1、专升本（民法）模拟试卷 15 及答案与解析一、单项选择题1 民法通则第 43 条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。” 结合法人原理和这一法律规定，非企业法人的法定代表人以本单位法定代表人名义进行的行为应由( )。（A）行为本人承担责任（B）不法行为人承担责任（C）该法人和行为人共同承担责任（D）该法人承担责任2 某贸易有限公司在平时简称贸易公司，按照我国企业法人名称的法律规定，该公司名称可以是( ) 。（A）两个（B）两个以上的（C）一个（D）自行确定的3 某房地产有限公司在市东有一基本办公楼，在市西有一栋物业楼，在外市有一栋开发经营中的大楼，其中，其住所
2、是( )。（A）市东办公楼（B）市西物业楼（C）外市的大楼（D）三楼都是4 某商贸有限公司从自有资产中分出 100 万元，设立一个新公司，此行为属于法人的( )。（A）分立（B）解散（C）合并（D）抽逃资金5 下列著作权中不属于人身权的是( )。（A）发表权（B）修改权（C）保护作品完整权（D）使用权和获得报酬权6 下列民事权利中，只能由公民享有的是( )。（A）荣誉权（B）著作权（C）肖像权（D）名誉权7 下列财产中应该归国家所有的是( )。（A）失散的饲养动物（B）遗失物（C）所有人不明的埋藏物、隐藏物（D）漂流物8 甲、乙、丙三人各出资 5 000 元，合伙投资开办了一家餐厅，甲在修建住
3、房急需用钱时，有权( ) 。（A）将餐厅出售给丁（B）征得乙、丙的同意后，将自己的份额转让给丁（C）在乙、丙均不愿购买其份额时，将其份额转让给丁（D）将餐厅抵押给丁9 在下列关系中，属于共同共有关系的是( )。（A）甲、乙、丙三人各出资 6 万元，购买一汽车搞运输（B）个体工商户王某将自己的小商店的财产折成 1.5 万元，卖给乙 5 000 元，二人共有该小商店（C）甲、乙共有一栋房屋，甲主张按份共有，乙主张共同共有，但都没有证据（D）甲、乙、丙三人依 3：2：1 的份额共有 12 间房屋10 相邻土地一方擅自堵截独占自然流水，影响他方正常生产、生活时，他方有权请求( )。（A）停止侵害（B）
4、恢复名誉（C）排除妨碍（D）消除危险11 在我国，集体财产所有权的客体不包括( )。（A）土地（B）矿藏（C）森林（D）草原12 能够引起债的主体变更的是( )。（A）法人合并（B）未通知债权人而将债务转移给第三人（C）第三人代替债务人履行（D）债权人行使代位权13 无因管理的构成要件中，区别于代理的是( )。（A）为他人管理事务（B）无法定或约定义务（C）为他人谋利益（D）避免他人利益受损14 下列权利可以质押的是( )。（A）姓名权（B）存款单（C）继承权（D）相邻权15 依我国担保法的规定，以依法可以转让的股份出质的，办理质押登记的机构为( )。（A）证券交易所（B）证券登记机构（C）公
5、司所在地的工商行政管理部门（D）公司所在地的公证机关16 依我国现行法律的规定，债务人不履行债务的，债权人有留置权的是( )。（A）运输合同（B）买卖合同（C）承包经营合同（D）居间合同17 无因管理之债中的管理人得请求受益人偿付( )。（A）报酬（B）因管理而支付的一切费用（C）因管理而支付的必要费用（D）其受益中的一定份额18 百货公司向食品公司发出一订货单，订货单称：“愿以每斤 60 元的价格购买贵公司的牛肉干 50 斤” ，后百货公司又发一电报给食品公司，电报称：“ 取消上次 60斤牛肉干的订单” 。电报早于订货单寄到食品公司。百货公司的行为是( )。（A）撤回要约（B）撤销要约（C）
6、撤回要约邀请（D）撤销要约邀请19 乌有市政府为鼓励乌有市属造纸厂多创税利，乌有市市长与造纸厂厂长签订合同约定：造纸厂如果完成年度税收 100 万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以连升三级工资。该合同的性质为( )。（A）有偿合同（B）无偿合同（C）附条件合同（D）不属于合同法中的合同20 根据我国著作权法的有关规定，广播电台、电视台播放他人已发表的作品( )。（A）须经著作权人许可，并应支付报酬（B）须经著作权人许可，但可以不支付报酬（C）可以不经著作权人许可，也不必支付报酬（D）可以不经著作权人许可，但应当支付报酬21 在下列选项中，不属于侵犯专利权的行为是( )。（A）甲厂为推销自己的
7、产品，未经乙的许可，在其非专利产品上标明乙的专利号和标记（B）某教授住实验中未经专利权人同意而利用了其专利技术。（C）甲厂未经乙公司许可，从国外进口用乙公司的专利方法直接获得的产品（D）甲公司假冒乙厂的专利产品的行为22 根据我国专利法的规定，发明或实用新型专利权的保护范围以( )为准。（A）其权利要求的内容（B）附图（C）说明书（D）表示在图片或照片上的专利产品23 根据我国专利法的规定，授予专利权的外观设计必须具有( )。（A）实用性（B）新颖性（C）创造性（D）原创性24 下列选项中，不能获得专利权的发明创造是( )。（A）调味品（B）饮料（C）万能胶（D）治疗疾病的新方法25 下列对口
8、头遗嘱的表述不正确的是( )。（A）口头遗嘱是要式法律行为（B）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证（C）口头遗嘱只有在危急情况下，才能采用（D）口头遗嘱不能用书面遗嘱修改26 某甲由于犯有盗窃罪而被判处死刑。其父亲某乙因此而被气死。对某乙的遗产，某甲的子女( )（A）有继承权（B）无继承权（C）是未成年人的有继承权（D）因某乙是因某甲的行为而死亡的，所以，丧失继承权27 会导致剥夺继承人的继承权的情况是( )。（A）篡改遗嘱内容，取消了没有劳动能力，又无生活来源的人的继承权（B）伪造一份代书遗嘱，要否定原订立的公证遗嘱内容（C）由于正当防卫而杀死了被继承人的（D）虐待被继承人的28 依据最高
9、人民法院的司法解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，应( )。（A）一律推定同时死亡，彼此不发生继承（B）首先推定没有继承人的人先死亡（C）推定岁数较大的人先死亡（D）推定身体虚弱的人先死亡29 除法律另有规定的外，违约方不履行合同，也不需向另一方承担民事责任的理由是( )。（A）第三人的过错（B）不可抗力（C）上级主管机关的决定（D）违约方法定代表人更换30 甲驾汽车闯红灯，正常行驶的乙为躲闪而将骑自行车正常行驶的丙撞倒，造成丙右臂骨折。讨丙的损失，应承担责任的是( )。（A）甲（B）乙（C）甲和乙（D）丙二、判断题31 根据我国担保法的规定，留置担保的适用
