1、国家司法考试卷一（法理学）模拟试卷 10 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 下列关于法律规则和法律原则的说法中，错误的是哪一项?( )（A）在法律存在漏洞、没有明确的法律规则可用的情况下，可以以法律原则作为裁判的依据，以克服法律规则的僵硬性缺陷（B）法律规则由假定条件、行为模式和法律后果三个要素组成，这三要素在逻辑上缺一不可，但在法律条文中，该三要素中的任何一个都可以省略（C）除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则（D）法律条文与法律规则是一一对应的关系2 我国物权法第 15 条规定：“当事人
2、之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”担保法第 41 条规定：“ 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”对这两个法律条文的适用，应当遵循的原则是哪一个?( )（A）新法优于旧法原则（B）特别法优于一般法原则（C）实体法优先原则（D）普通法优先原则3 奥地利法学家欧根.埃利希在法社会学原理中写道：“人类行为的规则和法官据以裁决法理正义的规则可能是不大相同的两回事，因为人类却是并不总是依照适用于其纠纷裁决的规则来行为的。”这段话中体现的法的概念，下
3、面理解错误的是：( )（A）法的本质最终体现为法的社会性（B）法是调整人的行为的社会规范（C）法是以权威制定为唯一标准（D）非国家法也是法4 在当今中国，下列哪一项是法的正式渊源?( )（A）最高人民法院的裁判文书（B）中国共产党的民族区域自治政策（C）国际惯例（D）某县人民政府的决定5 法律的基本价值包括秩序、自由、正义、效率等方面。关于法律的这些基本价值之间关系描述，下列哪个选项是不能够成立的?( )（A）法律的这些基本价值之间不是孤立存在的，当追求法律某一方面价值的时候应该考虑到对其他价值的影响（B）自由和平等之间是没有矛盾的（C）法律是人们自由的保障，自由不是对法律的否定，没有法律也就
4、没有自由（D）在法律的适用过程中所进行的价值判断往往与立法目的相联系6 某工厂擅自向河流中排放未达标的污水，被当地环保局处以 5 万元的罚款。该工厂与环保局之间所形成的法律关系属于下列哪种法律关系?( )（A）绝对法律关系（B）隶属性法律关系（C）第一性法律关系（D）调整性法律关系7 以下关于资本主义法从自由资本主义时期向垄断资本主义时期的演进过程中表现出的发展趋势的说法，概括不正确的是：( )（A）从“社会本位 ”转化为“个人权利本位”（B）从所有权神圣到所有权受限制（C）委托立法的大量出现（D）大陆法系与英美法系逐步靠拢8 下列选项中哪一项表述不属于法律意识的范畴?( )（A）中国古语，“
5、 民不举，官不究”（B）王某因产品质量问题受伤，向法院起诉要求厂家支付赔偿金（C）张某认为读书人偷几本书不构成盗窃罪（D）农民工李某被包工头克扣工资，自认倒霉9 下列哪个说法不能成立?( )（A）法律的现代性要求法律突出加强对个人权利和自由的保护，强调法律的权威性、普遍性、确定性、可诉性（B）法制是一个内涵广泛的概念，应从静态和动态两个角度作出综合考察，它是一国法律制度的总和，但它仅仅包括立法、司法、执法、守法、法律监督的合法性原则、制度、程序和过程（C）法律文化对法律意识是一种包容关系，法律文化包括法律意识（D）法律传统偏重于法律文化中的心理状态，法律文化的内涵比法律传统更丰富10 下列哪项
6、关于法律与经济基础关系的表述是不正确的?( )（A）一定的法律内容是由一定经济基础决定的（B）法律受经济基础的制约，并不意味着它不受其他社会因素的影响（C）法律的产生和发展变化取决于一定经济基础的产生和变化（D）经济基础的局部变化，必然会引起法律历史类型的更替二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 法与其他社会规范，如道德规范、风俗习惯、宗教规范相比较具有下列哪些征象和标志?( )（A）法律在国家主权所及范围内普遍有效，具有普遍性（B）法律出自于国家，由国家制定和认可，具有国家意志性（C）法律是一种具
