1、国家司法考试卷二（行政法）模拟试卷 5 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 以下选项组合中，哪些是虽不具备民事主体资格但却因为是权利主体而具备原告资格，能以自己的名义提起行政诉讼?( )中外合作企业中的合作各方中外合资企业之中的合资各方被注销、分立的非国有企业不具备法人资格的合伙组织 股份制企业中的股东大会股份制企业中的股东代表大会、董事会（A） （B） （C） （D）2 甲、乙、丙三人为邻居。甲取得了房地产管理局颁发的在原地基扩大的基础上扩大建筑面积的建房许可证。由于其院落面积扩大，阻碍了乙、丙两家的正常通行，乙在
2、与甲协商未果的情况下，向人民法院对房地产管理局的行为提起行政诉讼。丙乐于坐享其成，没有提起行政诉讼。对此，下列说法正确的是：( )（A）丙虽然是利害关系人，但由于其没有提起行政诉讼，所以不能参加到行政诉讼中来（B）丙是利害关系人之一，人民法院应当通知其作为行政诉讼的共同原告参加到行政诉讼中来（C）丙是利害关系人之一，人民法院应当通知其作为第三人参加到行政诉讼中来（D）丙即使参加到行政诉讼中来，但如果对人民法院的一审判决不服，不能提起上诉，只有甲或乙能够作为本案的上诉人3 有权作为原告的法人分立后，这几个新分立的单位，如对行政机关以原法人为对象作出的具体行政行为不服：( )（A）都不能起诉（B）
3、根据具体情况有的可以作为原告起诉，有的则不能（C）只能以原法人的名义起诉（D）都可以作为原告起诉4 田某对北京市某区民政局为其父亲与郑某办理结婚登记行为不服，称其父亲患有法定的禁婚疾病，不符合法定结婚条件。被告某区民政局为其父亲与郑某办理结婚登记手续，免收了婚前健康检查证明，程序严重违法，向某区法院提起行政诉讼。请问：田某是否具备行政诉讼原告的主体资格?( )（A）不具备，田某不是该结婚登记行为的相对人（B）具备，田某虽然不是该结婚登记行为的相对人，但是其与该行政行为有利害关系（C）不具备，因为田某与该结婚登记行为没有利害关系（D）以上说法都不对5 张某、王某二人因共同对陈某实施殴打行为受到某
4、公安分局处罚。张某不服，申请复议，复议机关认为原处罚决定正确，予以维持，并在复议决定中注明，对张某的处罚行为正确，建议予以维持。请问下列说法正确的是?( )（A）陈某作为受害人对复议决定具有原告资格（B）张某对于该复议决定行为能提起诉讼，因为其作为共同加害人，具有原告资格（C）张某不能对复议机关的复议决定提起诉讼，因为该决定维持原处罚决定，复议决定并未影响利害关系人权利义务（D）王某对于该复议决定行为能提起诉讼，因为其作为共同加害人，具有原告资格6 税收征收管理法规定，税收行政处罚由县以上税务局(分局)决定，对个体工商户及未取得营业执照从事经营的单位、个人罚款额在 2000 元以下的，由税务所
5、决定。然而某市某区的某税务所却对逃税的个体商户范某实施了 3000 元的罚款。这时，如果范某不服，该以谁为被告提起行政诉讼?( )（A）应以某市税务局为被告（B）应以该税务所为被告（C）应以某市某区税务分局为被告（D）应以区税务分局与该税务所为共同被告7 赵某系一初中生，与同学张某不和。一日，张某恐吓赵某说，最近要教训赵某，要其小心点儿。赵某受到恐吓之后，便去公安局报案。接案民警对此不以为然，并告诉赵某这属于同学之间的纠纷，应当由学校负责处理，公安机关不管。几天后，在放学回家途中，赵某被张某等几人殴打致重伤。事后，张某潜逃。赵某认为公安局没有履行职责，对其提起行政诉讼，并要求行政赔偿。公安局辩
6、称，其履行法定职责的期限是两个月，只要没有超过两个月都是合法的。这一辩护理由是否成立?( )（A）成立。因为行政不作为的要件之一就是不履行职责超过法定期限（B）不成立。因为公安局是特殊的行政机关，具有随时随地保护公民的责任（C）不成立。因为受到威胁的情况紧急，受害人已经申请公安局履行职责，公安局应及时履行，不以期间为准（D）成立。因为法律就是给予行政机关两个月的时间8 某县工商局王局长亲自带队，制止了购物者刘某等人与商场因产品质量即将发生的打斗，并以销售假冒产品对商场罚款 1 万元。商场对王局长的行为不满，以王局长等为被告向人民法院提起行政诉讼，要求法院撤销罚款。受诉人民法院应当如何办理?(
7、)（A）不予受理，因为起诉没有明确被告（B）不予受理，因为行政诉讼的被告只能是行政机关，而不能是行政机关工作人员（C）应当受理，但人民法院应当依职权变更被告为县工商局（D）应当受理，因为指明行政机关工作人员已经可以满足有明确被告的要求9 当事人接到恐吓电话，请求公安机关予以保护，但公安机关不予答复，当事人何时可以提起行政诉讼?( )（A）只有公安机关在治安管理处罚法规定的履行法定职责期限内仍不履行的，才能起诉（B）只有在公安机关明确表示拒绝提供保护后才能起诉（C）只有在公安机关接到申请后 60 天内仍不履行法定职责的，才能向法院起诉（D）可以立即起诉10 下列说法中正确的有：( )（A）行政诉