10、范围包括保管、运输、借贷等合同。( )（A）正确（B）错误32 根据我国担保法的规定，汽车可以质押而不能抵押。( )（A）正确（B）错误33 如果保证人与债权人没有另外的约定，共同保证人相互之间是按份担保关系。( )（A）正确（B）错误34 定金须于合同成立之前交付，合同成立后交付的，是价款。( )（A）正确（B）错误35 王校长为向教育部汇报工作，撰写了工作报告，除著作权法另有规定外，该作品的著作权由他享有。( )（A）正确（B）错误36 根据我国著作权法的有关规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的演绎作品，其著作权属于原作品的作者，但是，演绎作品的作者可以要求报酬。( )。（A）正确
11、（B）错误37 被收养人与其亲生父母之间的权利义务关系，因收养关系的成立而不再互为继承人。( )（A）正确（B）错误38 继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲可以代位继承。( )（A）正确（B）错误39 甲妻死亡后，甲对岳父提供了主要经济来源，应当认定其尽了主要赡养义务或主要扶养义务。( )（A）正确（B）错误40 因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由于自然原因引起，行为人采取的措施又无不当时，则行为人不承担民事责任。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 何谓缔约过失责任? 其构成要件有哪些 ?42 无因管理有何效力?43 侵犯著作权应承担哪些法律责任?四、论述题44 论作品的构成要件。五
12、、案例分析题45 著名学者甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。2000 年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2003 年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世” ，丁应允。2005 年，丁在征得丙同意后，将手稿以“内部资料” 的形式刊印 400 册，在一定范围内散发。问：(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有? 该手稿的所有权由谁享有 ?(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权? 丁以“内部资料
13、 ”形式刊印手稿，是否属于发表行为? 丁刊印手稿得到了丙的同意，其刊印行为是否合法?(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?(4)丙有无决定该手稿是否发表的权利? 为什么?46 甲以 A 车与乙所有的 B 车互易，2 个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效，并主张乙返还 A 车。但乙已将 A 车转卖他人。问：本案如何处理? 为什么?专升本（民法）模拟试卷 15 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查非企业法人的法定代表人行为的责任承担问题。非企业法人的法定代表人和企业法人的法定代表人一样是法人的代表机关，他们以法人名义进行的行为
14、是法人的行为，应由法人承担民事责任。2 【正确答案】 C【试题解析】 根据企业法人登记管理条例第 10 条的规定，企业法人只准使用一个名称。3 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查法人的住所问题。根据民法通则第 39 条的规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。4 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查法人的变更。一个法人分裂设立为两个以上法人的法律行为，是法人的分立，分为创设式分立和存续式分立两种形式。原法人继续存在，只是从中又独立出一个或多个新的法人的，是存续式分立。5 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查著作权中人身权和财产权的区分。根据民法理论，使用权和获得报酬权是著作权中的财产
15、权。6 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查法人的民事权利能力的限制。法人不能享有以肉体为前提的人格权，也不享有身份权。7 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查国家所有权的取得。根据民法通则第 79 条的规定，拾得的遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，不应该属于国家所有。8 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查合伙人的权利，根据民法理论和法律的规定，合伙人转让合伙份额时，其他合伙人有优先购买权；合伙财产的抵押和出售需经全体合伙人的一致同意。9 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查共同共有和按份共有的区分。A 、B 和 D 均为按份共有。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共
