1、专升本（民法）模拟试卷 16 及答案与解析一、单项选择题1 民事法律行为的核心要素是( )。（A）合法性（B）行为人有民事行为能力（C）意思表示真实（D）意思表示2 按照我国法律，城市私有房屋的买卖合同，采用( )。（A）意思表示（B）口头意思表示（C）书面意思表示（D）口头或者书面意思表示3 某甲同某乙订立借款合同时约定，到下个月发了工资就还钱，这一约定是( )。（A）附延缓条件（B）附期限（C）附解除条件（D）还款期4 在下列客观现象中，可以被作为民事法律行为所附条件的是( )。（A）梅雨（B）冬季（C）我国西部地区的开发工作（D）某项科研技术研究开发的成功与否5 无效民事行为( ) 。（
2、A）没有任何法律效力（B）从行为开始起就没有任何法律效力（C）不能产生行为人进行民事行为时预期的法律效果（D）在对方追认为有效时才能生效6 下列权利中，不属于民法上人身权的是( )。（A）结婚权（B）选举权（C）对自己作品的修改权（D）在自己作品上的署名权7 下列民事权利中，不能由公民享有的权利是( )。（A）名誉权（B）名称权（C）隐私权（D）荣誉权8 在下列选项中，可以引起所有权消灭的事实有( )。（A）抛弃（B）被盗窃（C）租赁（D）借用9 在下列选项中，属于继受取得财产所有权的方式的是( )。（A）收取孳息（B）国有化（C）生产（D）赠与10 甲出国前将自己家里的一台彩电交给乙保管，在
3、甲出国期间，乙将彩电卖给了丙。丙不知彩电不属于乙所有，就接受了彩电并支付了合理的价款。至此，甲( )。（A）可请求丙返还彩电（B）可请求丙再支付一定的价款（C）在 A 和 B 中任选一项（D）不得向丙请求返还彩电，但可要求乙赔偿由此造成的损失11 根据我国民法的规定，按份共有人不可以进行的是( )。（A）把共有财产分割成若干份，各享一份所有权（B）按照各自的份额，对共有财产分享权利、分担义务（C）要求将自己的份额分出（D）在其他按份共有人出售其份额时，有以同等条件优先购买的权利12 养牛专业户江某的一头牛得了重病，江某将该牛拉到野外抛弃。过路人刘某经过该地时发现此牛并拉回家中。经过刘某的精心饲
4、养，此牛竟成了一头高产奶牛。一年后，江某听说此事要求刘某将牛还给他，刘某不答应。依照我国法律的规定，江某( )。（A）有权请求刘某返还此牛，因为刘某取得此牛是不当得利（B）有权请求刘某返还此牛，但应补偿刘某饲养病牛期间所支出的费用及劳务费（C）无权请求刘某返还此牛，因为江某的所有权已因抛弃而消灭（D）无权请求刘某返还此牛，但有权要求刘某给予适当补偿13 依我国民法通则的司法解释的规定，不当得利之债的债权人得请求债务人返还的利益勾( ) 。（A）原物（B）原物及原物所生孳息（C）债权人所受全部损失（D）不当得利人所得全部利益14 甲向某银行贷款 5 万元人民币，由甲的工作单位乙有限公司承担保证责
5、任，这一保证关系的双方当事人是( )。（A）银行与甲（B）银行与乙公司（C）甲与乙公司（D）以上答案都不对15 关于保证，依我国担保法的有关规定，下列叙述中不正确的是( )。（A）债权人抛弃债务人提供的物的担保的，在该担保物权的限度内，保证人的保证责任被免除（B）主债被确认无效后，保证人即不再承担任何责任（C）不管保证人承担的是履行责任还是赔偿责任，保证人都有可能承担赔偿责任（D）不具有法人资格的企业法人的分支机构以自己的名义对外签订的保证合同一般应认定无效；但因此而给债权人造成损失的，应负赔偿责任16 甲向乙借款 10 万元，2005 年 5 月 30 日到期。同年 4 月 20 日，甲将其
6、所有财产赠与其未婚妻丙，该赠与财产包括价值 40 万元的一套公寓及价值 12 万元的汽车一辆。乙为实现对自己的利益保护，可以( )。（A）请求撤销甲与丙之间的赠与（B）请求撤销甲与丙之间相当于甲与乙之间债务数额的部分赠与（C）待债权到期请求执行甲赠与给丙的财产（D）要求丙向自己给付17 无因管理的事务( ) 。（A）可以是任何内容的事务（B）除涉及身份行为的事务之外的任何事务（C）应当具有财产利益（D）可涉及财产利益，也可不涉及财产利益18 某办公用品公司库存有一批针式打字机卖不出去，因资金不能回收，欠银行的借款一直无法偿还。看到该公司快要倒闭了，银行主张：把这批打字机给我们吧，我们就两清了，
7、公司表示同意：该公司与银行的借贷合同因为( )而消灭。（A）行使抵销权（B）银行免除债务（C）代物清偿（D）提存19 对于合作开发完成的技术成果，合作一方不同意申请专利的，合作另一方( )。（A）不得申请专利（B）可以申请专利（C）申请并获得专利后，由不同意的一方免费使用专利（D）提交仲裁20 无处分权的人处分他人财产而订立的合同，按照我国合同法的规定属于( )。（A）效力待定合同（B）无效合同（C）可撤销合同（D）有效合同21 依我国专利法的规定，转让专利权时，专利权转移的时间以( )为准。（A）转让合同成立的时间（B）转让合同经公证或主管机关批准的时间（C）专利局公告的时间（D）交付专利证