8、讼中起诉状副本送达被告后，法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求的或变更原诉讼请求的，人民法院都应予准许（B）行政诉讼中起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外（C）行政诉讼中起诉状副本送达被告后，原告不可以提出新的诉讼请求，但变更原诉讼请求的。人民法院应予准许 （D）行政诉讼中起诉状副本送达被告后，法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求的，人民法院应予准许11 周某被某公安分局治安拘留 10 天，周某向某区法院起诉并提出赔偿请求，该法院一审判决确认该行为违法，但未作出赔偿判决，周莱上诉至某中级人民法院中院审理后认为依法应予赔偿，依法进行调解，但上诉人、被
9、上诉人无法达成协议，请问中级人民法院应如何处理?( )（A）驳回上诉人诉讼请求（B）直接就赔偿作出判决（C）发回重审（D）告知原告另行起诉 12 关于行政诉讼的二审程序，下列说法正确的是：( )（A）不服判决的，上诉提起法定期限为 15 日；不服裁定的为 10 日（B）人民法院审理上诉案件必须开庭审理，不得书面审理（C）第二审人民法院审理上诉案件应以上诉人的上诉范围为限（D）人民法院第二审行政案件，应当自收到上诉状之日起 3 个月内作出终审判决13 下列关于行政诉讼程序的说法正确的是：( )（A）菜市物价和工商管理部门对一农贸市场进行联合检查时发现，商户甲哄抬物价，于是对甲没收其违法所得，甲不
10、服向法院提起诉讼。在审理过程中，该市工商局又对商户甲进行罚款，甲对这一行为向原法院提起诉讼，原法院应当合并审理（B）原告甲在一行政案件的审理过程中请求主审法官乙回避被驳回，甲于是向该人民法院申请复议，在复议期间，该法官仍应继续进行审判工作（C）在行政诉讼中，被告行政机关因机构改组被撤销，连续 90 日尚未有权利义务的继承者，法院应当终结诉讼（D）在一审法院判决被告甲市税务局重新作出行政行为后，该税务局作出的处罚决定与原处罚决定相同，但决定依据的主要理由改变，该税务局的做法违反了法律规定14 下列对于行政诉讼中的举证责任问题的表述正确的是：( )（A）承担举证责任的不仅有行政诉讼被告，行政诉讼的
11、原告也应当承担有限的举证责任（B）虽然对被告在诉讼期间收集证据有限制，但是如果被告委托律师作为代理人，则律师可以自由采证（C）举证责任要求行政机关“先取证，后裁决”，不得在行政诉讼期间自行收集证据，因此所有行政机关在行政诉讼期间自行收集的证据，都不得作为证明具体行政行为合法的依据（D）被告不提交答辩状不影响其作出的具体行政行为的效力15 在行政诉讼中，原告或第三人不能自行收集，但能够提供确切线索的，可以申请法院调取证据材料。那么下列选项中，哪些是不能调取的?( )（A）由国家有关部门保存而必须由法院调取的证据材料（B）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料（C）确因客观原因不能自行收集的证
12、据材料（D）为证明被诉具体行政行为的合法性而调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据16 关于行政诉讼的特有证据现场笔录的说法，错误的是：( )（A）现场笔录必须由当事人和执法人员签名，否则无效（B）当事人拒绝签名的，不一定导致现场笔录的无效（C）制作现场笔录时，有其他人在现场的，可由其他人签名（D）现场笔录必须当场制作，不能在诉讼过程中另行补亮17 对于原告在诉讼中的举证，下列说法正确的是：( )（A）原告提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，可以认定该行政行为合法（B）原告逾期不提供证据的，视为放弃举证权利（C）原告在一审中没有提供而在二审中提供的证据，法院绝对不予采纳（D）对于起诉被
