1、专升本（民法）模拟试卷 98 及答案与解析一、单项选择题1 下列选项中，属于要约邀请的是 ( )（A）火车站出售火车票（B）悬赏广告（C）商家发布未附价格条款的广告（D）投标中的竞标2 公民的名誉权属于 ( )（A）身份权（B）人格权（C）荣誉权（D）对人权3 根据物权法的规定，按份共有人转让其共有财产时，其他共有人在同等条件下有 ( )（A）购买权（B）收益权（C）优先承租权（D）优先购买权4 根据有关法律的规定，居住用地的土地使用权出让最高年限为 ( )（A）40 年（B） 50 年（C） 60 年（D）70 年5 在下列选项中，属于继受取得财产所有权的方式的是 ( )（A）收取孳息（B）
2、国有化（C）生产（D）赠与6 下列选项中，属于他主占有的是 ( )（A）使用人的占有（B）小偷偷窃物品占为己有（C）捕获猎物（D）继承人把被继承人为第三人保管的物品视为遗产而继承的占有7 民事责任的目的在于 ( )（A）制裁侵权人（B）教育侵权人（C）恢复被损害的权利（D）防止侵权行为的发生8 下列选项中，属于法定担保物权的是 ( )（A）典权（B）抵押权（C）质押权（D）留置权9 陈兴夫妇在儿子陈华周岁生日时到红星照相馆给儿子拍照纪念，摄影师刘某拍了陈华的底片，后将其卖给个体户张某做挂历用。张某又将该底片卖给兰星香皂厂做婴儿香皂广告之用。在本案中，侵害陈华肖像权的侵权人是 ( )（A）刘某和
3、张某（B）张某和兰星香皂厂（C）刘某和兰星香皂厂（D）刘某、张某和兰星香皂厂10 下列选项中，可以作为保证人的是 ( )（A）国家机关（B）学校、医院等以公益为目的的事业单位（C）企业法人的分支机构或职能部门（D）具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民11 甲公司欠乙公司 30 万元，一直无力偿还。现丙公司欠甲公司 20 万元已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，下列表述中正确的是 ( )（A）乙公司可以行使代位权，要求丙偿还 20 万元（B）乙公司可以请求人民法院撤销甲放弃债权的行为（C）乙公司行使权利的必要费用不得向甲主张（D）乙公司应当在知道或应当知道甲放弃债权
4、2 年内行使权利12 法人解散而致财产所有权消灭，这一事由的原因是 ( )（A）所有权的转让（B）所有权的抛弃（C）所有权客体的灭失（D）所有权主体的消灭13 公民离开住所地最后连续居住满多长时间的地方，为经常居住地 ( )（A）半年以上（B） 1 年以上（C） 2 年以上（D）10 个月以上14 甲将所住宿宾馆内一烟灰缸拿走的行为是 ( )（A）违约行为（B）无因管理（C）侵权行为（D）提存行为15 甲委托乙购买一辆新汽车，而乙的妹夫正好有一辆旧车要出售。乙与其妹夫商议决定将旧车重新喷漆，冒充新车卖给甲，使甲的利益受到损害。此责任由 ( )（A）乙承担（B）甲承担（C）乙的妹夫承担（D）乙与
5、其妹夫承担连带责任16 甲、乙间订立赠与合同，甲将其房产一处赠与乙，并已做所有权移转登记。2个月后，乙与甲就该房产发生争执，将甲打伤致死。下列说法中正确的是 ( )（A）甲、乙之间的赠与合同已履行，不能撤销（B）甲的继承人可以随时撤销对乙的赠与，要求乙返还财产（C）甲的继承人无权请求返还财产（D）甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后 6 个月内行使撤销权17 2012 年韩玉笙因盖房挖地基，发现一个瓦罐，内有 500 块银元及一块棉布，上面写着“为防日寇，特埋此。王天民，1938 年 7 月 5 日” 。王天民为王大水的爷爷，1938 年 7 月 8 日被日寇杀害。王大水一家解放后定为中农。该
6、 500 块银元 ( )（A）应归韩玉笙所有，因为是他发现的（B）应归王大水所有（C）应由韩玉笙与王大水平分（D）属无主财产，应上缴国家18 下列选项中，表述正确的是 ( )（A）一物之上，只能有一个所有权，且不能有多个物权（B）特定物和种类物的区分不是绝对的，种类物经过选择、购买也可以特定化而成为特定物（C）物权的权利主体总是不特定的人（D）当事人申请进行不动产物权变动登记的，不得要求撤回登记19 普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定 16 岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列表述错误的是 ( )（A）李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额（B）如其他合伙人均同意，李明可以取得有限