8、书的时间22 依我国专利法的规定，取得专利实施强制许可的单位或者个人，( )。（A）享有独占的专利实施权，并有权允许他人实施（B）不享有独占实施权，并且无权许可他人实施（C）享有独占的实施权，但无权许可他人实施（D）不享有独占实施权，但有权许可他人实施23 下列选项所列行为中，不属于侵犯专利权的行为有( )。（A）某研究生在实验室中未经专利权人同意而利用了其专利技术（B）甲厂为推销自己的产品，在没有征得乙同意的情况下，在其自己的产品上标记了乙的专利号和专利标记（C）甲公司未征得乙公司的同意，从国外进口用乙公司的专利方法可直接获得的产品（D）甲公司擅自实施乙公司的专利24 甲商场向乙企业发出采购
9、 100 台电冰箱的要约，乙于 6 月 1 日寄出承诺信件，6 月 8 日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，6 月 9 日总经理知悉了该信内容，遂于 6 月 10 日电传告知乙收到承诺。该承诺的生效时间为( )（A）6 月 10 日 （B） 6 月 1 日 （C） 6 月 9 日 （D）6 月 8 日25 对被继承人生前所欠的税款和债务，继承人( )。（A）必须全部缴纳和清偿（B）以所继承的遗产为限进行缴纳和清偿（C）放弃继承的也要负责缴纳和清偿（D）对超过遗产价值的部分，应视其经济条件而定是否缴纳和清偿26 遗嘱继承人依遗嘱取得遗产后，对遗嘱未处分的遗产( )。（A）仍有权继承（B）不得再继
10、承（C）对被继承人扶养较多时，才能继承（D）如其经济条件比其他继承人好，就不得继承27 债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，债务人可以( )。（A）免除清偿责任（B）分期偿还（C）终止清偿（D）中止清偿28 下列选项中，不能引起债发生的有( )。（A）甲出卖不卫生的羊肉串，使乙拉肚子（B）甲出卖；不卫生的羊肉串，乙依照职权罚他的款（C）甲出卖不卫生的羊肉串，乙一生气，砸了他的摊子（D）甲出卖不卫生的羊肉串，乙一生气，把他的羊肉喂了自家的宠物小狗29 甲在乙经营的鱼塘里垂钓。当其甩渔竿时，鱼钩挂在鱼塘上面的高压输电线上，甲当场死亡，经查，该高压输电线路属于供电局。对甲的死
11、亡后果，承担责任的应当是( )。（A）供电局（B）甲自己（C）乙（D）供电局和乙30 因防止、制止国家的、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担赔偿责任；可以给予适当补偿的是( )。（A）受益人（B）受害人（C）第三人（D）国家：民政部门二、判断题31 根据我国著作权法的有关规定，甲作家与乙出版社签订了一份出版合同，该合同的有效期限不得超过 5 年。( )（A）正确（B）错误32 甲公司的商标已经用了 3 年，按照惯例，成为驰名商标。( )（A）正确（B）错误33 马某 2000 年死亡，其父 2005 年去世，马某的出嫁女儿可以转继承马某有权继承的遗产份额。(
12、 )（A）正确（B）错误34 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，丧失继承权。( )（A）正确（B）错误35 遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立的公证遗嘱为准。( )（A）正确（B）错误36 遗嘱人立遗嘱时有民事行为能力，后来丧失了行为能力，其所立遗嘱有效。( )（A）正确（B）错误37 从事高度危险作业造成他人损害，能够证明是由于受害人的过错造成的，作业人不承担民事责任。( )（A）正确（B）错误38 建筑物上的悬挂物坠落造成他人损害的，它的所有人或管理人应当承担民事责任，但能证明自己没有过错的除外。( )（A）正确（B）错误39
13、当事人在合同中约定的违约金低于或者过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加或者予以适当减少。( )（A）正确（B）错误40 当事人在迟延履行合同后，发生不可抗力造成损失的，应当自负其责。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 试述合同订立的一般程序。42 简述一般侵权行为民事责任的构成要件。43 简述买卖合同标的物意外灭失风险的负担。四、论述题44 简论合同法上的不安抗辩权。五、案例分析题45 贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的
14、朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以 700 元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头像也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失 2000 元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：(1)本案中于某的行为是否构成侵权? 说明理由。(2)法院应怎样判决 ?46 一天，某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后，在认为安全的情况下点火 于某这一天赶着马车来装石灰，正赶上放炮，碎石将于某砸伤，花去医药费若干。于某