13、告不作为的案件，原告一律必须证明自己提出过申请18 某镇政府未经通知薛某，强行将薛某的果园铲平。薛某向法院提起行政赔偿诉讼。在法院主持调解时，镇政府为达成调解协议，承认其铲平薛某的果园是不合法的。薛某遂要求镇政府给予加倍赔偿，镇政府不同意。薛某在其后的诉讼中，向法院提供了镇政府在调解过程中承认其行为违法的证据。对该证据，法院应当如何处理?( )（A）法院可以根据镇政府的承认径行宣告镇政府的行为违法 （B）法院不得采纳该证据（C）法院可以采纳该证据，但应当同时参照其他证据进行综合认定（D）法院可以要求当事人对该证据进行质证，井根据质证结果决定是否采纳 19 在一行政诉讼案中，被告方某行政机关委托
14、刘律师担任诉讼代理人。刘律师为使案件胜诉，诉讼期间调查收集了充分的证据材料。下列关于刘律师做法的选项哪个是正确的?( )（A）合适，因为刘律师有自行调查收集证据的权利 （B）合适，因为刘律师需要代为承担举证责任（C）不合适，因为刘律师无自行调查收集证据的权利（D）不合适，因为刘律师的调查未经人民法院同意 20 行政诉讼中原告的举证期限是：( )（A）一审庭审结束前（B）人民法院指定的交换证据之日或一审庭审开始前（C）法庭辩论终结前（D）递交起诉状之日起 10 日内二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。21
15、 下列哪些案件应当由中级人民法院管辖?( )（A）影响较大的涉外案件（B）对罗湖海关要求缴纳关税的案件不服起诉的案件（C）以义乌市人民政府名义办理的不动产物权登记案件（D）被告为某省会市人民政府且原告方为集团诉讼的案件22 下列关于行政诉讼管辖的说法正确的是：( )（A）行政诉讼管辖解决的是人民法院与其他国家机关之间处理行政案件的权限划分问题，解决的是外部分工问题（B）中级人民法院管辖的第一审行政案件是根据级别管辖来划分的（C）中级人民法院对基层人民法院管辖的第一审行政案件，根据案件情况，可以决定自己审理，也可以指定本辖区其他基层人民法院管辖（D）当事人以案件重大复杂为由直接向中级人民法院起诉
16、，中级人民法院应当书面告知当事人向有管辖权的基层人民法院起诉23 张某和王某夫妇俩因殴打陈某受到某公安分局处罚。张某和王某夫妇均不服，提起复议，并对复议机关作出的维持决定仍不服起诉到人民法院。本案中的诉讼参加人有：( )（A）原告张某和王某夫妇（B）被告某公安分局（C）被告复议机关（D）第三人陈某24 下列有关人民法院审理反倾销行政案件的说法正确的有：( )（A）利害关系人可以直接援引 WTO 规则起诉（B）有关行政机关可以作为第三人参加诉讼（C）人民法院应当依据有关法律、法规，并参照规章对被诉具体行政行为的合法性进行审查（D）被告对被诉具体行政行为所举证据仅限于记入被告案卷的证据25 甲乙丙
17、三家公司是一审状告卫生局的共同原告，一审法院作出维持卫生局行政行为的判决。现甲公司不服一审判决提出上诉，乙、丙公司不提出上诉。下列关于乙、丙公司在二审中的诉讼地位错误的说法是：( )（A）作为二审中甲公司上诉人的共同诉讼人（B）作为甲公司提起上诉的第三人（C）按原审中当事人的诉讼地位列明（D）作为二审中的被上诉人26 某市政府要求其辖区的一股份有限公司在 6 月到 9 月份之间，不得销售邻市一啤酒厂生产的啤酒，否则将对其予以罚款。该股份有限公司的董事长作为法定代表人并没有提起行政诉讼，而股东代表大会认为市政府的行为侵犯了其经营自主权，市政府要求本公司在 6 月到 9 月这个销售旺季内不准销售某
18、种啤酒，实际上损害了本公司的合法权益，因而向人民法院提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的?( )（A）股东代表大会虽是公司的内部机构，但是在公司法定代表人不行使诉权的情况下，它可以以企业名义向人民法院提起行政诉讼（B）股东代表大会若认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权，可以召集股东大会作出提起行政诉讼的决定，公司的法定代表人必须执行；但股东代表大会不能以企业名义提起行政诉讼（C）股东代表大会若认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，在公司法定代表人不提起行政诉讼的情况下，可以以企业的名义单独向人民法院提起行政诉讼（D）股东代表大会不能以企业名义向人民法院提起行政诉讼，但可
19、以以自己的名义对市政府的具体行政行为提起行政诉讼27 赵某因赌博被公安机关处以 15 日行政拘留，赵某不服欲向法院提起行政诉讼。但赵某因突发心脏病去世，那么，以下人员中谁可以提起诉讼?( )（A）赵某之妻 （B）赵某之父母（C）赵某之兄 （D）赵某之表妹28 某市汽配厂和电器厂是该市公交运输公司下属的两个独立核算的集体所有制企业。2004年，市公交运输公司向其上级主管部门市交通局提出申请，要求批准其与上述两家企业分立，脱离隶属关系。2005 年，市交通局下达文件，在未征得汽配厂和电器厂同意的情况下，同意市公交运输公司的申请，并将上述两家公司一起合并入该市另外一家集体所有制企业煤炭运输总公司。对