16、和国民法通则)若干问题的意见(试行)第 88 条的规定，在 C 选项的情形下，应该认定为共同共有。10 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查侵害相邻权的救济。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 98 条对此作了规定。11 【正确答案】 B【试题解析】 根据法律的规定，矿藏只能由国家享有所有权。12 【正确答案】 A【试题解析】 根据法律的规定，未通知债权人而将债务转移给第三人，债务的转移不发生效力。在第三人代替债务人履行和债权人行使代位权的情况下，债的主体并没有发生变更。法人合并，原法人的债权债务由合并后的法人承担，债的主体发生变更。13 【正确答案】 B
17、【试题解析】 本题考查无因管理和代理的区分。代理人是基于法律的规定或者当事人的约定为他人即被代理人管理事务的。而无因管理人却是在无法定或者约定义务的情况下为他人管理事务的。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查权利质押的客体。担保法第 75 条规定了权利质押的客体。15 【正确答案】 B【试题解析】 担保法第 78 条对此进行了规定。16 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查可以作为留置权成立基础的法律关系。担保法第 84条对此作了规定。17 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查无因管理人的权利问题。根据民法通则第 93 条的规定，无因管理人享有必要费用的偿还请求权。18 【正确答案
18、】 A【试题解析】 本题考查要约的撤回与撤销问题。依我国合同法的规定，要约生效前为撤回，生效后则只能撤销。本题中，撤回要约的通知即电报先于要约即订货单到达，故选 A。19 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查合同法的适用范围问题。本题市政府与造纸厂之间的合同非民事合同，故不属于我国合同法中的合同。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查广播电台、电视台播放他人已发表的作品的权利义务内容。著作权法第 42 条对此进行了规定。21 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查专利侵权问题。未经专利权人许可实施其专利的行为是专利侵权行为。专利法第 63 条规定了不视为侵犯专利权的几种情形，其中之一就
19、是“专为科学研究和试验而使用有关专利的”。22 【正确答案】 A【试题解析】 我国专利法第 56 条对此问题进行了规定。23 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查外观设计的取得条件。专利法第 23 条是关于该问题的规定。24 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查专利权的客体问题。专利法第 25 条规定了不能作为专利权客体的几种发明创造，“疾病的诊断和治疗方法”就是其中之一。25 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查口头遗嘱的特征、生效要件以及效力问题。继承法第17 条第 5 款对口头遗嘱的生效要件和效力问题作了规定。26 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查继承权的丧失和代位继承问题。
20、继承法第 7 条规定了继承人丧失继承权的几种情形，某甲的行为不属于其中之一。第 11 条是关于代位继承的规定。27 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查继承权的丧失问题。继承法第 7 条规定了继承人丧失继承权的几种情形。28 【正确答案】 B【试题解析】 最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 2 条对此作了规定。29 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查违约责任的免责事由。根据民法通则第 107 条的规定，不可抗力是违约责任的免责事由。30 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查紧急避险的责任承担问题。民法通则第 129 条规定，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生
21、的人承担民事责任。二、判断题31 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是留置担保的适用范围。担保法第 84 条规定：因保管合同、运输合同和加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。没有规定借贷合同。故选错误。32 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是抵押标的物的范围。担保法第 34 条第 1 款规定：“下列财产可以抵押(二)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产”故选错误。33 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是担保范围不明的法律后果。担保法第 21 条第2 款规定：当事人对担保的范围没有约定或者约定不明的，保证人应当对全部债务承担担保责任。故选错误
22、。34 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是定金的交付。担保法第 89、90 条规定：定金是债权的担保。定金合同从实际交付定金之日起生效。可见定金是担保债权的，不是担保合同成立的。它的交付是在合同中约定，完全可以在合同成立后交付。故选错误。35 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是著作权的归属。著作权法第 11 条规定：由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。王校长的工作报告是整个学校的工作反映，由学校承担责任。故选错误。36 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是著作权的归属。著作权法第 12
