1、专升本（民法）模拟试卷 21 及答案与解析一、单项选择题1 下列情形中属于民事法律事实的是( )。（A）购物（B）学习（C）赠与（D）恋爱2 张某明知其新房南面邻地将建一高楼，在未告知王某的情况下，将房屋售给王某。半年后南面高楼建成，王某的房屋受不到阳光照射。此例中，张某的行为违反了民法的 ( )。（A）平等原则（B）自愿原则（C）公平原则（D）诚实信用原则3 依我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于作品的是( )。（A）讲稿（B）魔术（C）地图（D）杂技4 下列为法人的是( ) 。（A）某大学法律系（B）某单位财务部（C）某银行分行（D）某有限责任公司5 甲与乙订立了租期为三十五年的房
2、屋租赁合同。依据我国合同法的规定，该合同中关于租期的约定( )。（A）二十年以下部分均有效（B）二十五年以下部分均有效（C）三十年以下部分均有效（D）三十五年以下部分均有效6 甲委托乙代理汽车买卖交易，其明知乙代理行为违法，但未作反对，由此产生的责任 ( )。（A）由甲承担（B）由乙承担（C）由甲、乙二人连带承担（D）由甲承担，不足部分由乙承担7 甲乙双方约定：甲公司租乙公司的建筑施工设备，乙方所附条件是到年底上述设备有富余。该合同中乙的出租行为在民事法律行为理论上称为( )。（A）附延缓期限的行为（B）附否定的解除条件的行为（C）附肯定的延缓条件的行为（D）附肯定的解除条件的行为8 张某在王
3、某处修理电视机，因为钱不够，就将自己的手表放在王某处，说第二天拿钱来，就把电视机取走了。王某取得对手表的占有是依据( )。（A）留置权（B）抵押权（C）质权（D）债权9 相对法律关系是指( ) 。（A）可以存在，也可以不存在的法律关系（B）权利、义务不确定的法律关系（C）与权利人相对应的义务人具体、特定的法律关系（D）代理人根据委托授权与相对人建立的法律关系10 下列关于留置权的叙述不正确的有( )。（A）留置权的产生是基于法律的直接规定，无需合同当事人之间的特别约定（B）留置权所担保的债权标的就是留置物（C）留置权自债务已届履行期时开始行使（D）当事人双方可以在合同中约定不得对债的标的物行使
4、留置权11 经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人( )。（A）可以要求其交付（B）不可以要求其交付（C）协商支付价金后要求其交付（D）须向法院提起诉讼，经法院判决后，要求其交付12 下列行为属于要约的是( )。（A）寄送的价目表（B）拍卖公告（C）招股说明书（D）自动售货机的设置13 法人、个体工商户也享有人身权，包括( )。（A）姓名权和名誉权（B）名誉权和经营权（C）经营权和隐私权（D）名称权和名誉权14 甲和乙签订了一份合同，约定同时履行。但甲在自己还没有履行的情况下，请求乙履行，乙予以拒绝，这时乙所行使的权利是( )。（A）请求权（B）绝对权（C）形成权（D）抗辩权15
5、就要约所作的以下表述中，正确的是( )。（A）要约在发出时生效（B）要约在到达受要约人时生效（C）要约生效后不得撤销（D）只要受要约人未发出承诺通知，要约均可撤销16 当事人行使法定解除权主张解除合同的，合同的解除日期是( )。（A）解除通知发出时（B）解除通知到达对方时（C）法院作出解除合同的判决时（D）解除权人向法院主张行使解除权时17 发明专利权的保护期限为( )。（A）10 年（B） 20 年（C） 30 年（D）40 年18 根据我国合同法相关规定，要约在下列哪种情况下可以撤销( )。（A）撤销通知与要约同时到达受要约人（B）要约人确定了承诺期限（C）要约人明确表示不可以撤销（D）受
6、要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作19 物权在性质上应当是( )。（A）支配权（B）请求权（C）抗辩权（D）债券20 我国民法通则规定，企业法人有权转让其( )。（A）营业执照（B）荣誉（C）名誉（D）名称21 民法调整的财产关系( )。（A）都是有偿的（B）都是无偿的（C）一般是有偿的（D）一般是无偿的22 根据继承法的规定，下列哪些情形下，继承人一定丧失继承权( )。（A）过失杀害被继承人的（B）故意伤害其他继承人的（C）遗弃被继承人的（D）虐待被继承人的23 在我国，一般而言，有限责任公司的设立采取( )。（A）准则主义（B）特许主义（C）自由主义（D）行政
7、许可主义24 某公司研制出一种饲料发酵的新方法，欲申请专利。按照专利法规定，该项技术成果可以申请( ) 。（A）产品发明专利（B）方法发明专利（C）实用新型专利（D）外观设计专利25 下列行为中属于双方民事法律行为的是( )。（A）授权行为（B）遗嘱行为（C）撤销行为（D）买卖行为26 甲的儿子乙先于甲死亡，下列有代位继承权的是( )。（A）乙的父母（B）乙的子女（C）乙的配偶（D）乙的兄弟27 关于抵押权与留置权的区别，表述错误的是( )。（A）是否具有从属性不同（B）客体形式不同（C）是否可以约定不同（D）实现方式不同28 一般侵权行为的免责理由不包括( )。（A）依法执行职务（B）正当防
8、卫行为（C）为自己的非法利益而为的行为（D）紧急避险行为29 下列属于要约邀请的情形是( )。（A）自动售货机售卖商品（B）明码标价出售商品（C）悬赏广告（D）招标公告30 人民法院在处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错一方造成他人损害时，不得责令其 ( )。（A）排除妨碍（B）消除危险（C）赔礼道歉（D）拆除建筑物二、判断题31 继承权的权利主体只能是公民，不能是法人、其他社会组织或国家。( )（A）正确（B）错误32 具有民事权利能力的人，当然同时享有一切民事权利。( )（A）正确（B）错误33 责任能力是指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或法律资格。( )（A）正确（B）错误34 直接