20、于交通局的行为，以下哪些主体享有行政诉讼原告资格?( )（A）汽配厂和电器厂（B）煤炭运输总公司（C）汽配厂和电器厂的法定代表人（D）煤炭运输总公司的职工代表大会29 下列哪些主体有权提起行政诉讼?( )（A）某村农民赵某承包了本村五亩菜地培养蘑菇，利润颇丰，但乡政府以退耕还林为由强行收回了菜地承包权，村委会主任钱某认为，即使提起诉讼也应由村委会出庭，赵某没这个资格，赵某知道钱某怕得罪乡政府不肯起诉，于是自行起诉至法院（B）某市开发区甲中资企业与乙外商合资设立了一家化工产品公司，引进了先进的生产线，但是由于排放污水超标，被工商机关勒令停业整顿，甲企业苦于联系不到乙外商共同起诉，但又不能眼见进口
21、设备闲置造成极大浪费，于是以自己的名义提起了行政诉讼（C）某县民营企业家孙某自行创办了一家工艺品厂，其产品出口欧美，销路甚好。在建厂之初，为了取得出口许可，孙某曾将其工艺品厂挂靠在县政府之下，后来县政府在整合国有资产时将该工艺品厂易名后收归国有。孙某不服，以原工艺品厂的名义提起诉讼（D）某上市公司在审计机关对会计账目的例行检查中被查出有弄虚作假的情况，并被审计机关予以公布，结果对该公司股票价格产生了非常大的负面影响，董事会决议以公司的名义对审计局的公布行为提起了行政诉讼30 下列关于法院在行政诉讼中审查起诉并决定是否受理的说法错误的是：( )（A）法院应组成合议庭对原告起诉的内容和形式进行审查
22、 （B）法院在 7 日内无法决定是否受理的，可以裁定驳回起诉（C）对起诉材料有欠缺的，人民法院应裁定驳回起诉 （D）受诉法院在收到起诉状副本之日起 7 日内既不立案，又不作出裁定的，起诉人可以向上一级法院上诉31 2005 年 8 月 1 日，童某因嫖娼而被公安机关处以 500 元罚款和 7 天拘留，童某不服，释放后申请复议，但是复议决定维持原具体行政行为，童某于是到法院提起行政诉讼，一审判决依 1 日维持，童某于是向上级法院上诉。则下列说法正确的是：( )（A）童某申请复议的最晚时间是 2005 年 10 月 1 日（B）童某一审起诉应当在收到复议决定书 15 日内提出（C）一审人民法院应当
23、在立案起 3 日内将起诉状副本发送被告，被告应当在 10日之内提出答辩状，法院应当在收到答辩状之日起 3 日内将答辩状副本发送原告（D）童某应当在判决书送达之日起 15 日内提起上诉32 公民甲拥有房屋一间。1980 年甲将房屋借给乙使用，自己同妻子儿女搬往别处。1990 年乙企图将房子归为己有，遂向当地房屋管理部门提出确认所有权申请。1991 年，乙从房屋管理部门处取得相应证明书。1997 年，甲病危，临终前把此房屋留给女儿丙。1998 年 2 月丙向乙要求退出房屋时，乙拿房屋所有权属证明抗辩。以下的观点正确的有：( )（A）乙的抗辩成立，因为甲长时间未主张权利，致使实际所有权人发生变化（B
24、）若 1998 年 3 月丙提出撤销 1991 年房屋管理部门的确权证明的行政诉讼，法院不应受理，因为已超出了诉讼时效的期间（C）若 1998 年 3 月丙提出撤销之诉，法院应当受理（D）丙的起诉期限应从 1998 年 2 月起计算33 在行政诉讼过程中，人民法院经审理认为涉案的行政机关的主管人员、直接责任人员违反政纪，根据相关法律规定，该法院应当将有关材料移送下列哪些机关?( )（A）作为被告的行政机关（B）被告的上一级行政机关（C）与被告同级的监察机关（D）与被告同级的人事机关34 在行政诉讼案件的审理中，下列有关是否可适用调解方式结案的说法，正确的有：( )（A）人民法院审理行政案件不适
25、用调解（B）某些行政案件可以调解方式结案，某些行政案件则不可（C）人民法院审理行政案件基本不适用调解，但若涉及行政赔偿诉讼则可以调解（D）人民法院审理行政案件基本不适用调解，但： 2 口果行政案件附带民事诉讼，则附带民事诉讼案件可以调解35 罗某系某部队伤残人员，在他复员将关系转到某县后，到该县民政局要求领取伤残补助金时却遭到拒绝，罗某向法院提起行政诉讼。请问下列哪种说法正确?( )（A）此案为一起诉县民政局不履行法定职责案（B）人民法院应要求县民政局先行支付罗某的伤残补助金（C）罗某应当对其曾向民政局提出请求这一事实提供证据（D）此案可适用驳回诉讼请求判决36 甲与乙因某一土地的所有权发生争