15、让石灰厂赔偿，石灰厂认为自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己对损失有过错，所以，石灰厂不承担责任。问：对于某的损失，石灰厂有无责任?于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?专升本（民法）模拟试卷 16 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是民事法律行为的要件及其核心要素。民事法律行为的成立要件包括合法性、意思表示真实和行为人有意思表示能力，而核心要素是意思表示。故选 D。2 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对象是房屋买卖合同的形式。根据我国城市私有房屋管理条例规定，城市私有房屋的买卖应当采用书面合同。故选 C。3 【正确答案】 D【试题解析】
16、本题考查对象是附条件法律行为的要件。附条件的法律行为是法律行为的特别生效要件，题目中约定的期限与合同的效力无关，它只是一个履行行为的期限。故选 D。4 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是附条件法律行为的要件。法律行为所附条件必须为将来的事实、能否成功不能确定的事实、合法的事实、被设定为控制意思表示效力的条件。故选 D。5 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对象是无效民事行为的“无效”的意义。无效指行为缺乏法律行为的实质性要件，不发生法律行为的固有效力，自始、确定、当然无效。故选C。6 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是人身权的概念。人身权包括人格权和身份权。人格权是人作
17、为人的资格的权利，身份权是自然人基于身份而享有的权利。选举权与人的资格和人的身份都：无关。故选 B。7 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是人格权分类。自然人享有姓名权，而法人享有名称权(商号权 )，故选 B。8 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是所有权的消灭。所有权消灭的依据有抛弃、出让所有权，所有权人死亡或终止，标的物灭失，因判决、行政命令等使所有权转移。故选 A。9 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是所有权的继受取得。继受取得表现为所有权在时间上的继承关系，即后手权利直接来源于前手权利的转让。故选 D。10 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是善意取得
18、的要件。善意取得的要件一般包括：标的物为动产，受让人有偿取得动产的占有、从无处分权人处取得占有、受让人取得占有为公然和善意。丙的行为符合以上：要件从而取得所有权，故甲不得向丙主张权利。故选 D。11 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是按份共有的概念。按份共有虽然是共有权分成数份，但是作为所有权却只有一个。故选 A。12 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对象是所有权的消灭以及无因管理和不当得利的构成要件。所有权消灭的依据有抛弃、出让所有权，所有权人死亡或终止，标的物灭失，因判决、行政命令等使所有礼转移。江某把牛抛弃就失去了所有权，无权向刘某主张权利，因而也谈不上构成无因管理和不当
19、得利，当然不发生无因管理或不当得利的效力。故选 C。13 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是不当得利的债法规范功能。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 131 条规定：返还的不当得利，应当包括原物和原物所生的孳息。故选 B。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是保证合同的概念。保证合同是保证人向债权人承诺，当主债务人不履行债务时，由其代负履行责任或承担连带责任的合同。所以说保证合同的当事人是保证人和债权人，体现在本题中就是银行和乙。故选 B。15 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是保证的消灭。可能引起保证消灭的原因如下：主债务
