1、国家司法考试卷四（商法）模拟试卷 3 及答案与解析一、分析题0 案情：甲与乙分别出资 60 万元和 240 万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司)，由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理，该公司欠白云公司货款 50 万元米还。乙与白云公司达成协议约定：若 3 个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让 20给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“ 此事尚未与股东甲商量 ”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租
2、给东风公司。乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。公司成立 3 年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。（2007 年试卷四第5 题）问题：1 白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求?2 白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实?3 针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么
3、法律措施?4 乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么?5 针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况。甲可采取什么法律对策?5 案情：甲公司签发金额为 1000 万元、到期日为 2006 年 5 月 30 日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买 A 楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A 楼房不过户。其后，甲公司以 A 楼房作价 1000 万元、丙公司以现金 1000 万元出资共同设立丁有限公司。桌会计师事务所将未过户的 A 楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用 A 楼房。2005 年 9 月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司
4、协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款 1000 万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司 50的股份，名义上仍由丙公司持有 40，其余 10由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付 200 万元给丙公司以获得上述 10的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有 50、40和 10的股权；注册资本仍为 2000 万元。丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表来到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从 B 银行借款 500 万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其
5、持有的上述 1000 万元汇票背书转让给陈某。陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：“同意担保，但 A 楼房应过户到本公司。”陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注：“ 承兑，到期丁公司不垮则付款。”2006 年 6 月 5 日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了 200 万元退股款为由向清算组申报债权，B 银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对 A 楼房行使优先受偿权。同时乙公司就 A 楼房向清算组申请行使取回权。（ 2006 年试卷四第 2 题）问题：6 丁公司的设立是否有效?为什么?7 丙退出丁公
6、司的做法是否合法?为什么?8 丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效?为什么?9 陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权?为什么?10 B 银行和乙公司的请求是否应当支持?为什么?11 各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索?他们各自应承担什么责任？11 案情：国有企业川南商业大楼于 1998 年拟定改制计划：将资产评估后作价150 万元出售，其中 105 万元出售纶管理层人员(共 4 人)，45 万元出售给其余 45名职工，将企业改制为川南百货有限公司，注册资本 150 万元。该改制计划于同年12 月经有关部门批准实施。原管理层人员宋某认购 45 万元，李某、王某、周某
7、各认购 20 万元，其余职工各认购 1 万元。公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，季某、王某为公可董事，周某任监事会主席兼财务负责人。2001 年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为 300 万元，周某列席了董事会，并表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公司 23 以上表决权的股东表决通过，可以实施。同年 4 月，公司注册资本增加为 300 万元。增加部分的注册资本除少数职工认购了 30 万元外，其余 120 万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行了工商登记。同年 10 月，王某与其妻蓝某协议离婚，
8、蓝某要求王某补偿 25 万元。王某遂将其所持股权的 50根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。2003 年 5 月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现：除王某外，宋某、周某、李某在 1998 年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且 2001 年公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并分别记于个人名下。同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的。后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金 140 万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。（2005 年试卷四第 4 题）问题：12
9、宋某、周某、李某、王某在 1998 年改制时所取得的股权是否有效?为什么?13 川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法?为什么?14 川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效?为什么?15 蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的 50?为什么?16 川南公司因被判处罚金所造成的 140 万元损失，应由谁承担赔偿责任?为什么?国家司法考试卷四（商法）模拟试卷 3 答案与解析一、分析题【知识模块】 公司法案例1 【正确答案】 请求东风公司清偿货款本金与利息；承担违约责任；请求行使股权质权(或权利质权) 。【知识模块】 公司法案例2 【正确答案】 证明其与乙签订了股权质押合同。证明股权质押
10、已经到工商行政管理部门办理了登记。【知识模块】 公司法案例3 【正确答案】 甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。【知识模块】 公司法案例4 【正确答案】 该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。【知识模块】 公司法案例5 【正确答案】 甲持有公司 20的股权，可以请求法院解散公司。【知识模块】 公司法案例【知识模块】 公司法案例6 【正确答案】 有效。甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，不影响丁公司设立的效力。【知识模块】 公司法案例7 【正确答案】 不合法。丙公司的行为实为抽逃
11、公司资金。【知识模块】 公司法案例8 【正确答案】 无效。该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。【知识模块】 公司法案例9 【正确答案】 陈某的申报构成破产债权。了公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈某对丁公司享有票据追索权。贾某的申报不构成破产债权。贾某的 200 万元是对丁公司的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权。【知识模块】 公司法案例10 【正确答案】 B 银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。丁公司与 B 银行签订的担保合同有效，故 B 银行破产债权成立；但该担保是保证担保，B 银行不享有担保物权，无权优先受偿。乙公司的请求应当支持。乙公司仍是 A楼房的产
12、权人，故其可依法收回该楼房。【知识模块】 公司法案例11 【正确答案】 债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索。甲公司虚假出资，丙公司非法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任。【知识模块】 公司法案例【知识模块】 公司法案例12 【正确答案】 有效。理由：股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得。【知识模块】 公司法案例13 【正确答案】 公司管理机构设置合法；公司管理人员安排不合法。公司财务负责人不能担任监事，也不能担任监事会主席。【知识模块】 公司法案例14 【正确答案】 无效。公司注册
13、资本的增加应由股东会作出决议，该决议应在股东会上经代表 23 以上表决权的股东通过方为有效。川南公司董事会成员及监事会主席虽代表公司 23 以上的表决权，但不能就增资事项作决议，故该决议无效。基于无效决议而实施的增资行为也应归于无效。【知识模块】 公司法案例15 【正确答案】 不能。离婚协议约定的是由王某补偿蓝某 25 万元现金，王某将股权抵偿给蓝某的实质是股权的对外转让；按照公司法的规定，有限公司股东对外出让股权应经过公司全体股东过半数同意，董事会无权批准股东对外转让股权。【知识模块】 公司法案例16 【正确答案】 应由宋某、李某、王某、周某 4 人承担。公司的损失源于公司犯罪被判处的罚金，宋某等人担任执行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的直接原因，故该损失应由宋某等 4 人承担。【知识模块】 公司法案例