7、有强制性的社会规范（D）法律规定了人们的权利义务，具有权利义务统一性12 下列关于法的价值种类及其冲突的表述，正确的是哪些选项?( )（A）法的价值包括自由、秩序、正义（B）在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优先于在后的价值（C）处于同一位阶上法的价值发生冲突时，必须综合考虑特定的案情来解决（D）当为保护某种较优越的法的价值而须侵害另一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度13 在百年前美国发生的一桩案件中，对遗嘱继承人帕尔默杀害遗嘱人(自己的祖父)后有无继承权产生了争论，根据当时纽约州的遗嘱法的规定，即使继承人杀害了遗嘱人，除了承担相关刑事责任之外，并不应当剥夺其继承权。但是最后该案件
8、的大多数法官却认为帕尔默丧失继承权，法官厄尔认为，理解法律的真实含义不能仅以处于历史孤立状态中的法律文本为依据，法官应当创造性地构思出一种与普遍渗透于法律之中的正义原则最为接近的法律，从而维护整个法律体系的统一性。厄尔法官最后援引了一条古老的法律原则“任何人不能从其自身的过错中受益” 来说明遗嘱法应被理解为否认以杀死继承人的方式来获取继承权。对于这一案件判决的下列评述，哪些是正确的?( )（A）法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，保证个案正义，缓解规范与事实之间的缝隙，从而能够使法律更好地与社会相协调一致（B）在这个案件中，“任何人不能从自己的过错中受益 ”属于公理性原则（C）
9、根据穷尽法律规则的基本要求，只有无法律规则可以适用的情况下，法律原则才可以发生作用（D）法律原则可以作为实质性标准，对整个实在法本身是否具有合法性加以评判，排除规则适用，而适用法律原则，具有裁判功能14 法律关系主体的权利和义务与作为法律规范内容的权利和义务(法律上规定的权利和义务)虽然都具有法律属性，有直接的联系，但也存在一定的不同，下列哪些选项表明了这种不同?( )（A）所属的领域不同：作为法律规范内容的权利和义务属于可能性领域；法律关系主体的权利和义务则属于现实性领域（B）价值取向不同：作为法律规范内容的权利和义务强调自由、安全；法律关系主体的权利和义务侧重平等、秩序（C）针对的主体不同
10、：作为法律规范内容的权利和义务针对的是主权管辖范围内所有的不特定的主体；法律关系主体的权利和义务所针对的主体则为特定的、具体的主体（D）法律效力不同：由于针对的是一国之内所有的不特定的主体，作为法律规范内容的权利和义务的效力是普遍的、一般的；而法律关系主体的权利和义务仅对特定的主体有效15 下列关于立法程序的各种观点中正确的是：( )（A）提出法律草案，是立法程序的开始（B）我国立法程序中的最后一个步骤是法律的公布（C）法律不经公布，就不具有效力（D）立法程序中具有决定意义的阶段是法律草案的表决和通过16 下列关于法律推理的表述，正确的是哪些选项?( )（A）法律推理是以法律以及法学中的理或理
11、由为基础的（B）法律推理是一种寻求正当性证明的推理（C）现行法律是法律推理的前提和制约法律推理的条件（D）法律推理所要回答的问题主要是：规则的正确含义及其有效性即是否正当的问题，行为是否合法或是否正当的问题，当事人是否拥有权利、是否应有义务、是否负法律责任等问题17 根据某省新修订的行政执法证管理办法，行政执法证的有效期为 5 年，到期前 3 个月须按程序申领换发。要想继续行政执法，有关人员应重新参加综合法律知识考试，考试不合格的不予换发。此外，对于“粗暴、野蛮” 执法情节严重的，还将取消行政执法资格。以下关于此事的表述中，正确的有哪些选项?( )（A）这是出于规范行政执法权的政治考量（B）这