26、议，某县人民政府将此土地的所有权确权给甲，乙不服向县人民法院提起行政诉讼，法院以此涉及民事争议不属于行政诉讼为由拒绝受理，但又不作不予受理的裁定，无奈乙向中级人民法院申诉。市中级人民法院审查后认为乙的起诉符合行政诉讼条件，市中级人民法院应当如何处理?( )（A）应直接立案受理，并可以自行审理（B）应直接立案受理，并可以指令县人民法院审理（C）应将案件移交县人民法院，并指令县法院立案审理（D）应将案件重新移交县法院，并要求县法院再进行审查处理37 某人民法院审理行政再审案件时发现以下情况，应当裁定发回作出生效判决的人民法院重新审理的是：( )（A）甲案件中，原审合议庭成员郝某与案件有利害关系，应
27、当回避而并未回避（B）乙案件中，作出原生效判决的是一审法院，应当开庭审理而以事实清楚为由没有开庭审理径行判决（C）丙案件中，原审法院遗漏了必须参加诉讼的第三人花某（D）丁案件中，原审判决遗漏了当事人的部分诉讼请求38 甲公司于 2004 年获得国家知识产权局颁发的 200418 号实用新型专利权证书，后因未及时缴纳年费被国家知识产权局公告终止其专利权。2005 年 3 月甲公司提出恢复其专利权的申请，国家知识产权局于同年 4 月作出恢复其专利的决定。2005年 5 月，甲公司以专利侵权为由对乙公司提起民事诉讼。诉讼过程中，乙公司向专利复审委员会提出请求，要求宣告 200418 号专利权无效。2
28、005 年 6 月 19 日，专利复审委员会作出维持该专利有效的审查决定并通知乙公司。对此，下列哪些说法是正确的?( )（A）乙公司对恢复甲公司专利的决定不服，提起行政诉讼，秽告是国家知识产权局（B）乙公司对恢复甲公司专利的决定不服，可以向专利复审委员会要求复审（C）乙公司对恢复甲公司专利的决定不服，可以依法申请复议，复议机关是国家知识产权局（D）乙公司对专利复审委员会作出的维持该专利有效的审查决定不服，应当以国家知识产权局为被告提起行政诉讼39 依据行政诉讼的有关规定，下列属于人民法院裁定驳回起诉的情形是：( )（A）甲以乙机关为被告提起诉讼，法院告知甲应当以丙为被告，甲不同意变更（B）甲以
29、乙机关为被告提起行政赔偿诉讼，法院告知甲应当以丙为被告，甲不同意变更（C）甲以乙机关为被告向法院提起行政诉讼，法院在十日后发现甲的起诉不符合条件（D）法院受理后发现，甲未经法定行政复议前置程序直接向法院提起行政诉讼40 胡某未经批准在门前耕地建起一栋小楼，并将该房卖给张某。县土地管理局以胡某非法买卖土地为由，对其作出没收地上建筑以及罚款的处罚决定。胡某不服，起诉至法院。诉讼期间，县土地局将原来的处罚变更为没收地上建筑，取消了罚款。胡某因此申请撤诉，则符合下列哪些条件，人民法院应当裁定准许撤诉：( )（A）申请撤诉是胡某的真实意思表示（B）县土地局改变原处罚决定，不违反法律规定也不属于放弃职权的
30、行为（C）县土地局将此变更决定书面通知人民法院（D）张某并无异议41 下列有关法院审理反补贴案件的说法，哪些是错误的?( )（A）对国务院主管部门征收反补贴税的决定不服，可以提起行政诉讼，但对于国务院主管部门有关补贴的终裁决定不能提起行政诉讼（B）第一审反补贴行政案件由被告所在地的中级人民法院管辖（C）人民法院对被诉反补贴行政行为进行合法性审查时，可以参照国务院部门规章（D）在反补贴行政调查程序中，利害关系人无正当理由拒不提供证据的，国务院主管部门根据能够获得的证据得出的事实结论，可以认定为证据充分41 杨富贵是甲省境县农民，听说甲市人民乐善好施，遂赶到该市心美区，沿街乞讨。不巧正遇心美区公安
31、分局整顿治安，杨富贵被送至设在该市星云区的收容站，在关了 12 天后被遣送回境县。42 如果杨富贵对心美区公安分局的行为不服起诉，下列法院中有管辖权的是：( )（A）星云区人民法院，因其是杨富贵被限制人身自由地（B）只有被告心美区公安分局所在地的心美区人民法院拥有管辖权（C）境县人民法院，因其是杨富贵的户籍所在地（D）心美区人民法院，因其是被告心美区公安分局所在地43 杨富贵被遣送回原籍之后，受家人催促赴运好县做工。20 天后以心美区公安分局为被告，向运好县人民法院提起行政诉讼。下列做法中正确的有：( )（A）运好县人民法院是杨富贵经常居住地法院，因此对本案拥有管辖权（B）运好县人民法院不应该
32、受理此案，因为其不享有对该案的管辖权（C）运好县人民法院如果受理杨富贵的起诉后发现自己没有管辖权，应当将该案件移送至有管辖权的法院，接受移送的人民法院不再移送，只能受理该行政案件（D）运好县人民法院如在受理后发现自己无管辖权，可以将该案件移送至境县人民法院。如果境县人民法院认为自己也没有管辖权，应当报请上级人民法院指定管辖，不得自行移送43 2001 年 10 月 16 日，中国足球协会依据中国足球协会章程作出足纪字(2001)14 号 关于对川阳、成五、长泰、江舜和浙城俱乐部足球队处理的决定。根据该决定，长泰甲 A 升级资格被剥夺，该队最后一轮甲 B 联赛的上场队员被禁赛一年，主教练被禁止担