7、合伙人资格（C）如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人（D）应当待李明成年后由其本人做出其是否愿意成为合伙人的意思表示20 杜某 8 岁的儿子在校上学期间，因与同学发生口角将潘某打伤，导致潘某花去医药费近万元。这一损失应由 ( )（A）杜某承担，如果学校有过错，学校应负连带责任（B）杜某承担，如果学校有过错，学校应当给予适当的赔偿（C）学校承担，如果杜某有过错，杜某应负连带责任（D）学校承担，如果杜某有过错，杜某应当给予适当的赔偿21 某甲立有书面遗嘱：在他死后，其遗产将由其独生子乙继承。乙先于甲死亡，留下幼儿丙，后甲死亡，丙继承甲的遗产适用 ( )（A）遗嘱继承（B）
8、转继承（C）代位继承（D）第二顺序法继承22 甲、乙订立买卖合同，约定由买方乙自提货物。合同订立后，甲于 1 月 4 日通知乙 1 月 25 日前提货，但乙一直未去提货。1 月 30 日，标的物因不可抗力灭失，该损失由谁承担( )（A）卖方甲（B）买方乙（C）在价款支付的情况下由卖方甲（D）双方共同23 根据我国民法实践，下列属于最常见、最基本的债的消灭方式是 ( )（A）履行（B）提存（C）混同（D）抵消24 下列财产中，不属于遗产的是 ( )（A）公民的文物、图书资料（B）公民的房屋（C）公民的著作权、专利权中的财产权利（D）公民著作权中的人身权利25 张某有水蜜桃树十余棵，果实成熟时，他
9、生病住院。一天，气象预报显示将有暴风雨来临。邻人李某请人及时代为抢收，得水蜜桃(果)300 斤，运到集镇，售给小贩，得 210 元，支出抢收工资和运费 30 元。小贩卖出后，得 400 己。依照法律李某应该 ( )（A）归还张某 400 元（B）归还张某 210 元（C）归还张某 180 元（D）与张某平分得 90 元26 2010 年 7 月 1 日，王某与胡某结婚，2010 年 5 月 2 日工某父亲去世，2012 年9 月 10 日王某与胡某协议离婚，2012 年 10 月 8 日王某继承其父价值 10 万元的遗产，胡某知道后，要求分割。该财产 ( )（A）王某在婚姻存续中只享有期待权（
10、B）属于王某离婚后所得的财产（C）不是夫妻共同财产（D）属于夫妻共同财产27 下列选项中，属于一般侵权行为的有 ( )（A）某人剽窃他人作品的行为（B）公安人员违规使用枪械造成损害（C）某厂排出污水致人损害（D）一名 6 岁儿童打伤他人28 某大学生偷得手机一部，将其作为生日礼物送给不知情的表妹。其表妹对该手机的占有属于 ( )（A）合法占有（B）恶意占有（C）非法占有（D）所有人占有29 辞去代理的权利属于 ( )（A）请求权（B）形成权（C）支配权（D）抗辩权30 甲与乙的承包地相邻，甲地靠着排水沟，乙地排水需要流经甲地入沟。乙地的水稻因大雨需要排水，而甲地种的是棉花，乙提出从甲地挖一水渠
11、排水，并答应给甲一定的补偿，但甲怕乙的排水会伤害自己的棉花，拒不同意。于是乙诉至法院。法院应 ( )（A）支持甲，判决乙不得从甲地挖水渠排水（B）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，且不必给予甲任何补偿（C）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，但应给予甲一定的补偿（D）支持乙，判决乙可以从甲地挖水渠排水，如果乙愿意，可以给予甲一定补偿31 根据我国收养法的规定，收养关系成立的必经程序是 ( )（A）办理收养公证（B）订立收养协议（C）订立收养协议并办理收养公证（D）办理收养登记32 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，能否对抗不知情的善意第三人 ( )（A）可以对抗
12、（B）不得对抗（C）如果合法，可以对抗（D）在执行人无过失时可以对抗33 甲公司存 2010 年至 2012 年问连续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同，并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物，但乙公司及其六个子公司迄今未支付货款。关于本案，下列哪一选项是正确的 ( )（A）甲公司只能要求乙公司付款，无权要求乙公司的六个子公司付款（B）甲公司只能要求乙公司的六个子公司付款，无权要求乙公司付款（C）甲公司有权要求乙公司及其六个子公司对所欠货款承担连带责任（D）甲公司只能选择乙公司付款，但可要求其六个子公司承担补充付款责任34 甲、乙外出游玩，向丙借相机一部，用毕甲将相机带回家。丁到甲家见