20、消灭、主债务承担、保证人死亡或法人解散、保证期满或解除。主债务无效后，保证人并非不承担任何责任，故选 B。16 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是合同保全中的债权人的撤销权。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 130 条规定：赠与人为了逃避应履行的法定义务，将自己的财产赠与他人，如果利害关系人主张权利的，应当认定赠与无效。而本题中赠与财产的价值大于甲的债务，所以只是部分无效。故选 B。17 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是无因管理的管理内容，事务不限于财产方面，但是也不是没有限制。故选 D。18 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对
21、象是引起合同的消灭原因。注意抵销、清偿、免除及提存的不同含义及适用条件。本题中符合抵销的条件。故选 A。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是合作开发成果的专利申请问题。合同法第 340条第 3 款规定：合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请。故选 A。20 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是效力未定合同的类型。根据合同法第 51 条的规定作答。故选 A。21 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对象是专利权转移的时间。专利法第 10 条规定：转让专利权或专利申请权的，当事人应订立书面合同，并向国务院专利行政管理部门登记，由国务院专利行政管理部
22、门予以公告。专利权或者专利申请权的转让自登记之日起生效。故选 C。22 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是专利实施强制许可的后果。专利法第 53 条规定：取得强制实施许可的单位或个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。故选 B。23 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是专利权的保护范围。专利法第 63 条第 1 款规定：专为科学研究和实验而使用有关专利的不视为侵犯专利权。故选 A。24 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对象是承诺的生效时间。依我国合同法规定，承诺到达要约人时生效。本题中，6 月 8 日为到达时间，故选 D。25 【正确答案】 B【试题解析】 本题考
23、查对象是遗产的处理。继承法第 33 条规定：继承财产应当清偿被继承人依法应当缴纳税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的实际财产为限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳税款和债务可不负偿还责任。故选 B。26 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是遗嘱继承和法定继承的关系。法定继承和遗嘱继承是继承的两种不同方式。法定继承人和遗嘱继承人两者是并列而非包容关系。故选A。27 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是民事责任的有关规定。根据民法通则第 108 条的规定作答。故选 B。28 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是债的发生原因。选项 A 属合同之债与侵权之债的竞合；选项
24、 B 属行政管理，不引起债的发生；选项 C 为侵权行为之债；选项 D 引起不当得利之债。故选 B。29 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是特殊侵权责任。民法通则第 123 条规定：从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围有高度危险的作业造成他人损害，应当承担民事责任，能证明是当事人故意造成的除外。甲的行为显然不是故意。故选 A。30 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是正当防卫。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 142 条规定：为维护国家、集体或他人的合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下，