33、任教练一年。针对上述决定，2002 年 1 月 7 日，长泰足球俱乐部及其教练分别向北京市第二中级人民法院提起行政诉讼，状告中国足协，请求：法院判令中国足球协会撤销作出的足纪字(2001)14 号处理决定；中国足球协会赔偿因上述处罚而给原告造成的直接经济损失 300 万元；诉讼费由中国足协承担。请回答下列各题：44 下列关于本案受理与否的说法正确的有：( )（A）中国足球协会属于民间组织不具有行政主体的身份，人民法院不应受理（B）中国足球协会是法律、法规、规章授权的组织，具有行政主体身份，人民法院应当受理（C）上述处理决定属于行政处分，对此不可提起行政诉讼（D）上述处理决定属于行政处罚，对此可
34、以提起行政诉讼45 如果法院受理此案，则本案各当事人的身份应为：( )（A）中国足球协会是被告（B）长泰足球俱乐部及其教练是原告（C）川阳、成五、江舜和浙城是第三人（D）川阳、成五、江舜和浙城是共同原告45 某房地产公司开发一栋商用大厦，地址选择在一居民楼前。居民认为该大厦的规划图设计的与居民楼太近，而且办公楼高达二十层，建成后会严重影响自己所住的 6 层小楼的采光，遂要求有关部门不要批准或者调整现有规划图。但有关部门认为该规划图符合国家规定的标准，于是批准了该公司的申请，向其颁发了相关许可证。根据上述案情，请回答下列各题：46 该楼的居民是否可以对有关部门的批准行为提起行政诉讼?( )（A）
35、不可以。因为该批准行为是针对该房地产开发公司，居民不是行政行为相对人，不享有原告资格（B）不可以，因为该批准行为还未对居民的权益造成实际损害（C）可以，因为该批准行为侵犯了居民楼居民的相邻权（D）不可以，但是居民楼的居民可以以该房地产开发公司为被告提起民事诉讼47 如果居民楼内住户提起行政诉讼，那么以下说法哪些符合行政诉讼法的规定?( )（A）如果居民楼内所有的居民均提起行政诉讼，则他们是共同诉讼的共同原告（B）全部居民提起行政诉讼，则应当推选 1 至 5 名诉讼代表人参加诉讼 （C）如果只有两户居民提起了诉讼，则法院有义务通知其他居民参加诉讼（D）某房地产开发公司经申请可以以第三人的身份参加
36、诉讼国家司法考试卷二（行政法）模拟试卷 5 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 一行政诉讼法解释第 15 条规定，联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起诉讼。第 17 条规定，非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。第 18 条规定，股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵
37、犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼，但是，其中的股东大会、股东代表大会、董事会等并不具有原告资格，只是被法律允许代为行使企业的起诉权而已，故 D 项是正确的。【知识模块】 行政诉讼参加人2 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼原告是指对具体行政行为不服，依照行政诉讼法的规定向人民法院起诉的利害关系人。行政诉讼原告资格，即与被诉具体行政行为有法律上的利害关系。所谓“法律上的”利害关系就是权利义务关系。根据最高人民法院的司法解释，可以将具有原告资格的人分为两类：一类是相对人，即被诉行政行为指向对象；另一类是相关人，即被诉行政行为没有指向。但由于种种原因却使其与该行政行为具有利害关系。根据行
38、政诉讼法解释第 13 条的规定，相关人有以下几类： (1)相邻权人； (2) 公平竞争权人；(3)受害人，指要求主管行政机关追究加害人法律责任的受害人；(4)与撤销、变更、复议有法律上利害关系的人。行政诉讼的第三人，是指同提起行政诉讼的具体行政行为有利害关系，因而可能受到行政诉讼审理结果影响，依本人申请并经批准或由人民法院通知参加诉讼的公民、法人或其他组织。第三人总体上可以分为原告型第三人、被告型第三人和证人型第三人。所谓原告型第三人，是指享有诉权的公民没有在法定期限内起诉，而是参加他人提起的行政诉讼的第三人。行政诉讼法解释第 24 条第 1 款规定，行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害