13、此相机，执意要以 3000 元买下，甲见此价高于市价，便隐瞒实情表示同意并将相机交付与丁。不久，丁因手头拮据又向乙以 2000 元兜售该相机。乙见此相机眼熟，便向丁询问，丁如实相告，乙遂将之买下。此时，谁拥有该相机的所有权 ( )（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁35 甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结账时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列选项正确的是 ( )（A）甲公司应当付款（B）甲公司应当付款，乙承担连带责任（C）甲公司有权拒绝付款（D）甲公司应当承担补充责任二、简答题36 简述地役权的概念与
14、特征。37 简述留置权取得的条件。38 简述一般侵权行为民事责任的构成要件。三、论述题39 试述物权和债权的关系。四、案例分析题39 村民某甲因养殖需要资金 20 万元，向某乙借款 10 万元，以自己的一套价值 10万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款 10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力，某甲严重亏损，不能及时偿还借款，某乙和某丙将其诉至法院。法院查证上述事实后又查明：某丙在占有音响设备期间，不慎将该设备损坏，送某丁修理，某丙无力交付某丁修理费 1 万元，该设备现已被某丁留置。问：40 某甲和某乙之间的抵押关系是
15、否有效?为什么?41 某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?42 某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?43 某乙、某丙、某丁三人享有的权利，哪一个最优先行使?44 张琴与李东于 1967 年结婚，婚后李东继承了父亲遗留下的 8 间房。其后，二人先后生下儿子李军、女儿李萍。李军于 2007 年去世，留下其妻刘韵和女儿李可，李萍也嫁与他人。李东于 2012 年去世，就如何分配这 8 间房，家庭内部发生纠纷。问：如果你是法官，你将如何处理?专升本（民法）模拟试卷 98 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 15 条，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄
16、送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等是要约邀请。C 项符合要约邀请要件。A、B、D 三项属于要约。2 【正确答案】 B【试题解析】 公民的人身权以其客体是人格利益还是身份利益可分为人格权和身份权。其中：人格权包括身体权、姓名权、名誉权等，身份权包括荣誉权、亲权、配偶权等。故应选 B 项。D 项，对人权是请求权，与名誉权性质不相符。3 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 78 条，按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。A、B、C 三项于法无据。4 【正确答案】 D【试题解析】 根据土地管理法和城市
17、房地产管理法，居住用地的土地使用权出让最高年限为 70 年。5 【正确答案】 D【试题解析】 继受取得表现为所有权在时间上的继承关系，即后手权利直接来源手前手权利的转让。故选 D 项。6 【正确答案】 A【试题解析】 他主占有又称非所有人占有。非所有人占有指所有权以外的人占有所有人的财产。这种占有以他人所有权存在为前提，如果非所有人的占有没有合法的根据，则不能形成合法的占有权。A 项符令题意。 B、D 两项不是合法占有，所以不属于所有人占有。C 项，属于先占，取得所有权。7 【正确答案】 C【试题解析】 民事责任是民事主体违反民事义务而依法应承担的民事法律后果，以补偿受害人的损害为目的。这种补
18、偿性特点，不仅反映在侵权责任，也反映在合同责任上。A 项，民事责任并不绝对排斥民事责任的惩罚性质，但不是主要目的。B、D 两项，都不是主要目的。8 【正确答案】 D【试题解析】 通常认为典权是一种用益物权，故 A 项可排除；B 、C、D 三项中，抵押权是依抵押合同设定：而质押权是通过质押合同设定，均为约定担保物权，只有留置权是法定担保物权。故 D 项正确。9 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 100 条，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营莉为目的使用公民的肖像。本题中，刘某、张某、兰星香皂厂未经陈兴夫妇同意，以营利为目的使用未成年人陈华的肖像，构成共同侵权人，所以选 D 项。1