25、如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人受益的多少及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。故选 A。二、判断题31 【正确答案】 B【试题解析】 我国现行著作权法对出版合同的有效期未作限制性规定。32 【正确答案】 B【试题解析】 驰名商标是经过长期使用、具有良好信誉、为公众普遍知晓的商标。没有使用一定年限就成为驰名商标的惯例。33 【正确答案】 B【试题解析】 这种情况是代位继承，不是转继承。34 【正确答案】 B【试题解析】 这不符合继承法第 7 条关于丧失继承权的规定。35 【正确答案】 A【试题解析】 这符合继承法第 20 条的规定。36 【正确答案】 A【试题解析】 行为是否有效，
26、根据行为时行为人有无行为能力而定。37 【正确答案】 B【试题解析】 这不符合民法通则第 123 条的规定，从事高度危险作业的免责事由是受害人故意。而过错分为故意和过失，所以原题表述错误。38 【正确答案】 A【试题解析】 符合民法通则第 126 条的规定。39 【正确答案】 A【试题解析】 符合合同法第 114 条第 2 款的规定。40 【正确答案】 A【试题解析】 符合合同法第 117 条的规定。三、简答题41 【正确答案】 合同是双方法律行为，合同的成立必须基于当事人的合意，即双方当事人意思表示达成一致。合意的形成过程，就是双方你来我往讨价还价、相互交换意思表示的过程。这一过程即是合同订
27、立的一般程序，法律上将这一过程分为要约和承诺两个阶段。要约，是一方当事人以订立合同为目的而发出的，由相对人受领的意思表示。承诺，是指受领要约的相对人为成立合同而同意接受要约的意思表示。要约一经承诺，合同即成立。42 【正确答案】 一般侵权行为民事责任的构成要件，指在一般情况下，构成侵权行为民事责任所必须具备的条件。其构成要件包括以下四个方面：(1)须有损害事实。损害是指权利或受法律保护的利益减少以及品质降低。既包括财产损害，也包括精神损害；既包括直接损害，也包括间接损害。(2)须加害行为违法。即造成损害事实的行为，必须具有违法性质。违法包括违反法律，也包括违反法规或公序良俗；包括作为的违法，也
28、包括不作为的违法。(3)须行为人在行为时有过错。一般侵权行为以过错责任原则为归责原则，有过错即有责任。所以，在侵权行为实施时，行为人须有过错，才构成侵权行为。(4)损害事实与违法行为之间有因果关系。即损害事实必须是由于违法行为所造成的。43 【正确答案】 买卖合同的标的物在交付前由于不可抗力或者意外事故而遭到毁损、灭失，即为风险。买卖过程中发生的标的物的意外毁损、灭失的风险归属，即为买卖合同标的物意外灭失风险负担。依我国合同法的规定，风险负担转移以标的物交付时间为准。标的物交付前，风险由卖方承担；标的物交付之后，风险负担移转于买方。法律另有规定或当事人另有约定的除外，如因当事人一方给付迟延的，
29、应负担迟延中发生的风险。四、论述题44 【正确答案】 不安抗辩权，是指在规定了先后履行顺序的双务合同中，应先履行债务的一方当事人，在后履行债务一方当事人因财产状况恶化而有难为对待给付的情况下，于后履行债务一方当事人未履行或提供担保之前，可以拒绝先为履行的权利。其适用条件如下：(1)适用于有先后履行顺序的双务合同。(2)后履行债务的一方当事人的债务尚未届履行期限。(3)后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况，如经营状况严重恶化；转移财产抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉等。(4)后履行债务一方当事人未履行或提供担保。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)于某的行为构成侵权。
30、因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其蹭与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。【试题解析】 (1)本小题考查侵犯肖像权的构成要件问题。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 139 条对侵犯公民肖像权的行为进行了界定。(2)本小题考查侵犯肖像权的救济问题。民法通则第 120 条对侵害公民肖像权的救济作厂规定。46 【正确答案】 对于某的损失，石灰厂
31、有责任。于某可以通过以下几方面支持自己的诉讼请求：第一，石灰厂放炮炸石的作业属于民法通则规定的高度危险作业，对周围环境有高度危险因高度危险作业造成他人损害的，属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可，而无需证明作业人有过错。本案中，石灰厂虽然在放炮时，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的损失，所以，石灰厂应承担民事责任；第二，根据民法通则的规定，高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区，故意要造成自己受伤的，他只是没有听到警示、所以本案不存在作业人免责的条件，石灰厂应对于某的损失负责任。【试题解析】 本题考查高度危险作业这一特殊侵权行为的构成要件问题。根据民法通则关于高度危险作：业的规定分析解答。