12、为强大的行政执法权套上了一个无形“紧箍咒 ”（C）这有助于防止权力的膨胀滥用，维护公民的正当权益（D）随着改革和立法的深入，还会有更多类似的法律 “紧箍咒”出现，这恰恰是法治要义所在18 关于法律解释的表述，正确的有哪些选项?( )（A）某民法专家在解释民法通则某条款时研究参照了当时的立法资料，这一专家的解释为历史解释（B）某律师在法庭上按照某法律条文的字面含义来解释该条文，这种解释属于文义解释（C）某法学院教师探求某法律条文在当下所处具体情况下的需要，这种解释为目的解释（D）某医生在解释刑法的分则条文时参照总则的规定，这一解释属于体系解释19 “法官乃会说话的法律，法律乃沉默的法官” ，这说
13、明了法律适用的哪些特征 ?( )（A）法律适用具有可预测性（B）法律适用具有正当性（C）法律适用应该将法律决定建立在既存的一般性法律规范的基础上（D）法律决定应该是正当或正确的20 下列说法中哪些选项属于法产生的主要标志?( )（A）国家的产生（B）习惯的形成（C）权利和义务观念的形成（D）法律诉讼和司法的出现21 下列有关法与宗教关系的说法中，正确的有哪些?( )（A）法与宗教几乎同时产生（B）在政教合一的国家中，法和宗教教义融合在一起，互相渗透（C）资产阶级革命胜利后，建立起来的资产阶级国家已经彻底实行了政教分离（D）社会主义法贯彻了马列主义关于“政教分离”和“ 宗教信仰自由”的原则22
14、细心照顾患病丈夫张某 10 年的妻子李某，因实在忍受不了脾气暴躁的张某的长期虐待，在一次张某拿着榔头追打她的过程中，从张某手里夺过榔头将其活活打死，随后投案自首。当地乡邻闻讯后联名请求司法机关对李某从轻处理。最后法院根据事实和违法情节综合考虑，以故意杀人罪判处李某有期徒刑 4 年。对此案例，下列说法中哪些是正确的?( )（A）法的适用过程没有排除道德判断（B）法律评价和道德评价的标准并不相同（C）该案例反映出我国刑事法律并不符合中国基层社会状况，亟待完善（D）一个国家的法与其道德之间是有所重合的23 黄某与妻子分居后，认识了女青年张某并与之同居。后来黄某患肝癌晚期人院治疗。在住院期间，黄某立下
15、书面遗嘱，拟把自己所有遗产遗赠给张某，并将遗嘱作了公证。黄某逝世后，张某根据遗书索要遗产，遭到黄某妻子拒绝。张某诉至法院。当地法院根据民法通则第 7 条“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益” 的规定，认定黄某的遗赠行为无效。对此，以下说法正确的是哪一或哪些?( )（A）该判决表明原则可以直接作为规范标准用于审判（B）该判决体现出法律原则的裁判功能（C）该判决表明在原则和规则之间，应当优先适用原则（D）该判决体现出继承法与民法通则之间是特别法与一般法的关系24 下列涉及免除法律责任的情形中，不符合法律责任的免责条件的是哪一或哪些选项?( )（A）2010 年 3 月 25 日，市民李
16、某因有事需要用钱，便向朋友贾某借了 2 万元，答应 1 个月内还清，并出具了借据。此后，李某没有将钱归还，碍于情面，贾某也没有提出要钱一事。一直到 2011 年 6 月 15 日，贾某因急于用钱，便找到李某要求还款。李某以法律责任已免除拒绝归还（B）覃某借黄某现金 50000 元逾期不还，黄某欲起诉覃某还钱，覃某的母亲与黄某达成协议，由其代覃某返还黄某 50000 元，黄某不向法院起诉。覃某的法律责任得以免除（C）周某因犯抢劫罪被判有期徒刑 6 年，在服刑期间他主动交代了其所掌握的张某故意伤人的事实，使得张某落人法网。为此，周某被减刑 1 年（D）刘某因投资失败欠下债务 20 万元，债权人诉讼
17、求偿但刘某已是捉襟见肘、穷得揭不开锅，只能偿还 2 万元。法院据此免除了刘某的剩余债务25 外国某著名化妆品公司认为我国某公司侵犯其商标权，起诉到法院。法院查明案情后，发现商标法及其实施条例在本案的情况下没有可以援引的规定，但查阅最高人民法院公报时，发现公报中刊登了一个十分类似的案例。于是法院依照该案例对本案作出了判决。对上述事实，以下说法错误的是哪一或哪些?( )（A）最高人民法院公报上刊登的典型案例，是对法律适用的重要解释说明，是我国法律的正式渊源之一（B）法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理（C）对被告行为的性质，法律没有明确规定，根据法治原则，不应判决被告侵犯了原告的商标权（D）该