19、0 【正确答案】 D【试题解析】 根据担保法第 7 条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民可以作保证人。所以选 D 项。又根据担保法 第 8、9、10 条国家机关、以公益为目的的事业单位、法人的分支机构或职能部门不能作保证人，排除A、B、C 三项。11 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 74 条，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题符合撤销权行使要求，不是代位权。所以选 B 项，排除 A 项。C 项，应为“必要费用由债务人负担”。D 项，撤销权应在知道或应当知道债务人放弃债权 1 年内行使。12 【正确答案】
20、 D【试题解析】 法人解散，法人财产权的所有权主体消灭，从而导致法人财产权的消灭。13 【正确答案】 B【试题解析】 根据民通意见第 9 条，公民离开住所地最后连续居住 1 年以上的地方，为经常居住地，但住医院治疗的除外。14 【正确答案】 C【试题解析】 烟灰缸的所有权归宾馆，甲将烟灰缸拿去，侵犯了宾馆的所有权，属于侵权行为。A 项，甲的行为没有违约。B 项，不符合无因管理的要件。 D 项，提存是债务清偿的一种方式，本题不适用提存规定。15 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 58 条，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，属无效民事行为。本题中，代理人与第三人恶意串通，损害被
21、代理人的利益，所以乙与其妹夫应承担连带责任。16 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 193 条，受赠人的违法行为致使赠与人死亡的，赠与人的继承人可以撤销赠与，但应自知道或者应当知道撤销原因之日起 6 个月内行使撤销权，据此，只有 D 项正确。17 【正确答案】 B【试题解析】 根据民通意见第 93 条，公民、法人对于挖掘、发现的埋藏物、隐藏物，如果能够证明属其所有，而且根据现行的法律、政策又可以归基所布的，应当予以保护。本题中，有证据证明该埋藏物归王大水所有，对于韩玉笙来说，发现并不能取得埋藏物的所有权。所以选 B 项，排除 A、C 两项。D 项，错在认为埋藏物是无主财产。18 【正
22、确答案】 B【试题解析】 特定物和种类物可以相互转化，B 项正确。A 项，错在“不能有多个物权”，应为“不能有多个相矛盾的物权”。C 项，物权权利主体是应当特定的。D 项，当事人申请不动产变动登记，也可以撤回该申请。19 【正确答案】 D【试题解析】 根据合伙企业法第 50 条可知，李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额，A 项正确。如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格，原来的普通合伙企业依法转为有限合体企业。因此，B 项正确。如果合伙协议事先约定合伙人必须具有完全民事行为能力的，那么李某不能成为合伙人，只能要求退还其父在合伙企业中的财产份额。因此，C 项正确。李明是否愿意取得合伙人
23、的资格由其法定代理人代替做出意思表示即可，不需要等到李明成年后由其本人做出，另外，即便是本人愿意也需要其他合伙人一致同意才可以实现。因此，D 项错误。20 【正确答案】 B【试题解析】 一是根据侵权责任法第 32 条，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。二是根据民通意见第160 条，在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害的，单位有过错，可以责令其单位适当给予赔偿。所以选 B 项。21 【正确答案】 C【试题解析】 根据继承法第 11 条，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系