23、条规定：改变、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改变、翻译、注释、整理人享有。故选错误。37 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是收养的效力。收养法第 23 条第 2 款规定：养子女与生父母及其他亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而解除。故选正确。38 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是代位继承的概念。继承法第 11 条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。并没有规定丧失继承权的可以代位继承。故选错误。39 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是法定继承的继承人的范围的确定。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和
24、国继承法若干问题的意见第 30 条规定：对继承人生活捉供了主要经济来源的，应当认定其尽了主要赡养义务或主要抚养义务。故选正确。40 【正确答案】 A【试题解析】 根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见 (试行) 第 156 条的规定作答，故选正确。三、简答题41 【正确答案】 缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销，并致对方当事人遭受损失时所应承担的民事责任。其构成要件如下：(1)须有损失的存在。该损失包括信赖利益的损失和因过失方未尽照顾、保护义务所造成的其他损失。(2)须行为人违反先合同义务。该义务自要约生效时开始产生。(3
25、)须行为人有过错。即行为人对导致合同的不成立、无效或被撤销，主观上存在故意或过失，(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。即损失是由缔约过失行为造成的，而非违约行为或侵权行为造成的。42 【正确答案】 无因管理一经成立，管理人和受益人之间即发生债的关系，管理人与受益人互负义务。(1)管理人的义务。认真负责地以适当方法管理他人事务，是管理人的基本义务，要求管理人依本人明示或可推知的意思进行管理，并以客观上有利于本人的方法进行管理，管理人应将管理的事实及时通知本人；管理人应向本人报告管理情况，并将管理所得利益移归本人。(2)本人的义务。本人的基本义务是偿付管理人因管理事务而支出的必要费用，包括
26、在管理或服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。43 【正确答案】 (1)侵犯著作权的法律责任，是指侵犯著作权的行为发生后所引起的法律后果。(2)侵犯著作权的民事责任。侵犯著作权的行为承担的民事责任的方式主要有：停止侵害；消除影响和公开赔礼道歉；赔偿损失。(3)侵犯著作权的行政责任。(4)侵犯著作权的刑事责任。对于侵犯他人著作权，情节严重构成犯罪的，应承担刑事责任。四、论述题44 【正确答案】 (1)作品的含义。作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。(2)作品的构成要件。第一，必须是文学、艺术和科学领域内的智力创作。第二，必须具有原创性，即
27、作品是由作者独立构思而成的，而不是抄袭、剽窃、篡改他人的作品。也就是说，作品是作者运用自己的方法和习惯将思想或情感赋予文学、艺术等形式的。第三，必须具有可复制性。作品只有符合可复制性，才能再现、传播，产生效益，从而具有保护的必要。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；其著作权中的财产权部分由其继承人继承；甲手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。(2)丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使用权必须得到甲的继承人的授权；丁以“ 内部资料” 形式刊印手稿，属于发表行为。丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权
28、。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)丙无权决定该作品的发表。因为其只继承了手稿的所有权而不享有对手稿著作权中的人身权，而发表权属于人身权的范畴。【试题解析】 (1)本题考查著作权的继承问题。根据著作权法第 19 条第 1 款的规定，著作权属于公民。公民死亡后，著作权中的财产权由继承人享有，但人身权并不发生继承。手稿是物，对手稿的所有权按照继承法的规定转移。(2)本题要注意区分手稿的使用权和手稿著作权中的使用权。发表权，是决定作品是否公之于众的权利，属于著作权中的人身权。(3)本题要注意区分对手稿的所有权的行使和对手稿的著作权的行使。(4)发表权是著作权中的人身权，不发生继承。只有在作者未明确表示不发表作品的情况下，其发表权才可由继承人或者受遗赠人在法定期间内行使。46 【正确答案】 甲应当将 B 车交还乙。乙无法向甲交还 A 车，则应就 A 车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效，甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。【试题解析】 本案考查合同的撤销问题。根据合同法第 54 条的规定，一方以胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有撤销合同的权利。根据合同法第 58 条的规定，合同被撤销后，因该合同取得的财产应予返还，不能返还的，应当折价赔偿。