18、事例说明法律漏洞普遍存在26 下列哪一或哪些选项的表述可以成立?( )（A）法官进行的审判活动，其实质就是通过法律解释和法律推理，将抽象的法律条文运用到具体的法律事实中，从而得出法律上的结论（B）在通常情况下，文义解释的方法是审判活动中最先使用的一个基本方法（C）审判活动中的法律价值判断实际上是在价值、利益、历史、目的四维因素作用下的综合作业（D）在审判活动中运用法律推理时，需要通过一定的制度与规则，来防止法律推理中的司法主观主义和专断27 全国人大常委会所进行的法律解释又称为立法解释，包括对宪法的解释和对法律的解释两部分。根据我国立法法的规定，下列哪一或哪些情况不属于全国人大常委会法律解释的
19、权限范围?( )（A）法律的规定需要进一步明确具体含义的（B）法律规定业已修正需要重新定义其相关内容的（C）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的（D）法律之间发生冲突，需要裁决其效力优先性的28 马克思主义认为，法律不是从来就有的，也不是永恒存在的，而是人类社会发展到一定历史阶段才出现的社会现象。下列哪一或哪些选项属于马克思主义关于法律起源的观点?( )（A）私有制和商品经济的产生是法律产生的经济根源（B）人的心理成熟是法律产生的自然根源（C）阶级的产生是法律产生的阶级根源（D）社会的发展是法律产生的社会根源29 下列哪一或哪些选项表现了法律意识的相对独立性?( )（A）法律意识不是
20、消极地被社会存在所决定而是积极地反作用于社会存在（B）法律意识的发展具有历史继承性，每一历史时期的法律意识与以往的思想成果都有联系和可以继承吸收的关系（C）法律意识同其他社会意识之间相互作用、相互影响（D）法律意识可以相对地落后或超越于社会存在，走在经济发展的后面或前面30 “法治国家 ”相对于“警察国家”的一种关于国家形式和治国方式的统称。对此，下列说法正确的是哪一或哪些选项?( )（A）在警察国家，只有君主才是主权者，臣民对于君主没有任何权利（B）现代意义上的“法治国家”，是德国资产阶级宪政运动的产物（C）法治国家的核心也是实质问题，是关于权力与权利的合理配置关系（D）赋予保证公民免受他人
21、侵犯或国家非法干预的基本权利，是 “法治国家”的基本要素之一31 关于法律与宗教，以下说法正确的是哪一或哪些选项?( )（A）与法律规范相似，宗教规范也调整社会关系（B）与法律规范不同，宗教规范没有强制力（C） “春秋决狱” 是中国法律宗教化的重要体现（D）当代中国实行政教分离，法律与宗教已经没有直接联系32 下列哪一或哪些选项关于法律对生产力作用的说法是正确的?( )（A）一旦法律所保护的是落后的生产关系和经济基础，它就起着阻碍生产力发展的作用（B）法律总体上是促进生产力发展的（C）法律通过保护适应生产力水平的生产关系和经济基础来促进生产力的发展（D）法律对生产力的作用既可能具有进步性、积极
22、意义，也可能具有反动性、消极作用国家司法考试卷一（法理学）模拟试卷 10 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 一个完整的法律规则由数个法律条文来表述，一个法律条文可以表述不同的法律规则或其要素。因此，答案为 D 项。2 【正确答案】 A【试题解析】 显然物权法相对于担保法而言是新法，故适用新法优于旧法原则。3 【正确答案】 C4 【正确答案】 C5 【正确答案】 B【试题解析】 法律的作用一般包括秩序、安全、自由、平等、正义、效率等方面。这些价值源于主体，即人的需要，是一个有机的整体，因而
23、不是孤立存在的。自由和平等之间有时是矛盾的，有时候为了追求社会的平等便有可能利用国家的权力对社会进行干预，这也就在某些方面限制了人们的自由，因而 B 选项是错误的。没有法律就没有自由，法律并不是限制自由的，而是公民自由的保障书。法律的理想和其所追求的价值贯穿于法律始终，因而在进行法律判断时也就经常与立法目的相联系。6 【正确答案】 B【试题解析】 工厂与环保局之间的法律关系是行政法律关系，在此关系中，环保局相对于工厂处于命令地位，所以 B 项隶属性法律关系正确。本法律关系中权利和义务主体都是特定的，所以属于相对法律关系，故 A 项不正确；此法律关系是由于工厂擅自排放未达标的污水引起的，属于由非