9、表示商品功能的文字或图形可以作为商标。( )（A）正确（B）错误35 父母离婚后不影响其对子女的监护权。( )（A）正确（B）错误36 有偿的民事法律行为都是双务民事法律行为。( )（A）正确（B）错误37 定金和损害赔偿可以并用。( )（A）正确（B）错误38 委托合同中的委托人和受托人均可随时解除委托合同。( )（A）正确（B）错误39 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，可以不分或者少分。( )（A）正确（B）错误40 留置权的产生基于合同当事人之间的特别约定。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 无效民事行为有哪些?无效民事行为的后果是什么?42 保证具有哪
10、些法律特征。43 什么是要约? 要约的有效要件有哪些 ?四、论述题44 试论同时履行抗辩权。五、案例分析题45 2005 年 6 月，A 市某食品公司经理李某委托去 B 市办事的某个体商行负责人王某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻 B市办事处的刘某。王某到 BT 市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到刘某手中。同年 7 月 2 日，王某从朋友处得知 B 市某粮油加工厂欲购买大豆，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应 300 吨大豆的合同。7 月4 日，加工厂按合同约定将 30 万元定金汇入 A 市工商银行王某指定的账户。后因种种原因，王
11、某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到李某，要求食品公司承担违约责任。李某以该合同不是本公司人员所签且定金未汇人本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系? 试作简要分析。(2)食品公司是否应对王某的签约行为承担责任?为什么?(3)本案应如何处理 ?46 某年 5 月，甲、乙、丙、丁 4 人自愿组成一个合伙采石组，约定共同劳动、按劳取酬，并推举甲为负责人，但未签订书面协议。数月后，戊要求入伙，经甲、乙、丙、丁全体同意，戊加入了采石组。此后，5 人进行了 2 次分红。当年 10 月某日，5 人在某工地进行爆破采石时，按照分工，由乙、丙、丁
12、担任警戒，戊负责爆破，甲予以协助。因炮眼有渗水，戊决定采取先装导火索后装炸药的危险爆破法，甲说这样太危险，戊说只能这样了，为了赶时间，甲只好默认。当戊向炮眼装第四节炸药时，因炸药上已装导火索，戊刚装好，炸药就爆炸了，戊被炸伤双眼，经医治无效，左眼失明，并花去医药费近 1 万元。戊要求甲、乙、丙、丁赔偿其损失并承担生活费，被拒绝，戊便诉至法院。问：甲、乙、丙、丁、戊之间的法律关系如何?戊的行为性质如何? 该案应如何处理?专升本（民法）模拟试卷 21 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C2 【正确答案】 D3 【正确答案】 B4 【正确答案】 D5 【正确答案】 A6 【正确答案】 C7
13、【正确答案】 C8 【正确答案】 C9 【正确答案】 C10 【正确答案】 C11 【正确答案】 A12 【正确答案】 D13 【正确答案】 D14 【正确答案】 D15 【正确答案】 B16 【正确答案】 B17 【正确答案】 B18 【正确答案】 A19 【正确答案】 A20 【正确答案】 D21 【正确答案】 C22 【正确答案】 C23 【正确答案】 A24 【正确答案】 B25 【正确答案】 D26 【正确答案】 B27 【正确答案】 A28 【正确答案】 C29 【正确答案】 D30 【正确答案】 D二、判断题31 【正确答案】 A32 【正确答案】 B33 【正确答案】 A34
14、【正确答案】 B35 【正确答案】 A36 【正确答案】 B37 【正确答案】 A38 【正确答案】 A39 【正确答案】 A40 【正确答案】 B三、简答题41 【正确答案】 (1)无效民事行为的概念：无效民事行为指因欠缺民事法律行为的根本性生效要件，从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。(2)无效民事行为的类型第一，民法通则的规定：无民事行为能力人进行的民事行为；限制民事行为能力的公民依法不能够独立进行的或没有征得其法定代理人同意而进行的其他民事行为；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的民事行为；违
15、反法律或社会公共利益的民事行为；经济合同违反国家指令性计划的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为。第二，合同法规定的修正：将限制行为能力人依法不能独立订立的合同规定为效力待定。注意，限制行为能力人不能独立实施的合同行为以外的其他民事法律行为主要是单方行为仍然无效。以欺诈、胁迫等手段订立的合同只有损害了国家利益的时候才为无效，否则为可变更、撤销的合同。取消了经济合同违反国家指令性计划则无效的规定。(3)无效民事行为的后果无效法律行为并非指该行为不发生任何法律效果，而是指其不发生当事人所预期的效果，但是却发生以下后果：第一，无需履行，也不得履行；第二，已经履行的应当返还财产，即当事人因为无效
