其他组织的为 180 日。申请执行的期限从法律文书规定的履行期间最后一日起计算；法律文书中没有规定履行期限的，从该法律文书送达当事
36、人之日起计算。逾期申请的，除有正当理由外，人民法院不予受理。公安局为行政机关，申请执行判决的期限为判决书规定的期限届满之日起 180 日。所以 C 选项错误，D 选项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行14 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要关于法律规范冲突的适用规则部分的解释，同一法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章内的不同条文对相同事项有一般规定和特别规定的，优先适用特别规定。法律之间、行政法规之间或者地方性法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的，人民法院原则上应按照下列情形适用：新的一般规定允许旧的特别规
37、定继续适用的，适用旧的特别规定；新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。不能确定新的一般规定是否允许旧的规定继续适用的，人民法院应当中止行政案件的审理，属于法律的，逐级上报最高人民法院送请全国人民代表大会常务委员会裁决；属于行政法规的，逐级上报最高人民法院送请国务院裁决；属于地方性法规的，由高级人民法院送请制定机关裁决。【知识模块】 行政案件的裁判与执行15 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据行政诉讼法第 89 条第 1 款的规定，人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(1)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；(2)
38、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；(3)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(4)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。可知 ABC 三项说法正确。第 2 款规定，原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第3 款规定，人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。可知 D 项说法不正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行16 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 行政诉讼法第 91
39、条规定，当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(1)不予立案或者驳回起诉确有错误的；(2)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(3)原判决、裁定认定事实的主要证据不足、未经质证或者系伪造的；(4)原判决、裁定适用法律、法规确有错误的；(5)违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的； (6)原判决、裁定遗漏诉讼请求的；(7)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；(8)审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。可知 A 项说法正确。第 92 条第 1 款规定，各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第 91 条规定情形之一，或者发现调
40、解违反自愿原则或者调解书内容违法，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。可知 B 项说法正确。第 2款规定，最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第 91 条规定情形之一，或者发现调解违反自愿原则或者调解书内容违法的，有权提审或者指令下级人民法院再审。可知 C 项正确。第 93 条第 1 款规定，最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第 91 条规定情形之一，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉
41、。第 2 款规定，地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第 91 条规定情形之一，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。第 3 款规定，各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。所以，如果调解书符合第93 条第 1 款的情况，检察院“应当”提出抗诉而不是“可以”提出抗诉，因此 D 项不正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行17 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政诉讼法第 95 条规定，公民
42、、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的，行政机关或者第三人可以向第一审人民法院申请强制执行，或者由行政机关依法强制执行。可知 AB 项说法不正确。第 96 条规定，行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，第一审人民法院可以采取下列措施：(2)在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关负责人按日处 50 元至 100 元的罚款；(5) 拒不履行判决、裁定、调解书，社会影响恶劣的，可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。可知 CD 两项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行18 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 行政诉
43、讼法第 101 条规定，人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用民事诉讼法的相关规定。可知 ABD 项正确，行政诉讼的管辖与民事诉讼有很大差别并且行政诉讼法也没有规定管辖可以参照民事诉讼法，所以 C 项说法错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 治安管理处罚法第 102 条规定：“被处罚人对治安管理处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”行政复议法第 16 条规定
44、：“公民、法人或者其他组织申请行政复议，行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。”因此 AD 项正确。另行政复议法第 12 条第 1 款规定，对县级以上地方各级人民政府工作部门的行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。因此，BC 项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行20 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 行政复议法第 21 条规定，行政复议期间行政行为不停止执行；但是，有下列情形之一
45、的，可以停止执行：(1)被申请人认为需要停止执行的；(2)行政复议机关认为需要停止执行的；(3)申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；(4)法律规定停止执行的。另外，治安管理处罚法第 107 条规定：“被处罚人不服行政拘留处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的，由被处罚人或者其近亲属提出符合本法第一百零八条规定条件的担保人，或者按每日行政拘留二百元的标准交纳保证金，行政拘留的处罚决定暂缓执行。”故 ABCD 都为正确选项。【知识模块】 行政案件的裁判与执行21 【正确答案】 A,
46、B,D【试题解析】 行政处罚法第 7 条第 2 款规定：“违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。”由此，该行政诉讼的标的已不存在。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行22 【正确答案】 A,C【试题解析】 行诉解释第 9 条第 2 款规定：“行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。”据此，本题中公安机关既扣留货物又对张某留
47、置审查，原告所在地A 市和被告所在地 C 市人民法院都有权管辖。行政诉讼法第 15 条规定，中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(1)对国务院各部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件；(2)海关处理的案件；(3)本辖区内重大、复杂的案件。行诉解释第 8 条规定，有下列情形之一的，属于行政诉讼法规定的“本辖区内重大、复杂的案件”：社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；其他重大、复杂案件。综上所述，本案中不存在属于中级人民法院管辖的情形，应由基层法院管辖。据此，本题中的管辖法院是 A 市基层人民法院和 C 市基层人民
48、法院。【知识模块】 行政案件的裁判与执行23 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题中所述情形属于公安机关以刑事侦查为名而干预经济纠纷的行为，应认定为行政侵权行为而不是刑事侦查行为，属于行政诉讼法第 12 条第1 款第 2 项规定的“对限制人身自由或者对财产的查封、冻结等行政强制措施不服的”受案范围，因此可以提起行政诉讼；同时也属于行政复议法第 6 条第 2 项规定的“对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的”受案范围，可以申请行政复议。ABD 对，由于本案不属于法定的复议前置情形，也不属于法定的复议终局事项，而是复议选择型案件，相对人既可以直接起诉，也
49、可以先经复议，对复议决定不服再起诉。应当注意：行诉解释第 1 条第 2 款规定：“公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；”本题中的情形不属于该项规定，因为刑事诉讼法不可能授权公安机关侵犯他人合法财产。【知识模块】 行政案件的裁判与执行24 【正确答案】 B,D【试题解析】 依据行诉解释第 57 条第 2 款规定，有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：(2)被诉行政行为违法，但不具有可撤销内容的。A 错，根据行诉解释 的规定，人民法院不能作维持判决。本案的情况，法院可以判决撤销。B 对，对于错误扣押财物的行为，依法可以判决撤销。C 错，相对人并未提出赔偿请求，法院无权对诉讼请求之外的事项作出判决。D 对，对于限制人身自由的行为，因已经解除，故虽违法，但不具有可撤销内