24、法行为产生的法律关系，因此属于保护性法律关系、第二性法律关系，所以 CD 项不正确。7 【正确答案】 A【试题解析】 资本主义法从自由资本主义时期向垄断资本主义时期的演进不是表现为法律从“社会本位”转化为“个人权利本位”，而是从“个人权利本位”的法律向“社会本位”的法律的发展。8 【正确答案】 B9 【正确答案】 B【试题解析】 法制、法律文化、法律传统、法律意识、法律的现代性等方面综合性的题目。“法治”而非“法制”，是一个内涵广泛的概念，应从静态和动态两个角度作出综合考查，它是一国法律制度的总和，包括立法、司法、执法、守法、法律监督的合法性原则、制度、程序和过程。10 【正确答案】 D【试题
25、解析】 经济基础发生根本变革，才会引起法律历史类型的更替。经济基础的局部变化并不必然引起法律历史类型的更替。二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 【正确答案】 A，B，D12 【正确答案】 A，B，C，D13 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 本题主要考查法律原则及其适用的基本条件。一般而言在有法律规则的情况下必须优先适用规则，但是在适用法律规则可能导致极端不公正的结果时可以排除规则的适用，这时就是通过法律原则对规则的正确性进行实质审查了。C项的说法是错误的，ABD 项均是正确的。14 【正确答
26、案】 A，C，D【试题解析】 法律关系主体的权利和义务与作为法律规范内容的权利和义务的不同。B 项“价值取向不同：作为法律规范内容的权利和义务强调自由、安全；法律关系主体的权利和义务侧重平等、秩序”的论述不能成立。15 【正确答案】 A，B，C，D16 【正确答案】 A，B，C，D17 【正确答案】 A，B，C，D18 【正确答案】 A，B，C，D19 【正确答案】 A，C20 【正确答案】 A，C，D21 【正确答案】 B，D22 【正确答案】 A，B，D23 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 只有在穷尽使用了规则并且仍然无法得到正义的结果时，才可能援引原则，因此 C 项不正确。24 【
27、正确答案】 A【试题解析】 后三个选项分别涉及法律责任免除条件中的不诉及协议免责、立功、履行不能这三种免责形式，是符合法律责任免责条件的选项；A 选项涉及时效免责，但我国法律规定的诉讼时效为 2 年，2010 年 3 月 25 日至 2011 年 6 月 15 日还不到2 年，因此不能免除李某的法律责任。25 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 我国不是判例法国家，典型案例不能作为法律的正式渊源，因此 A项错误。法院在该案件中适用的是类比推理，因此 B 项错误。在民事案件中，法律虽然没有规定，法院根据原则等判决被告侵犯了原告的商标权并不违反法治原则，因此 C 项错误。26 【正确答案】 A，
28、B，C，D【试题解析】 题中的四项都是正确的。审判活动的开展离不开法律解释与法律推理的应用，法律解释和法律推理有助于保障法律的正确、公正实施。27 【正确答案】 B，D28 【正确答案】 A，C，D【试题解析】 法律起源。“人的心理成熟是法律产生的自然根源”为干扰项。29 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 对法律意识的理解。法律意识与其他社会意识一样，具有其相对独立性，这些选项中的内容均为其表现。30 【正确答案】 A，B，C，D31 【正确答案】 A【试题解析】 宗教规范虽然没有法律强制力，但也通过舆论、教徒内心自律等具有一定的强制力，因此，选项 B 错误。“春秋决狱”反映的是我国法律的儒家化，在司法活动中的礼法不分，不是法律宗教化的体现，因此，选项 C 错误。当代中国在法律与宗教的关系上没有政教合一的国家那么紧密，但也有一些联系，例如，我国宪法规定，中华人民共和国公民有宗教信仰自由，就是法律与宗教直接联系的体现，因此，选项 D 错误。32 【正确答案】 A，B，C，D