16、的民事行为所取得的财产，应当返还给对方；第三，赔偿损失，即有过错的当事人应当赔偿对方的损失，如果双方都有过错，按过错的程度分担损失；第四，追缴财产，即双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或第三人的利益的，应追缴双方取得的财产(包括双方当事人已经取得和约定取得的财产)，收归国家、集体或返还第三人。42 【正确答案】 保证具有以下法律特征：(1)保证本身是一种合同关系，是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从合同，因主债的存在而存在，因主债的消灭而消灭。(2)一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分，但保证人并非主债务当事人。只有债务人不履行其义务时，债权人才可以要求保证人
17、承担保证责任。43 【正确答案】 (1)要约的概念：要约指一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同并表明一经对方同意即受其约束的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。(2)要约的有效要件：第一，要约必须是特定人的意思表示；第二，要约必须是向相对人发出的意思表示；第三，要约必须有缔结合同的目的；第四，要约必须是具备合同成立必要内容的意思表示；第五，要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。四、论述题44 【正确答案】 (1)同时履行抗辩权的概念：当事人基于同一双务合同互负债务时，任何一方均无先为履行义务的，一方在对方未为对待给
18、付之前，有权拒绝其履行要求。(2)构成要件：第一，须因同一双务合同互负债务。若不是基于同一合同所负的债务，不能构成同时履行抗辩权。双方所可主张抗辩权的义务必须构成对待给付，不构成对待给付的不得行使抗辩权，例如一方不得以对方未履行一项附随义务而主张主给付义务的抗辩，但在从给付义务的履行与合同目的的实现有密切关系时，应认为它与主给付义务有牵连关系，可以产生同时履行抗辩权；第二，须双方均届清偿期，且均无先履行的义务；第三，须对方未提出履行债务；第四，须对方的对待给付是可能履行的。(3)同时履行抗辩权的行使：部分履行与同时履行抗辩权：债务人原则上无部分履行的权利，因此，双务合同的一方当事人提出部分履行
19、时，对方当事人有权拒绝受领，但拒绝受领违反诚实信用原则的，不在此限。若受领对方部分给付，可以提供相当部分的对待给付，对于剩余的部分仍然可以主张同时履行抗辩权，拒绝自己的给付，除非如此违背诚实信用原则。瑕疵履行与同时履行抗辩权：债务人瑕疵履行，债权人可请求其消除缺陷或另行给付，在债务人未消除缺陷或另行给付时，债权人有权行使同时履行抗辩权，拒绝自己的给付。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)涉及的民事法律关系有四个：食品公司经理与个体户王某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；王某与食品公司之间的无权代理关系，王某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，
20、擅自代食品公司与粮油加工厂签订买卖合同，属超越代理权的无权代理：A 市食品公司与 B 市粮油加工厂之间的买卖合同关系，王某是无权代理人，大豆买卖合同当事人是食品公司和粮油加工厂；王某与食品公司发生侵权行为之债关系，王某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。(2)应当承担责任，因为王某的行为构成了表见代理。(3)本案应作以下处理： 王某与粮油加工厂签订的买卖合同有效； 合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；食品公司在承担违约责任后可以要求王某承担侵权责任。46 【正确答案】 (1)根据民法原理，合伙
21、是两个以上的人按照协议，共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组，共同劳动，按劳取酬，尽管没有签订书面协议，但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间，非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定，入伙须经全体合伙人同意。此案中，戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意，而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配，所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定，合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中，5 人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为，其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为，由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的 l 万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承担，其中戊对于事故的发生负有主要责任，可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效，左眼失明，甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。