39、关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。即具有原告资格的人没有在法定期限内起诉的，应由法院通知，作为第三人参加诉讼，是为原告型第三人。本题中，丙是与房地产管理部门的行政许可具有法律上的利害关系，但未行使其诉权，根据行政诉讼法解释的规定，法院应通知丙作为第三人参加乙提起的行政诉讼，因此 A、B 项错误，C 项正确。该行政诉讼法解释第 24 条第 2 款规定，第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服。有权提起上诉，因此 D 项错误。故本题的正确答案为 C 项。【知识模块】 行政诉讼参加人3 【正确答案】
40、 D【试题解析】 对于这一部分，行政诉讼法及其解释都没有具体规定，但行政诉讼法解释第 97 条规定，人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼的有关规定。民事诉讼法解释第 50 条规定，企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。这意味着，分立后的法人如果要提起诉讼，则均有原告资格。在行政诉讼中，参照此规定解释，本题中新分立的单位都可以作为原告提起行政诉讼。故本题的正确答案为D 项。【知识模块】 行政诉讼参加人4 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼解释第 12 条规定，与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的
41、，可以依法提起行政诉讼。因为田某与该案没有利害关系，所以没有原告资格。故本题正确答案为 C 项。【知识模块】 行政诉讼参加人5 【正确答案】 C【试题解析】 行政处罚案件中，受害人、加害人都具有原告资格。这是一般原则。但是在具体判断原告资格时，还要考虑被诉的具体行政行为是否侵犯了其所认为的合法权益。如果侵犯其合法权益的并非该具体行政行为，则其也就不享有原告资格。本案中，作为受害人的陈某以及作为共同加害人的张某和王某对于行政处罚行为无疑都具有原告资格，譬如陈某可以认为处罚过轻而不服，张某和王某认为对各自的处罚过重而不服，就针对自己的处罚行为提起诉讼。本题中由于行政复议决定雏持了原处罚决定，对其权
42、益发生影响的行为并非复议决定，而是原处罚行为，所以三人对于复议机关的维持决定都不能提起行政诉讼。如果利害关系人要提起诉讼，是就原处罚行为提起。并且依据行政诉讼法第 25 条第 2 款规定，经复议的案件，复议机关维持原具体行政行为，原机关为被告。故 A、B 、D 项错误。正确答案为C 项。【知识模块】 行政诉讼参加人6 【正确答案】 B【试题解析】 根据行政诉讼法解释第 20 条第 3 款的规定，法律、法规或者规章授权行使行改职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。本题中，罚款属于税务所的职权，但上限
43、是 2000 元。题中某区税务所对范某罚了 3000 元，超出法定授权范围，可以作为被告。故本题的正确答案为 B 项。【知识模块】 行政诉讼参加人7 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法解释第 39 条规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起 60 日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的。起诉期间不受前款规定的限制，因此，公安局的辩护理由是
44、不成立的，原因在于赵某受到人身威胁属于紧急情况，此时负有保护公民人身权法定职责的公安机关不履行其法定职责，不受一般行政诉讼起诉时效的限制，故 C 项符合法律及司法解释的规定，是正确的；A、D 项不符合法律及司法解释的规定，是错误的；B 项结论正确但其关于原因的表述不符合法律及司法解释的规定，是错误的。故本题的正确答案为 C 项。【知识模块】 行政诉讼程序8 【正确答案】 D【试题解析】 行政诉讼法第 41 条规定，提起诉讼应当符合下列条件：(2)有明确的被告；(3)有具体的诉讼请求和事实根据。行政诉讼法解释第 23 条第 1款规定，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告：原告不同