24、血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或母亲有权继承的遗产份额。故本题选 C 项。22 【正确答案】 B【试题解析】 。根据合同法第 146 条，当卖人按照约定或依照规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。本题买房乙迟延提货，风险由买方乙负担。23 【正确答案】 A【试题解析】 债的消灭包括履行、提存、混同、抵消等原因，其中履行是最常见、最基本的债的消灭方式。24 【正确答案】 D【试题解析】 根据继承法第 3 条，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。A、B、C 三项属于合法财产。D 项，是人身权利，不是财产权利，不能作为遗
25、严。25 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 93 条，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。本题中，邻人李某行为构成无因管理，李某应返还管理利益 210 元，同时扣除支付的抢收工资和运费 30 元，李某应该返还张某 180 元。所以选 C 项，排除 A。26 【正确答案】 D【试题解析】 根据婚姻法第 17 条，夫妻在婚姻关系存续期间，继承或赠与所得的财产属夫妻共同财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的除外。本题，王某继承的遗产，是在夫妻关系存续期间所得，是夫妻共同财产。又根据继承法第 2 条，继承从被继承人死
26、亡时开始。本题中，虽然王某在离婚后实际分得该遗产，但是继承发生在夫妻关系存续期间，属手夫妻共有财产。所以选 D 项，排除 B、C 两项。A 项，应是“夫妻在婚姻存续中都享有期待权”。27 【正确答案】 A【试题解析】 B、C、D 三项属于特殊侵权责任。B 项，适用侵权责任法第34 条，用人单位的责任。C 项，适用该法第 65 条，环境污染责任。 D 项：适用该法第 32 条，监护人责任。A 项，属于一般侵权贡任。28 【正确答案】 C【试题解析】 本题中，表妹非手机的所有人，同时也无权对手机进行占有，因而其占有属于非法占有，故可以排除 A、D 两项。在非法占有中，依据占有人的主观心理状态，可以
27、将占有分为善意占有和恶意占有。善意占有是指占有人不知或不可能知道其不具有占有的权利仍然无怀疑地占有，恶意占有是指占有人明知其无占有的权利或对其有无占有的权利有怀疑仍进行的占有。本题中的表妹对手机的占有显然属于前者，故可以排除 B 项。所以选 C 项。29 【正确答案】 B【试题解析】 权利根据效力，可分为选项 A、B、C、D 所列四项。请求权是指权利主体可以要求他人为一定行为或不为一定行为的权利。支配权指权和主体可以直接支配权利标的物而具有排他性的权利。抗辩权指对抗相对人行使请求权。形成权指权利主体凭自己行为可使权利发生、变更或消灭。本题中，辞去代理的行为，由代理人单独做出就发生法律效力，属于
28、行使形成权。30 【正确答案】 C【试题解析】 依据民通意见第 99 条，相邻一方必须使用另一方的土地，应当予以准许；但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。故 C 项正确。31 【正确答案】 D【试题解析】 收养法第 15 条规定，收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。因此 D 项正确。32 【正确答案】 B【试题解析】 合伙企业法第 38 条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”故 B 项正确。33 【正确答案】 A【试题解析】 合同具有相对性，即合同形成的债的
29、关系只能对合同双方当事人产生效力，对合 l 司之外的第三人不应当具有约束力。基于合同的相对件原理，虽然甲公司实际履行合同时是向乙公司的六个子公司履行，但是因为合同的双方当事人是甲公司和乙公司，所以当乙公司不履行合同约定的支付货款的义务时，甲公司只能向乙公司要求支付货款、承担违约责任，而无权要求乙公司的六个子公司付款。故选 A 项。34 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 106 条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)