45、意变更的，裁定驳回起诉。据此，本案中原告指出明确的被告，符合起诉条件，应当受理；但被告不适格，法院经原告同意才可变更，这属于受理后应处理的事项。故本题正确答案为 D 项。【知识模块】 行政诉讼程序9 【正确答案】 D【试题解析】 行政诉讼法解释第 39 条第 1 款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起 60 天内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。第 39务第 2 款规定，公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财
46、产权的法定职责，行政机关不履行的，起诉期间不受前款规定的限制。本题中当事人属于在紧急情况下请求公安机关履行职责，因此 D 项为正确答案。【知识模块】 行政诉讼程序10 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼法解释第 45 条规定，起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。故本题的正确答案为 B 项。【知识模块】 行政诉讼程序11 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法解释第 71 条规定，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审法院经审理认为依法应予赔偿的，在确认具体行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解，调解不成的，应就行政赔偿部分发回重审。故 C
47、 项为正确答案。【知识模块】 行政诉讼程序12 【正确答案】 A【试题解析】 根据行政诉讼法第 58 条的规定，当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起 10 日内向上一级人民法阮提起上诉。逾期不提起上诉的人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。A 项正确。该法第 59 条的规定，人民法院对上诉案件，认为现实清楚的，可以实行书面审理，B 项错误。根据行政诉讼法解释第 67 条的规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。因此人民法院审
48、理二审案件并不受上诉范围的限制，C 项错误。该法第 60 条的规定，人民法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起 2 个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。所以 D 项说法也不正确。故选 A 项。【知识模块】 行政诉讼程序13 【正确答案】 B【知识模块】 行政诉讼程序14 【正确答案】 A【试题解析】 行政诉讼法第 32 条规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。行政诉讼法解释第 27 条规定，原告对下列事项承担举证责任：(1)证明起诉符合法定条件，但被告
49、认为原告起诉超过起诉期限的除外；(2)在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；(3)在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而遭受损失的事实；(4)其他应当由原告承担举证责任的事项。因此，A 项正确。行政诉讼法第 33 条规定，在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。根据行政诉讼法解释第 30 条的规定，被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据，可见，被告的代理人也不能自行收集证据。因此，B 项错误。在行政诉讼法解释第 28 条规定的法定情形下，被告经人民法院允许可以补充证据，故 C 项错误。行政诉讼法解释第 26 条第 2 款规定，被告应当在收到起诉状副本之日起 10 日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。因此，D 项错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则15 【正确答案】 D【试题解析】 最高人民法院行政诉讼证据规定第 2