30、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受计人。本题中，甲将不属于自己所有的相机卖给善意第三人丁且已经交付，虽然甲是无权处分行为，但丁对该相机的取得符合善意取得的构成要件，因此该相机的所有权人就是丁。丁再将相机卖给乙的行为，是对相机的有权处分，乙虽然询问并得知了实际情况，但并不妨碍丁与乙买卖合同的有效成立，故乙取得该相机的所有权。故诜 B 项。35 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 49 条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相倩行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，虽然乙因故辞职，但是因为乙长期在丙
31、餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。A 项正确。二、简答题36 【正确答案】 地役权，是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所以人或者使用人；(2)地役权的权利客体通常是土地；(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益；(4)地役权具有从属性；(5)地役权具有不可分性；(6)地役权具有期限性。37 【正确答案】 留置权是法定担保物权，故只有在符合法律规定的条件下，债权人才能取得留置权。这些法定条件分为积极要件和消极要件。(1)留置取得的积极要件： 债权人已经合
32、法占有债务人的动产； 债务人不履行到期债务；留置的动产与债权属于同一法律关系。(2)留置权取得的消极要件： 留置不得违反法律的禁止性规定； 留置不得违反当事人之间的约定；留置不得超过相应的比例； 留置不得违反公序良俗。38 【正确答案】 一般侵权行为民事责任的构成要件，指一般情况下，构成侵权行为民事责任所必须具备的条件。其构成要件包括以下四个方面：(1)须有损害事实。损害是指权利或受法律保护的利益减少以及品质降低。既包括财产损害，也包括精神损害；既包括直接损害，也包括间接损害。(2)须加害行为违法。即造成损害事实的行为，必须具有违法性质。违法包括违反法律，也包括违反法规或公序良俗；包括作为的违
33、法，也包括不作为的违法。(3)须行为人在行为时有过错。一般侵权行为以过错责任原则为归责原则，有过错即有责任。所以，存侵权行为实施时，行为人须有过错，才构成侵权行为。(4)损害事实与违法行为之间有因果关系。即损害事实三、论述题39 【正确答案】 联系：在民法中，物权与债权是两大基本财产权。物权和债权相互对应，二者相互制约、相辅相成。物权是产生债权的前提。社会再生产过程中，如果说在生产领域中法律对人和财产结合进行调整表现为物权，那么在交换领域中，财产在不同主体之间转移的法律制度则表现为债权，因而物权是债权的前提。债权又是产生物权的前提。商品交换要求发生所有权或经营权的转移，从而另一方取得该项财产的
34、所有权或经营权。区别：物权为对世权，其权利主体总是特定的人，而义务主体则是不特定的人；债权为对人权，其义务主体为特定的人。物权的客体仅限于特定独立的，不包括行为和精神财富；债权的客体不受此种限制。物权为绝对权，具有独占性和排他性；而债权为相对权。物权属于一种支配权，主体通过直接对物的管领和支配而实现权利，无须他人协助；而债权为请求权，权利主体需义务人的积极履行才能实现其权利。四、案例分析题40 【正确答案】 某甲和某乙之间的抵押关系有效，担保法第 43 条规定：“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第二三人。”41 【正确
35、答案】 某甲和某丙之间的质押关系有效，物权法第 210 条规定：设立质权，当事人应当以书面形式订立质权合同。第 212 条规定：质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之间有质押字据并已将音响设备交付某丙占有，所以质押关系有效。42 【正确答案】 某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。43 【正确答案】 对该设备，应由某丁优先行使其权利，因为留置权是为了恢复标的物本身的价值而发生的权利，在各担保权中应最优先行使。44 【正确答案】 这 8 间房，张琴得 163 间，李可得 43 间，李萍得 43 间。因为这 8 间房是张琴与李东在婚姻关系存续期间所得的财产，是夫妻共同共有财产，因此在分割遗产时，应将其中的一半财产即 4 间房分给配偶，其余的作为遗产。由于李军先于李东死亡，所以发生代位继承，由其女李可代位继承父亲应得的份额。由此，张琴、李可、李萍成为第一顺序的继承人，平均分配这 4 间房，各得 43间。
